国庆节加班工资如何领(通用10篇)
根据相关法规,用人单位在9月30日至10月3日期间安排劳动者加班的,应按照不低于劳动者本人日或小时工资的3倍,另行支付加班工资;10月4日至7日,用人单位安排劳动者加班的,可以选择给劳动者安排补休而不支付加班工资,如不给补休,则应当按照不低于劳动者本人日或小时工资的2倍支付加班工资。
“如果国庆8天都加班,就能领到相当于平时20天班的工资。黄金周的旅游高峰期过后,再申请一个长假去旅游,真是一举两得。”面对黄金周加班的事实,在北京工作的电气工程师方玉龙很坦然。
加班费虽然诱人,但能真正领到吗?不少“留守”的加班族们表示担忧。对此,各地人力资源与社会保障局均表示,若用人单位拒不支付加班工资,职工可向用人单位所在地或劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁,也可致电12333向当地劳动保障监察部门投诉。
“工厂在黄金周不会停产,但工人的加班补偿也会一分不落地按规定发放到工人手中。”山东招远一家化工厂的负责人刘俊凯先生告诉我们。严 冰 曹迪娟 赵 予
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一、统一和梳理加班及加班工资的概念
在现有的法律法规中关于加班有“延长工作时间”、“加班”、“加班加点”等不同的称法。各种法规因出于不同的目的和原因, 对加班和加班工资均没有全面清晰的定义和界定, 因此有必要对这两者的概念进行统一和梳理。
(一) 明确加班的概念
加班是相对于正常工作时间而言的。加班概念有广义和狭义之分。广义的加班含义是指延长工作时间, 确指工作时间超出了法定正常界限延伸至休息时间范围内, 即劳动者在正常工作时间以外应当休息的时间内工作。延长工作时间有两种形式:一是加班, 是指劳动者在法定休假日和休息日 (公休假日) 进行工作;二是加点, 是指劳动者在标准工作日以外延长工作时间进行工作, 即提前上班或推迟下班。狭义的加班是指作为延长工作时间之一的加班。
(二) 明确加班工资的概念
相对应加班是正常的工作时间而言, 加班工资则是相对于正常工资。加班工资属于工资范畴。国际劳工组织《1949保护工资条约》对工资定义为:工资是指不论名称或计算方式如何, 由一位雇主对一位受雇者, 为其已完成或将要完成的工作或已提供或将要提供的服务, 以货币结算并由共同协议或国家法律或条例予以确定, 而凭书面或口头雇佣合同支付的报酬或收入。根据原劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》 (劳部发[1995]309号) 第53条规定:“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定, 以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬, 一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”
综上所述, 加班可以界定为需要支付加班工资或依法安排调休的延长工作时间。因加班所需要支付的劳动报酬统称为加班工资。
二、准确把握工时制度和制度工作时间
加班首先表现为延长工作时间, 这涉及需要确认正常的工作时间是如何规定的, 即劳动者应当工作的正常时间是多少。劳动者应当工作的正常时间与工时制度有关。工时制度分为标准工时制度和特殊工时制度两大类, 特殊工时制度以可分为两种:综合计算工时工作制和不定时工时制。需要指出的是实行特殊工时制度的企业需应按原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》 (劳部发[1994]503号) 的规定, 报经劳动行政部门审批同意, 办理审批手续。
(一) 标准工时制度
我国1995年1月1日施行的《劳动法》和1995年5月1日实行的国务院《关于职工工作时间的规定》 (国务院令第146号) 作出了不同的规定。目前的标准工时制按后者规定执行。
(二) 综合计算工时工作制
依据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时制的审批办法》规定, 实行综合计算工时工作制的, 在综合计算周期内, 某一具体 (或周) 的实际工作时间可以超过8小时 (40小时) , 超过部分不作为延长工作时间, 但综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间, 而且, 延长工作时间的小时数平均每月不得超过36小时。采用综合计算工时工作制需要注意三点:一是需经审批同意;二是采用何种工作方式要与工会和劳动者协商, 切实保护劳动者身体健康;三是对于第三级以上 (含第三级) 体力劳动强度的工作岗位, 劳动者每日连续工作时间不得超过11小时, 而且每周至少休息1天。
