网络侵权管辖地

2023-02-18 版权声明 我要投稿

第1篇:网络侵权管辖地

浅析网络侵权地域管辖的确定

【摘要】随着现今网络世界的发展,网络上的法律问题也渐渐多起来,尤其是网络侵权问题更是多有发生,与现实中的侵权问题相比,网络侵权案件在地域管辖的确定方面较为复杂,这是因为网络世界的范围更广,遍及全球,而且主要是靠数字传输,而侵权案件需要特定的法院处理,两者之间存在矛盾,故需确定网络侵权案件的地域管辖。

【关键词】网络侵权;地域管辖;侵权行为地

一、网络侵权行为的概念和特点

(一)网络侵权的概念

所谓网络是指“将地理位置不同,并具有独立功能的多个计算机系统通过通信设备和线路连接起来以功能完善的网络软件(即网络通信协议、信息交换方式及网络操作系统等)实现网络中资源共享的系统。”而侵权行为的究竟该如何定义,各个国家均没有一个统一的说法,学者们也各执其词,但其基本的含义顾名思义就是侵犯了他人权益而应承担民事责任的行为。就这方面来说,我们可以这样认为网络侵权,即在网络世界中因为侵犯了他人的权益而应承担民事责任的行为。从侵权与网络侵权的定义可以看出,两者在实质上是相同的,都是侵犯他人权益而应承担民事责任。但从辩证角度来说,两者也是有不同点的,网络作为一种新生事物,有其自身的特点,并由此产生了不同于传统意义上的侵权行为的特点。

(二)网络空间的特点

传统意义上的空间指客观存在的物理性空间;建立在物理空间之上的理性空间成为法律空间;相对的,网络发展至今也产生了属于自己的网络空间,这个空间是虚拟的,技术性的,同样也是客观存在的独立空间,这个空间有自己的规则。它不同于传统物理空间的特点有:1、几乎没有时间差,在传统物理空间中,无论是信件还是电报等的传输都是存在时间上的差距的,不在同一地点的人们要交流信息就要忍受这种时间上的等待。而在网络空间中,这几乎是不存在的,世界上不同国家的人们在网络上分享或交流资料和信息可以同步进行,如同两人坐在一起畅谈,既方便又快捷。2、网络空间具有很明显的虚拟性,尤其是与物理空间相比。物理空间的一切是以原子为基本要素的,而网络空间则以比特为基本要素。我们要理解网络空间的这种特点,从而可以理解网络空间所发生的法律关系的独特性。在网络的世界里,你永远不知道另一头的电脑旁坐着地是人类还是猴子,即使是个陌生人也可以畅所欲聊,说一些在现实生活里不会说的话,而不用担心被熟人识破。在现实生活中,人与人之间的交往是看得见摸得着的,你知道自己正对着的是个什么样的人。网上的信息等很容易被人改动而且不留蛛丝马迹,这也是网络空间的虚拟性的表现,由此也使得了人们更加怀疑网络的真实性。虚拟社会交往同样也存在着非责任化的特点,这是与交往的非身体性和非身份化相一致的。3、因为网络的全范围性,各种各样的信息可以让全世界的人共同享受,因为网络的存在,传统的地界甚至国界都不再是问题,Internet已经将全球上亿用户联系在一起。现而今几乎每个家庭都会有台电脑,用户只要将其电脑连接到网络,全球范围内的大小事件都能不出门就得知。而且,现在网络上的商务事业轰轰烈烈的展开,面对着的是全球的用户,只要懂得一些电脑的基本知识就可以在网络上轻轻松松的赚钱,由此,也会产生一些网络商务的法律问题,但是,产生问题,解决问题,世界才能进步不是么。

二、网络侵权地域管辖的确定

网络—个重要的特征就是信息的快速传播性,要最大限度地减少侵权给受害人带来的不良后果,纠纷解决的快速性就成了解决网络侵权的首要要素。即要求把解决纠纷的效率性放在第—位,需要大量精力和时间才能确定的连结点就应放在后位或去除,笔者也认为,侵权行为地作为管辖权基础这一条应该取消。原告的住所地一般是能够确定的,被告的亦是,这两者既然能够确定,那么就可以很好地解决网络侵权地域管辖的确定问题,也可以最大程度地保护受害者的利益。

(一)关于侵权行为地

以往解决地域管辖问题是通过确定网络侵权行为地的具体地点来确认,并且有很多学者一直在致力此。通过IP地址、服务器所在地等可以确定管辖地,毕竟这些与现实中的实物是有确定性的联系的,但是毕竟在关联性上不好把握。而且现在黑客这样厉害,通过服务器所在地确定侵权行为地也几乎是无法确定的。即使网络侵权行为地确定了,首先来了解侵权行为地作为地域管辖因素的目的解释,可以看出,侵权地管辖开始的目的不外乎就是为了消除侵权行为给侵权地带来的不利影响,包括破坏当地的社会秩序或使当地居民产生恐惧心理,再有就是有着警醒和教育的目的。但是,他人的名誉权、著作权、隐私权等被侵权人通过网络这一工具而侵犯,这毕竟是网络上的事情,产生的影响是网络中的,并不是现实中的,也就是说侵权行为地对于网络侵权管辖来说已经毫无意义。

(二)关于原告住所地

原告住所地作为连接点,不仅方便诉讼,而且还可以更好地保障当事人的利益。原告住所地和网络侵权存在着最密切的联系,由于侵权行为是通过网络来实施的,从而不断扩大了侵权行为的影响力。原告的利益因被告的侵权行为受到了侵害,但因原告的所在地有其一切社会关系,因侵权行为产生的影响会在原告的住所地扩大,因为网络的全球性,当被告实施侵权行为时,被告应该可以预见到此种情况,即由原告所在地法院为了保护本地居民的利益而依法行使管辖权。因此,原告住所地和网络侵权存在着最密切的联系。以此作为连结点容易确定地域管辖,节约了技术成本以及诉讼成本,受害者的权益损害因此可以得到最快最有效的弥补,进一步可以利于保护社会权利的平衡,维护社会稳定。

