非法经营论文提纲

论文题目：非法经营罪司法适用限制研究

摘要：市场经济日益蓬勃发展,随之而来的是大量投资者与经营者涌入市场,对市场秩序造成较大的冲击,引起市场秩序的调整变化。随着历史变迁,非法经营罪对经济秩序的稳健发展起着保驾护航的重要作用。非法经营罪是我国现行《刑法》分则扰乱市场秩序罪中的一个罪名,在整理该罪的发展历程中发现该罪有不断扩张的趋势,扩张的主要原因在于立法缺陷。基于罪刑法定原则的明确性要求,该罪法条表述中存在一些较为模糊、概括的字眼,如“违反国家规定”、“情节严重”、“其他”等,使得司法机关在处理案件时拥有较大的自由裁量权,对于某些非法经营行为进行了不当的刑罚处罚。近年来,最高司法机关针对该罪第（四）项出台了许多司法解释,使得该罪的罪状清单逐渐完善,有利于司法机关在处理案件时对相关非法经营行为作出是否构罪的理性判断,使得自由裁量权受到一定程度的限制,但大量司法解释出台的弊端也显现出非法经营罪较强的兜底性,也使得市场经营者从事经营活动对于是否违反刑法规范难以及时进行准确的判断,从而压抑市场经济的活力。通过综合学者的观点,从认定非法经营罪的各个层面对该罪予以分解、细化,提炼出统一的适用标准,为司法实务工作提供参考,避免对非法经营行为入罪条件判断不清晰导致将无罪行为进行“犯罪化”处理,缩小非法经营罪的触角,限制该罪的适用,避免损伤市场经济活力,打击市场主体参与市场经济活动的积极性和主动性。为了达到合理限制非法经营罪司法适用目的,必须对非法经营罪的构成要件的解释进行限制。具体而言:非法经营罪中“违反国家规定”,仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令,除此之外不包括其他文件。非法经营罪中的“情节严重”既需要以非法经营数额或违法所得数额作为判断基础,又需要在此之上再考虑其它情节,综合判断。同时,造成非法经营罪司法滥用的根本原因还在于《刑法》第225条第（四）项设置的兜底条款,形成了“口袋罪”,因此,要有效防止非法经营罪司法滥用,必须采取立法限制措施,对非法经营罪的罪状进行立法完善。

关键词：非法经营罪;兜底;司法限制;立法限制

学科专业：法律（非法学）（专业学位）

摘要

abstract

引言

一、选题背景

二、研究目的及意义

三、研究综述

(一)非法经营罪的立法价值

(二)非法经营罪的扩张

(三)非法经营罪的限制

四、研究方法

第一章 非法经营罪司法适用过度扩张的危害与原因

第一节 非法经营罪的扩张现状

一、非法经营罪在立法上的扩张

二、非法经营罪在司法上的扩张

第二节 非法经营罪司法适用过度扩张的危害

一、损害市场经济活力

二、有损刑法谦抑性

第三节 非法经营罪司法适用过度扩张的原因

一、立法规定的原因

二、司法认定的原因

第二章 非法经营罪中“非法”认定的限制

第一节 “违反国家规定”含义界定

第二节 “违反国家规定”与“非法”的关系

第三节 “非法”的主观明知问题

一、主观明知的判断标准

二、违法性认识

第三章 非法经营罪的行为与结果认定的限制

第一节 “兜底规定”的司法认定

第二节 “扰乱市场秩序”的法益判断

第三节 “情节严重”的司法认定

第四章 非法经营罪司法适用限制根本—立法限制

第一节 非法经营罪的立法限制概述

一、拆分说

二、废除说

三、其他观点

第二节 非法经营罪立法限制的原则

第三节 非法经营罪的立法完善建议

一、利用单行刑法进行立法限制

二、利用刑法修正案进行立法限制

三、非法经营罪条文设计构想

结语

参考文献

致谢