(三) 不定时工时制
也称不定时工作制。它是指因工作性质和工作职责的限制, 劳动者的工作时间不能受固定时数限制的工时制度。另外, 还一种特殊工时制度, 即缩短工时制, 主要是指从事特别艰苦、繁重、有毒有过度紧张的劳动者以及在哺乳期的女员工。它是规定劳动者每个工作日的工作时间少于标准工作日长度或每周工作天数少于标准工作天数的工作时间制度。
(四) 制度工作日和计薪日
目前, 企业单位一般执行标准工时制度下制度工作日和计薪日的认定, 而实行其他特殊工时制度的用人单位和劳动者则需要依法变通予以适用, 但依然以标准工时制度下制度工作日和计薪日为基准予以调整。
工作小时的计算:以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。同时, 根据《劳动法》第51条的规定, 法定节假日, 用人单位应当依法支付工资, 即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。
三、工作时间和加班的确认
(一) 明晰工作时间和休息时间的区分
劳动者的时间可分为工作时间和休息时间两大类。工作时间包括:作业时间, 准备工作时间, 结束工作时间, 法定的非劳动消耗时间 (如劳动者自然需要中断的时间、工艺需要中断的时间、停工待活时间、女职工哺乳婴儿时间等) , 依据法规或单位安排离岗从事其他活动的时间。劳动者在工作时间内应该享有工资报酬, 加班的应该享受相应的加班待遇。休息时间包括:间歇时间 (指在每个工作日内给职工休息吃饭的时间) , 每日的休息时间 (指两个工作日之间的休息时间) , 休假 (劳动者保留职务享有工资的休息假期, 包括法定节假日、周休息日、依据有关规定的年度带薪休假等) 。
(二) 明确工作时间和加班时间的认定
确认劳动者的工作时间, 一般以考勤卡的记录作为确认条件, 但在实践中电子考勤卡或打卡考勤往往没有劳动者的签名, 存在作假和伪造的可能, 产生劳动纠纷时劳动者一般不予以确认。为此建议用人单位建立书面考勤记录或电子考勤记录劳动者确认制度, 以作为确认劳动者工作时间的有效证据材料之一, 但不能简单按照考勤卡记载的时间内计算劳动者的加班时间。
(三) 不同工时制度下的加班认定
一是标准工时制度下的加班认定。二是综合工时制度下的加班认定。在综合工时制度下, 在综合计算周期内, 某一具体日或周的实际工作时间可以超过8小时或40小时, 但综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间, 超过部分应视为加班。三是不定时工作制度的加班。实行不定时工作制是根据岗位的性质决定的, 一般情况下, 不应支付加班工资。但用人单位应保障劳动者的休息权, 如果是因为实行不定时工作制侵害了劳动者的休息日和休假日的休息权, 却没有相应调整休息时间, 用人单位应以向劳动者支付加班工资的方式给予补偿。
四、做好加班的补偿和加班工资的计算
(一) 关于加班的补偿
我国法律对劳动者加班规定了补休和支付加班工资的两种补偿制度。根据《劳动法》及相关规定, 用人单位安排劳动者在休息日加班的, 可以采取补休或支付加班工资的两种方式选其一的作法。
(二) 关于加班工资的计算
《劳动法》等法规明确规定, 在标准工时制度下, 用人单位安排劳动者在法定节假日工作的, 支付不低于劳动者正常工作时间工资的300%的工资报酬;安排劳动者在制度工作日延长工作时间的, 支付不低于劳动者正常工作时间工资的150%的工资报酬;安排劳动者在周休日工作又不能安排补休的, 支付不低于劳动者正常工作时间工资的200%的工资报酬。实行综合计算工时工作制度下, 计算周期结束时按照制度工作日计算超过规定时间工作的, 支付不低于劳动者正常工作时间工资的150%的工资报酬;安排劳动者在法定节假日工作的, 支付不低于劳动者正常工作时间工资的300%的工资报酬。
(三) 关于加班工资计算基数的确定
在实践中, 加班工资的计算基数常常引发争议, 这也是导致因加班工资而产生劳资纠纷的主要原因。原劳动部办公厅《关于〈劳动法〉若干条文的说明》 (劳办发[1994]289号) 明确了加班工资的计算基数———“工资”是指用人单位规定的其本人的基本工资, 但基本工资的内涵和外延究竟有多大, 相关意见不明确, 在实际执行中, 工资的某些项目诸如绩效奖、安全奖、达标奖等是否应纳入基本工资范畴则存在较大的争议, 即便是劳资双方对基本工资进行了约定, 根据法定高于约定的法制基本原则, 也要统筹考虑基本工资的核算。鉴于国家对加班工资计算基数的规定比较原则, 在实践中各地又有各地的规定, 所以, 我认为基本的判断原则是应当按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位 (职位) 相对应的工资标准, 即劳动合同中约定的、按月固定发放的工资标准确定。