(三)保留被告住所地这一连结点

根据《民事诉讼法》第108条中关于“有明确的被告”这一起诉必备条件的规定以及司法实践中民事诉讼立案审查的要求,可以确定得知“有明确的被告”需要原告提供两个方面的条件,一是要提供被告的名称,二是要其提供被告的住所地、联系方式等信息,由于在被告住所地更便于执行,原告一般会选择被告住所地法院管辖,所以,把被告住所地这一点作为网络侵权地域管辖的连结点仍然有其存在的可行性和必要性。

三、结语

网络技术还有很大的发展空间,现实中的一切尚且存在着无数变数,更何况是网络空间,若在法律上对网络问题进行规制,必要秉承着鼓励而不是抑制网络发展的原则。总之,目前而言,对于网络问题应慎而慎之,鉴于网络复杂繁复,随着网络的发展,问题必将多多产生,届时对于网络侵权地域管辖的确定问题想必会有广大的法学家们共同解决。

参考文献:

[1]齐爱民,刘颍.网络法研究[M].北京:法律出版社,2001.

[2]蒋志培.网络与电子商务法[M].北京:法律出版社,2001.

[3]蒋志培.网络与电子商务法[M].北京:法律出版社,2002.

[4]张平主编.网络法律评论[M].2,3卷,北京:法律出版社,2003.

[5]英明.网路社会学[M].台北:扬智文化事业股份有限公司,2000.

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[7]李步云丰编.网络经济与法律论坛[M].北京:中国监察出版社,2001.

[8]郭卫华等.网络中的法律问题及其对策[M].北京:法律出版社,2001

作者:赵丹丹

第2篇:网络侵权纠纷司法管辖问题探析

摘 要:网络的发展使传统的管辖权受到了冲击。对于网络侵权纠纷,传统的管辖根据仍然是可以发挥作用的,我们只是需要在网络环境下赋予这些管辖因素新的含义,使这些传统因素能和网络的新特点相结合,从而在网络与现实中为司法权的适当介入找到合理的平衡点。

关键词:管辖基础;网络管辖权;传统管辖权

一、网络纠纷对管辖权问题的冲击

众所周知,网络是一种通过电话、光缆和计算机等技术设施,以及TCP / IP通讯协议,将分布于不同地点的不同物理网络等相互连接而形成的一个数据通讯网,其资源共享、向用户提供一致服务、分组交换以及单独控制的非中心化管理体制,不仅使网络这样一种特殊存在的空间具有全球化、虚拟化和非中心化等特点,也使法院在管辖网络民商事案件时面临着困惑。总的来说,网络对传统地域管辖权基础的冲击,主要表现在以下几方面。

(一)网络的无边界性模糊了传统司法管辖的地域性基础

就某一特定法院而言,它的管辖区域必定是一个有明确地理边界的、现实可量的物理空间。而网络空间(Cyberspace)本身则无边界可言,实现资源共享与便利性是网络的本质特征,信息在网络中进行交流时采用的分组交换技术和TCP / IP协议可以使信息的传输从不同的路径达到目的端,网络用户经常在不知不觉中使用位于他国或地区的服务器、终端设备,使信息的接收和使用发生在不同的区域。因此,网络是一个全球性的系统,我们无法把它像物理空间那样划分成许多明确的区域,在网络上的任何一次活动都可能早已跨出国界,从而引起不同的司法管辖权之间的冲突[1]。因此,判断网上活动所对应的现实物理空间里的具体范围和地点从技术上说是很难的,将其对应到某一特定司法管辖区之内则更难。所以,网络纠纷在现实世界中的司法管辖究竟应属于哪一法院,使用传统的地域判断标准很难判定。

(二)网络虚拟性对管辖的挑战

法院对案件的管辖总是以它与案件具有某种客观稳定的联系为基础的,例如案件中当事人的住所、国籍的归属、财产的所在、行为的发生和意志的指向等。应当说,这种联系在案件和法院之间建立了某种物理上的关联性,并且这种关联是真实可靠的,因此是将案件得以系属到法院的基础。所以,在传统管辖中,需要考虑的问题仅仅是究竟哪种关联更有利于法院来审理纠纷以及当事人解决争议。

在网络环境下一切都改变了,在虚拟的网络空间中,你无法找到住所或有形的财产,也难以确定活动者的国籍和一次远程登陆访问的地点,更无法确定登陆者的身份,所有这些现实世界中重要的关联因素都将难以维系。即使能够找到某些这样的连接因素,但由于多数人在网络中使用的都是虚假的身份,所以仍然很难确认网络主体及其资料的真实性。当然,网络空间的虚拟性并不是绝对的,它是以现实的计算机终端、光缆以及其他软硬件客观要素为条件而存在的独立的信息传播、交会的空间,是现实的物理空间的延续,是可以被感知的。网络空间上任何信息的发布、传播都离不开现实世界的支持,是以现实世界为基础的。

因此,虚拟的网络空间与现实世界之间相互交叉但又缺少实在的联系,动摇了法院对案件具有稳定真实关联性的管辖基础,也使法院对于网络纠纷的管辖总有种“雾里看花、水中望月”的蒙胧感。

二、网络纠纷管辖新理论

(一)新主权理论

该理论认为,非中心化倾向和虚拟性是网络空间的最大特点。在网络空间中没有国家、没有法律、没有警察,每个用户只服从它的ISP,而ISP之间以协议的方式来协调和统一各自的规则,就像协调纯粹的技术标准一样。网络成员之间的冲突由ISP以仲裁者的身份来解决,裁决也由ISP来执行。该理论还认为,在网络空间中正在形成一个新的全球性的市民社会(Global Civil Society),这一社会有自己的组织形式、价值标准和规则,它完全脱离于政府而拥有自己的权力机构。网络以外的法院管辖当然也被否定。

(二)管辖相对论

持这种理论的学者认为,网络空间应该作为一个新的管辖区域而存在,就像公海、南极洲一样,应于此领域内建立不同于传统规则的新的管辖原则。任何国家和地区都可以管辖并将其法律适用于网络空间内的任何人和任何活动,其程度和方式与该人或该活动进入该主权国家可以控制的网络空间的程度和方式相适应。在网络空间内发生纠纷的当事人可以通过网络的联系在相关的法院出庭,法院的判决也可以通过网络手段予以执行[2]

新主权理论强调网络空间的独立性,对现实的国家权利持怀疑态度。它们试图以网络的自律性管理来代替传统的法院管辖,以自我的判断和裁决代替国家的判断和救济。这种观点混淆了两种不同的权力,即ISP之间制定行业道德和技术标准的权力与主权国家制定法律进行管辖的权力。尽管行业道德和技术标准在一定程度上可以影响法律,但它们却永远不能代替法律。同样,自律管理也永远无法替代法律的公力救济。网络空间与法院管辖之间不应是对立的,而应是用法律来保障网络空间的自由发展,问题的关键在于如何使二者相融,并最大限度地保护网络的发展。管辖相对论和新主权理论相似,也过分夸大了网络空间的自由度。社会发展要求网络客观有序,依靠技术解决网络管辖问题仅是少数技术领先国家所欢迎的,而没从根本上解决问题。

(三)新联结点理论

该理论认为,对于网络纠纷的解决应以网络空间派生出的新的联结因素,如ISP所在地、网站网址等为基础。这些因素在网络空间中的位置具有一定的稳定性,可以成为新的管辖基础。应当说,这种新的理论为解决网络纠纷的管辖权提供了新的途径。

1.网址作为新的管辖基础理论

此理论认为,网址存在于网络空间中,它在网络中的位置是可以确定的,且在一定时间内也具有相对的稳定性,网址受制于其ISP所在的管辖区域,是比较充分的关联因素。因此,网址应当成为新的管辖基础。

笔者认为,网址作为域名的俗名,尽管它在网络空间的位置是确定的,并且也与现实存在某种关联,但从法律标准来看,任何能够作为诉讼法上管辖根据的因素都必须与法院具有特定和充分的关联。而网址与物理空间的关联毕竟还只是一种虚拟的联系,把这种虚拟的联系作为管辖的基础必然会缺少稳定性,这种不确定不具有某种最低的联系使行为人应受到由网址确定的地域管辖[3]。因此,单独的网址还不具有作为管辖基础所需具备的充分条件,但可以将其作为认定侵权行为地的一种参考标准。

2.以ISP服务器所在地确定管辖权

从满足法院行使管辖权所依据的因素都必须具备的条件上看网络服务器和现实的地域联系无疑比网址具有更大的稳定性,因此,不少学者也就此提出将ISP服务器作为确定网络纠纷的管辖权基础。该理论认为,如果网页发生侵权行为,则服务器实际所处的“位置”就是侵权行为地,该地法院对案件有管辖权。

虽然网络中的侵权行为一般都是通过服务器传输到网页中的,但是服务器在网络空间的地域属性有时也是难以确认的。比如上载者通常是将其网页的内容,通过远程服务器“发送”,而下载者也是通过其本地的远程服务器“接收”的。“发送”和“接收”实际上都不在服务器的地域范围内进行。所以笔者认为,网络服务器管辖虽然有其合理因素,但作为管辖权基础还有些缺乏根据,但它和网址类似都可作为侵权行为地管辖规则的适用方式。

三、传统管辖规则在网络侵权案件中的扬弃

对于侵权纠纷而言,传统的管辖基础是以被告人住所地和侵权行为地为联系因素的。但在网络语境下,被告住所地和侵权行为地这些连接因素都发生了变化,这些变化对司法管辖权提出了新课题。

需要说明的是,由于网络具有全球性的特点,所以网络纠纷经常超出一国范围,而进入国际私法中国际民事诉讼管辖的研究视野。笔者认为,虽然网络纠纷天然具有国际性因素,但应首先在一国的范围内研究网络纠纷的管辖权,不同国家对于网络纠纷主张管辖权的基础只不过是对国内网络纠纷管辖连接因素在国际环境中的放大而已。所以,本文对于网络侵权纠纷的管辖权探讨将立足于国内的司法管辖,对于国际私法层面的管辖问题将在本文的第四部分予以探讨。

(一)被告住所地

被告住所地是绝大多数大陆法系国家一般地域管辖权的基础,由被告住所地法院受理诉讼一方面便于法院发现事实和裁判文书的执行,另一方面也增大了原告的诉讼成本,防止滥诉损害被告的正当利益。

而在虚拟的网络世界中,由于行为人身份的隐蔽性,要查明侵权行为人真实身份或者在知晓其真实身份的情况下找到实际侵权人,必然会遇到一些难以克服的障碍。如果被告是一个具有中国域名(.cn)的侵权网站,原告可以通过向CNNIC查询得到经营者的住所以及其他相关信息。但如果被告不是一个具有独立中国域名的网站或者只是一个作为网络终端用户的自然人,要在起诉前能够获知侵权人在现实世界中的真实住所,这无疑需要较高的网络专业知识并耗费大量时间和财力。因此,以被告住所地法院为管辖法院提起侵权之诉,在实际操作中具有较大的难度。

(二)侵权行为地

侵权纠纷的特殊地域管辖是由侵权行为地法院管辖。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(以下简称《民诉意见》)第二十八条对侵权行为地做出了解释,根据该条规定,侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。那么,接下来的问题就是对于网络侵权纠纷如何认定侵权行为地。

1.侵权行为实施地的认定

侵权行为是侵权行为人所为的不法侵害他人人身、财产权利的行为,网络中的侵权行为需要借助一定的计算机设备才能完成。因此如前文所述,笔者认为对网络侵权纠纷中侵权行为实施地的认定,可以借助与实在世界有相对稳定联系的服务器所在地来认定。对于服务器所在地与侵权实施地的关系,应该根据侵权主体的不同类别分别予以探讨。

(1)网络终端用户的侵权行为

在网络终端用户将侵权内容上传至网站,从而对他人构成侵权的情况下,被上传侵权内容的网站其网络服务器所在地能否成为侵权行为实施地,应取决于被告对该网站是否拥有全部或部分的控制权。

如果网络终端用户通过其控制的网站实施了侵权行为,说明侵权人的行为是有意而且积极为之的,这样就在侵权网站通过其服务器和现实世界之间建立了联系,所以可将该网站的网络服务器所在地认定为侵权行为地。

对于网络终端用户没有控制权的网站,如原告控制的网站或者任何其他的网站,该网站显示被侵权的内容,只是该网站正常的、面对网络用户的正常行为,并不是为了帮助被告实施侵权行为,也并非是依其意志而参与到侵权行为中来的,所以不能以该类网站服务器所在地作为侵权行为地,而应以该网络用户的计算机终端设备所在地确定管辖权。

(2)网站的侵权行为

网站作为侵权主体,一般是指其提供了侵权内容供网络终端用户浏览、下载、购买的情况。在网站侵权的情况下,并不发生如上所讨论的对侵权网站是否有控制权的问题,侵权网站的服务器所在地应该一般地被视为侵权行为的实施地。需要说明的是,在“网对网”侵权的情况下,如同前述分析,原告网站显示被侵权内容也不能说明其有侵权的意思,所以不能以原告网站的服务器所在地进行管辖。

2.侵权行为结果发生地

虽然在网络侵权案件中侵权行为地仍是人们不变的关怀,但毕竟网络环境与现实世界的分离使我们总是面对服务器所在地与原被告根本就不在一个区域,甚至根本就不在一个国家的尴尬局面,这无疑给当事人起诉带来极大的不便。于是当我们把目光转向侵权行为地的另一半因素时,我们可以发现受害人所在的侵权结果发生地却十分容易找到。这就引出了我们下一个问题——原告住所地能否成为网络侵权案件的管辖根据。

网络具有的全球性无边界特点,使网络侵权的损害结果可以发生在世界上任何一个连通网络的地方。如果奉行传统的侵权结果发生地的理论,必然会出现任何一个法院都可以主张管辖的情况,这样的结果是根本无法实现管辖,使真正侵权行为地法院丧失对案件的管辖权。因此,有必要对侵权结果发生地的联结因素给予改造,通过限定一定条件来实现管辖目的。

让我们先来看一下美国的做法。美国是网络时代的先驱,在网络立法和网络纠纷的实践中积累了比较丰富的经验。美国法院对网络案件管辖权的实践,从最初奉行传统世界的“最低联系理论”,践行“长臂管辖权”的扩张态度,逐渐转变到了实行“滑动标准”的克制态度。美国法院实行的“滑动标准”是在长期司法实践中积累发展起来的,是根据被告网站与原告所在地的互动水平来判断该人与法院地的关系,并在此基础上确定其管辖权[4]:

(1)所谓“交互式”(interactive),是指外州居民在互联网上侵犯本州主体权利的,如果该外州居民是故意、反复通过网络发送文件,与本州居民接触,说明该外州居民与本州有稳定、一般的联系,所以本州法院可对其管辖。

(2)所谓“被动式”(passive)联系,是指如果外州居民在外州的网站是消极网站,即只提供信息不进行商务活动,其有关内容侵犯了本州居民权利的,本州法院不对其行使管辖权。

(3)对于处于前两类中间类型的案件,能否行使管辖权,应当由法院合理认定被告网站的经营性质、经营行为的程度,从而依据个案情况确定。法院的判断一般依据该网站的性质进行,商业性质越明显,交互性的程度就越高,该网站经营人就越容易被认为是“有目的地接受”法院地的司法管辖,成为法院行使管辖权的根据。

对于美国的“滑动标准”管辖根据,笔者认为这实际是关于被告与侵权结果发生地的关联度的一种判断,这种关联通过被告与原告所在地的“互动”程度来判断,由此排除了与纠纷并无实质关联的其他侵害结果发生地作为管辖地的可能,所以是一种可以借鉴的侵权结果地的确定标准。

(三)我国现行法律对网络侵权纠纷的管辖

根据我国《民事诉讼法》以及《民诉意见》的规定,侵权纠纷一般由被告住所地和侵权行为地管辖,侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。对于网络纠纷,并没有统一的关于民商事诉讼司法管辖的立法或解释,但可以参考的是最高人民法院《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件使用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)。《解释》第一条规定,网络著作权侵权纠纷案件由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地。对难以确定侵权行为地和被告住所地的,原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。

从该解释可以看出,我国在网络纠纷管辖的问题上仍然坚持传统的管辖原则,并且所持的是一种谨慎的态度,即以被告住所地和侵权行为实施地管辖为一般,而以侵权结果地管辖为例外。《解释》中将被告实施侵权行为的网络服务器和终端设备所在地作为确定侵权行为实施地的管辖联结因素,具有进步意义,是对传统的侵权管辖根据在网络环境下的改进。

但根据前文论述,笔者认为不是所有跟被告侵权行为有关的服务器都可以作为管辖因素,应当进一步限定是由侵权行为人拥有全部或部分权限的、实施侵权行为的网络服务器。另外,《解释》中规定原告发现侵权行为的计算机终端设备所在地的范围未免有些过大,笔者认为应借鉴美国的滑动标准,以被告与原告所在地的互动程度来判断原告所在地的管辖是否正当。

四、国际私法层面中的网络侵权案件管辖

(一)实践状况

1.各国争相扩张网络诉讼管辖的地域范围

权力天生具有扩张的倾向。由于网络能带来巨大的经济效益,并且其无边界的特性又使网络纠纷的管辖出现了混沌的状态,因此只要发生网络纠纷,就经常出现不同的地区甚至国家基于当事人住所地或经常居住地以及行为地等理由,设法对该纠纷直接或通过各自的司法程序对在或不在该区域内的当事人、财产或行为事件主张审判权的情况。而一国对于某一具体网络行为的管辖,即可能是对发生在其他国家的网络行为的管辖。因此,在有关网络纠纷管辖的国际条约达成之前,各国或各地区必然会依据本国法行使对网络民商事案件的管辖权,即使这样的本国规定存在超出一国范围而侵犯他国主权的可能。

2.网络使诉讼管辖的不可预见性增大

由于网络上的任何一点都可以通过众多的不同路径和连接点与其他各点发生联系和作用,因此网络民商事案件可能涉及不同的国家和地区,使数个法院对案件都有平行的管辖权[5]。因当事人“挑选法院”的事情经常发生,当事人为了获得有利判决,往往会选择对自己有利的法院和准据法提起诉讼。

(二)各国做法

如前所述,美国法院对网络侵权案件管辖权的实践从传统的“最低限度联系”、“长臂管辖权”等扩张态度逐渐转变为采取“滑动标准”的克制态度,以适应网络经济不断发展的要求,避免不当管辖权过大而妨碍网络的发展。欧洲各国按照1989年《罗加诺》公约,基本的管辖权规则是被告应在其住所地被起诉,同时规定引起损害的事件发生地法院对侵权事项具有管辖权,并通过判例将“损害发生地”解释为直接导致损害结果发生的侵权行为地。但欧洲各国在使用该规则处理网络侵权纠纷问题时发生了较大分歧,按照欧洲法院的一个著名判例,当存在多个侵权行为实施地和结果发生地时,原告有权在此范围内选择最有利的法院地国家进行起诉。这一立场与德国等大陆法国家有严重的分歧。澳大利亚在近年为适应现代社会的技术发展要求也开始对网络领域的立法进行修改。1999年的“Macquaire Bank V Berg”判例表明,原告选择起诉地的范围将受到很大的限制,并且澳大利亚的法院只能在有限的范围内对外国被告行使管辖权。这种自我克制的立场迎合了网络发展的需要,但不利于保护权利人。

(三)限制

从各国的立法发展变化来看,限制网络侵权纠纷的管辖权是趋势所向。但在目前国际网络纠纷管辖缺少统一立法的情况下,各国的管辖权冲突仍然是不可避免的。为了尽量减少这种冲突,并促进管辖权争议问题的解决,笔者认为应从以下几个方面限制和改进各国的管辖权基础。

1.当事人的国籍

法国是以当事人国籍作为联结点行使管辖权理论的代表,但这种理论遭受了很大的批评。由于网络的跨国性,国籍作为管辖权基础明显比网址、服务器等联结点与管辖法院的联系要弱,除了身份上的隶属关系外,诉因与法院缺少真正的其他联系。

2.接触的管辖权

这是普通法系国家在对人诉讼中的传统实践,即基于对在本国临时出现的被告送达传票而设立的管辖权。这一主张,反映在网络空间就是“管辖权相对论”观点,即任何国家都根据任何人和活动进入该主权国家可以控制的网络的程度和方式而主张相应的管辖权。这样,各国的管辖权将取决于该国控制网络的范围与程度,因此,这种做法是网络强国控制网络管辖的借口。这样做的结果只能是加重网络国际管辖的混乱,因此也应受到限制。

3.不方便法院管辖

指对某一案件具有管辖权的法院在认为该案件由其他法院审理更为适宜的情况下,可运用裁量权拒绝对该案件行使管辖权。实行该原则的条件是由原法院管辖有关诉讼会使原告得不到合理的救济,增加被告的诉讼成本,并给法院增加审理负担而浪费司法资源,所以应允许法院根据当事人申请将案件交给较为方便的法院进行管辖。不方便法院原则曾被认为是确立网络案件新管辖权制度的障碍,但目前随着各国在网络纠纷管辖问题上向克制态度的转变,该原则有助于缓解各国的管辖权冲突。

4.制定统一的国际管辖规范

从本质上讲,解决管辖权冲突的最有效的方法无疑是通过制定国际条约的方式,在各国之间通过妥协和退让,达成关于国际网络纠纷管辖的国际公约,这样才能明晰各国的管辖权限,消灭冲突。当然,要达成这样的国际条约不是一件容易的事,需要各国的理解与合作,才能达到共同的目标。

责任编辑 吕学文

(E-mail:dalishi_sohu@sohu.com)

参考文献:

[1]陈运生.网络民事案件的司法管辖基础探析[J].华侨大学学报(哲学社会科学版),2002,(2):78-80.

[2]齐爱民,刘颖.网络法研究[M].北京:法律出版社,2003.

[3]刘宇晖.论网络侵权纠纷中的民事司法管辖权[J].广东社会科学,2002,(2):36-38.

[4]张玉瑞.互联网上知识产权——诉讼与法律[M].北京:人民法院出版社,2001.

[5]许洪臣.计算机网络涉及到的几个法律问题[J].河南省政法管理干部学院学报,1999,(5):53-55.

作者:冯 珂

第3篇:浅析网络侵权案件管辖权之确定

关键词:网络 侵权案件 管辖权

一、引言

随着第三次产业革命的不断推进和现代社会经济的飞速发展,网络不断渗透到人们习常生活中来,然而网络在给人类带来巨大发展和变革的同时也给人类提出了棘手的问题。由于网络本身所具有的全球性、虚拟性、交互性等诸多特性,使得人们的权益很容易受到侵犯,而当人们要对这些侵权案件进行救济的时候,难免会涉及到管辖权的问题。由于互联网完全不同于物理世界,传统的管辖原则受到了前所未有的挑战。对该问题的解决变得异常迫切。

二、网络侵权行为概述

(一)网络侵权行为的概念

侵权行为是指行为人由于主观过错,或者虽然在法律特别规定的情况下无过错,但其违反法律规定的义务,作为或不作为的侵害了他人的人身权利或财产权利,依法应当承担损害赔偿等法律后果的行为。据此,我们可以把网络侵权行为定义为:在网络空间中,行为人利用网络特性,基于主观上的过错或法律上的特别规定而侵犯国家、集体或他人的民事权益而应承担相应民事责任的行为。

(二)网络侵权行为的特点

由于网络空间的全球性、虚拟性、交互性等特点,任何人在任何时间任何地点,都可以在网络上与任何想要交流信息的对象发生联系。基于这种属性,发生侵权行为的机会大大增加同时呈现出很多与传统的侵权方式不同的特点:

第一、侵权主体难以确定。准侵权行为人在网上注册的个人信息几乎都是不真实的,很多网站在会员注册中,也没有对会员的身份进行验证。这使得侵权行为人在网络上实施了侵权行为之后,司法机关很难确定侵权行为人。这就使得传统的以当事人国籍为基础的属人管辖权没有适用的平台。

第二、侵权行为地难以确定。侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。侵权信息上传到网站后,网站经营者或管理者很可能将该其再传输到别的网站,其他网站也可能将该网站作为链接对象,故该网站所在地和提供链接的网站所在地也可以被认定为侵权行为实施地。一旦在互联网上发布侵权信息,其便可瞬间传遍世界,那么是不是接触到该信息的计算机所在地均为侵权结果发生地呢?如果依据这种标准,那么世界上所有连上互联网的国家都可能是侵权结果发生地。在这里,传统的侵权行为地确定规则如何适用需要作进一步探讨。

第三、侵权行为难以认定。任何侵权行为的认定都必须有证据,但是,数字化技术运用之后却使得从网络上获取的证据失去了原始性。网络中存在的数字化信息都是0和1所代表的物理状态组成的离散信号,不存在连续性,对其所作的修改和删除都难以发现和鉴别,具有不稳定性和易变性,因此,网络中的信息证据能力令人怀疑。

第四、侵权后果范围和程度难以界定。在网络上发布一条侵权信息,瞬间就可能会传遍世界,因此,其侵害后果将可能变得十分严重。但是我们却没有办法证明有多少人在网站上观看了该条侵权消息,因为即便用户访问了具有侵权信息网站也可能没有接触该条信息,所以,准确判断侵权后果的范围和程度也变得十分困难。

三、网络的发展对传统管辖权制度的挑战

传统的管辖权理论通常认为,与当事人有关的任何因素如果能够成为法院行使管辖权的根据,必须具备两个条件:一是该因素自身在时间上和空间上的相对稳定性,至少是可以确定的:二是该因素与管辖区域之间存在着一定的关联度。但是网络空间具有虚拟性和不确定性,发生在网络空间的侵权案件的侵权者很难同上述因素之间产生稳定的联系,这就动摇了传统的管辖权理论的基础。

首先,司法管辖区域界限模糊。传统的物理世界中人们依靠主权、强制等不同的手段划定了国界、边界,将世界划分成不同的国家和区域,并以此确定了各自行使管辖权的基础。但是网络空间是一个开放性的虚拟世界,在那里没有国家和区域的概念。当网络侵权案件发生时,网络空间的不可视性使得司法管辖的区域界限变得模糊。

其次,传统的管辖权根据难以适用。传统的管辖权根据如侵权人所在地,侵权行为实施地等因素之所以能成为确定管辖权的根据,就在于它们都同管辖区域存在着时间上和空间上的关联度。但是网络空间本身具有开放性、虚拟性等特点,人们很难再将这些因素同物理空间建立某种联系了。

四、完善我国网络侵权案件管辖权的若干思考

(一)我国现有关于网络侵权案件管辖权的司法解释

《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条明确规定“网络著作权侵权纠纷案件由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。对难以确定侵权行为地和被告住所地的,原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。”可见其沿袭了“原告就被告”的传统民诉理论,对司法管辖问题做出了解释,填补了法律的空白。但其是否适应网络的技术特性,真正解决网络对传统管辖理论的冲击,则需要实践的检验。

最高人民法院发布的《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条规定:涉及域名的侵权纠纷案件,由侵权行为地或者被告住所地的中级人民法院管辖。对难以确定侵权行为地和被告住所地的,原告发现该域名的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。此規定有一定缺点,对于侵权行为实施地可以通过服务器所在地,侵权计算机终端所在地来确定,而侵权结果发生地在网络上却具有全球性。而对于地域管辖,如果根据某连结点指引的管辖地是全部法域,则该连结点应该归于无效。按照这个思路网络侵权案件中侵权行为结果发生地的连结点一般应该慎用。

(二)构建我国网络侵权案件管辖权制度的设想

网络侵权纠纷作为侵权的一种类型只是行为方式产生了变化,行为的性质未变,故对网络侵权行为的管辖确定,在原有的管辖确定原则上考虑网络技术特性即可。有关侵权行为管辖最主要的依据为侵权行为地。鉴于此,关于侵权行为地的确定就变得十分重要。我们认为应该在现有相关规定的基础上进一步对侵权行为地进行分析:

其一,区分被动性接触、交互性接触以及积极性接触。被动性接触,是指仅仅将侵权性信息放置在网站上,任何人都可以随意读取。积极性接触,是指积极、主动地将侵权性信息传到网上或者针对特定人进行发送由之读取:对积极性接触的意见比较一致,都认为应该由上传信息所在地法院和被告住所地法院进行管辖。比较困难的是交互性接触,因为它不仅仅提供信息给用户读取,同时还和消费者有进一步的交流。我们认为,仅仅有交互性接触不能作为行使管辖权的基础,还应该能够证明被告针对该法院地有其他“附加行为”。

其二,侵权行为的界定。在互联网上我们经常面对诸如“复制”、“超文本链接”等的网络行为。如何判断这些行为是否构成侵权行为以及在何种情况下构成侵权行为将是很重要的问题。但是关于这些问题,我国目前并没有合适的案例,学术界的观点也不一致,因此需要法官针对具体情况进行分析,既要按照传统的侵权行为判断标准,同时还要考虑网络空间本身的特性。

其三,侵权结果发生地的确定。由于互联网的特性,使得侵权信息在瞬间便可传遍全球的网点。那么是不是全球任何地方都可以作为侵权结果发生地呢?回答当然是否定的,该种观点没有考虑网络本身的特性,是不足采纳的。在现有的情况下,是否可以考虑以原告住所地为侵权结果发生地,同时把侵权性信息所造成的不良影响作为判断侵权后果严重程度的依据。

五、结语

总之,对于如何规范网络案件的管辖权,对世界各国而言都是全新的课题。随着网络技术的提高,网络问题会越来越复杂,由此带来的对传统法律体制的冲击会越来越大。国际私法领域中的网络案件管辖权问题仅靠一国的力量是难以实施有效的管制的,较好的办法仍然是通过国际合作,协调各国的利益,将确定最合适法院地的各种因素明确规定于国际公约中,实现对国际司法任务的合理分配。这对国际互联网自由、完整的发展应该是最有好处的。中国作为一个发展中的大国,入世后,网络案件将会大量增加,应加紧研究国际合作的途径尽快制定出符合我国国情的相关立法以逐步和国际网络管辖权发展同步。

作者:许林丽

第4篇:网络侵权的管辖(范文)

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网络侵权的管辖

根据侵权管辖的一般原则,网络侵权案件应当由原告住所地法院优先管辖,在原告住所地法院为不方便法院的情况下,可由侵权行为地法院管辖。网络侵权行为地的确定应区分侵权行为实施地和结果地,并可以计算机终端所在地、ICp服务器所在地及是否有意利用等作为参考因素。

现行有关网络侵权的两个司法解释也做出了一些规定:

《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定:“网络著作权侵权纠纷案件由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地。对难以确定侵权行为地和被告住所地的,原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。”

《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定“涉及域名的侵权纠纷案件,由侵权行为地

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或者被告住所地的中级人民法院管辖。对难以确定侵权行为地和被告住所地的,原告发现该域名的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。”

不过由于网络侵权的侵权行为地要比通常的侵权复杂和难以确定些,所以也有学者认为:

1、网络侵权纠纷的管辖应当优先适用原告住所地原则

将原告住所地确定为管辖基础并且优先适用是合理的,理由有三点:第一,原告所在地在起诉时是唯一的,可以避免寻找侵权行为发生地、结果地或者被告住所地的技术难题,因而最具效率,有利于节省诉讼成本,有利于案件的审理,有利于保护受害者,也不会导致司法实践中对于原告住所地如何理解的冲突;第二,由于网络侵权的结果往往在原告所在地表现得最为明显,由原告所在地优先管辖,可以使受害者的权益损害得到最快最有效的弥补,有利于保护社会权利的平衡,维护社会稳定。第三,网络的全球性特点,导致网络侵权常常表现为跨国纠纷,将原告住所地确定为管辖的基础有利于保证国家司法管辖权,维护本国公民利益。

同时,在网络条件下,由侵权行为地法院管辖侵权纠纷仍然实际可行。侵权行为地管辖作为传统管辖的普遍原则,已经在社会上形成了相对

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稳定的观念,同时法院审理案件也积累了相当的经验,在没有更好的管辖基础的情况下,不应当轻易放弃。(7)那么如何确定侵权行为的发生地和结果地呢?笔者认为将计算机终端和ICp服务器作为确定网络侵权行为地的参考因素是合理的。因为终端计算机上和ICp服务器中的内容,除非有意识地删除,数据将保留较长的时间,因此相对稳定。所以,网络侵权行为地,是指侵权人实施网络侵权行为时的计算机终端设备所在地、侵权人实施网络侵权行为时有意利用的ICp服务器所在地、被侵权人获知网络侵权内容的计算机终端设备所在地或被侵权人获知网络侵权内容时有意利用的ICp服务器所在地。

那么,值得注意的一个问题是:以原告发现网络侵权行为的计算机终端或ICp服务器所在地为确定网络侵权行为结果地的标准,会不会出现:原告可以随便从任何地方下载相关的网页、邮件资料,从而使原告选择管辖法院的权利无限扩大,导致全球的法院均有可能管辖特定案件的问题呢?应当注意到:第一,原告居住地优先管辖已经使得侵权行为地管辖只能基于原告住所地法院为“不方便法院”(下文详述)的情况下才能适用,而这种机会并不多;第二,退一步来说,即便侵权行为地管辖得以适用,被告还能够以“不方便法院”作为对原告选择的法院提出管辖权异议的理由,可以有效防止原告的滥诉。第三,根据传统的管辖理论可知,先受诉法院取得管辖权,同时其他法院则自动丧失了管辖权。所以,上述问题可以有效地得以避免。

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2、特殊情形下“不方便法院”原则的适用

所谓“不方便法院”(forum non convenience)原则是指在国际民事诉讼活动中,由于原告可自由选择一国法院而提起诉讼,他就可能选择对自己有利而对被告不利的法院。该法院虽然对案件具有管辖权,但审理此案将给当事人及司法带来种种不便之处,从而无法保证司法的公正,不能使争议得到迅速有效的解决。(8)此时,如果存在对诉讼同样具有管辖权的可替代法院,则原法院可以自身属不方便法院为由,依职权或根据被告的请求做出自由裁量而拒绝行使管辖权。不方便法院理论认为,被告以原受理法院系“不方便法院”为由提出的管辖权异议成立,须有两个条件:第

一、有充分可替代法院。充分可替代法院的条件为,对案件具有管辖权且与诉讼关系密切。第二,不违背公共政策。

学者认为“不方便法院”这种源于英美法系的有关限制法院管辖权的传统管辖原则,可以被很好地利用,来缓解网络侵权案件的管辖权冲突。尤其是在原告住所地优先管辖原则下,显得十分必要。在网络侵权行为结果地可能导致管辖权扩散的情况下,同样也是避免原告滥诉的有效策略。(9)诚然,“不方便法院”原则的采用很大程度上取决于法官的自由裁量,法官权力的过分扩大同样会危害司法的公正,但毕竟法官个人的力量较之于国家的政策力量更易受到规制。

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来源:(网络侵权的管辖http://s.yingle.com/s/371073.html) 心怀法治.相关法律知识

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第5篇:商标侵权诉讼的管辖法院

《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条因侵犯注册商标专用权行为提起的民事诉讼.由商标法第十三条、第五十二条所规定侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。前款规定的侵权商品的储藏地,是指大量或者经常性储存、隐匿侵权商品所在地;查封扣押地,是指海关、工商等行政机关依法查封、扣押侵权商品所在地。第七条对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼,原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖;仅对其中之一被告提起的诉讼,该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。侵权商品的储藏地,是指大量或者经常性储存、隐匿侵权商品所在地;查封扣押地,是指海关、工商等行政机关依法查封、扣押侵权商品所在地,不包括法院采取临时措施进行扣押查封侵权商品所在地。在侵权商品储藏地或者扣押地,当事人可以起诉实施储存、保管、运输等行为的行为人,也可以起诉该部分商品的经销商、制造商,或者同时起诉各行为人。

对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼,原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖;仅对其中某一被告提起的诉讼,该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。例如,对于甲制造、乙运输、丙储藏、丁销售侵权商品等侵权行为,如果权利人对所有侵权人提起共同诉讼,可以选择任一被告的侵权行为实施地但不是住所地起诉;但如果仅对某一被告如制造者起诉,则只能选择该被告行为实施地或者住所地法院起诉,而不能在销售地或者其他侵权行为实施地法院起诉。根据相关司法解释,对侵犯商标权民事纠纷案件,在符合上述规定的情形下,不再依侵权结果发生地确定管辖;其他司法解释中有关依侵权结果发生地确定管辖的规定,不再适用于商标权侵权纠纷案件。

第6篇:反渎职侵权部门职能及管辖罪名简介

附:

反渎职侵权部门职能及管辖罪名简介

渎职侵权犯罪是指国家机关工作人员在履行职责或行使职权过程中,玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊或者利用职权侵犯公民人身权利、民主权利,违背公务职责的公正性、廉洁性、勤勉性,妨害国家机关正常活动,致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

检察机关反渎职侵权部门的主要任务是依法查办国家机关工作人员的42种渎职侵权犯罪案件。

其中,渎职类案件有35个罪名,分别为:

1、滥用职权罪;

2、玩忽职守罪;

3、故意泄露国家秘密罪;

4、过失泄露国家秘密罪;

5、徇私枉法罪;

6、民事、行政枉法裁判罪;

7、私放在押人员罪;

8、失职致使在押人员脱逃罪;

9、徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪;

10、徇私舞弊

不移交刑事案件罪;

11、滥用管理公司、证券职权罪;

12、徇私舞弊不征、少征税款罪;

13、徇私舞弊发售发票、抵扣税款、出口退税罪;

14、违法提供出口退税凭证罪;

15、国家机关工作人员签定、履行合同失职被骗罪;

16、 发放林木采伐许可证罪;

17、环境监管失职罪;

18、传染病防治失职罪;

19、非法批准征用、占用土地罪;20、非法低价出让国有土地使用权罪;

21、放纵走私罪;

22、商检徇私舞弊罪;

23、商检失职罪;

24、动植物检疫徇私舞弊罪;

25、动植物检疫失职罪;

26、放纵制售伪劣商品犯罪行为罪;

27、办理偷越国(边)境人员出入境证件罪;

28、放行偷越国(边)境人员罪;

29、不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪;30、阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪;

31、帮助

犯罪分子逃避处罚罪;

32、招收公务员、学生徇私舞弊罪;

33、失职造成珍贵文物损毁、流失罪;

34、执行判决、裁定失职罪;

35、执行判决、裁定滥用职权罪。

侵权类案件有7个罪名,分别为:

1、虐待被监管人员罪;

2、国家

机关工作人员利用职权实施的非法拘禁罪;

3、国家机关工作人员利用职权实施的非法搜查罪;

4、刑讯逼供罪;

5、暴力取证罪;

6、报复陷害罪;

7、国家机关工作人员利用职权实施的破坏选举罪。2

第7篇:

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