参考文献
[1]张世诚.《中华人民共和国劳动合同法释义》中国版本图书馆CIP数据核字 (2007) 第101922号[M].北京:红旗出版社, 2007-07
首先加班工资为日工资的2-3倍(按假期类型不同分)。当前日工资按平均每月工作时间21.75天折算即日工资=月工资/21.75。
加班费计算标准:
当前加班工资计算标准:法定节假日是平常日工资的3倍;休息日加班工资是平常日工资的2倍。
国庆10月1-3日加班:
10月1-3日期间加班,则每天加班工资等于平常日工资3倍(3倍日工资)。
国庆10月4-7日加班:
这四天均为周末休息日,每天加班工资等于平常日工资2倍(2倍日工资)。
6国庆7天全加班:
年中秋和十一加班费多少倍
2020年中秋国庆同一天假期会顺延一天,在节假日加班费按不低于工资的3倍计算,而其他调休的休息日加班安排两倍工资计算。不会有6倍工资的,大家不要想多了。
自中秋节规定为法定休假日以来,还没有遇到国庆节与中秋节重逢的情形,参照法律对法定休假日与休息日重逢的规定,应当假期顺延。用人单位安排劳动者工作的,依然按照不低于劳动合同规定的工资标准的300%支付工资报酬。
补休可以代替加班工资吗
在现实生活中,大部分用人单位和劳动者认为安排补休可以代替加班费,但实际上依照法律规定,用人单位除在休息日安排加班能以安排补休代替加班工资报酬外,在平时的延时加班和在法定节假日加班是不能以补休来代替加班报酬的。
《劳动法》第四十四条的规定:“有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:
(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;
(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;
(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”
据此,用人单位在休息日安排劳动者加班的,可以首先安排劳动者补休,在无法安排补休时,应当支付加班费。但是,对于用人单位安排延时加班和法定节假日加班,就不能以安排补休为由拒绝支付劳动者的加班工资,用人单位必须按照日工资基数的150%或300%支付加班工资。
关于节假日加班的规定
《工资支付暂行规定》
第十三条 用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后,根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的,应按以下标准支付工资:
(一)用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资;
(二)用人单位依法安排劳动者在休息日工作,而又不能安排补休的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资;
(三)用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。
实行计件工资的劳动者,在完成计件定额任务后,由用人单位安排延长工作时间的,应根据上述规定的原则,分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。
经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的,其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分,应视为延长工作时间,并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。
(一)1.用人单位在节假日安排劳动者加班的,应按照不低于劳动者本人日或小时工资的300%支付加班工资;休息日用人单位安排劳动者加班的,可以给劳动者安排补休而不支付加班工资,如果不给补休,应当按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付加班工资。
2.计算加班工资的基数不一定是劳动者的全部工资。在确定加班工资的计算基数时,劳动合同中对工资有约定的,按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位相对应的工资标准确定。劳动合同中没有约定的,可由用人单位与员工代表通过集体协商,在集体合同中明确。用人单位与劳动者无任何约定的,按劳动者本人所在岗位正常出勤月工资的70%确定。要注意的是,如果上述办法确定的加班工资计算基数低于最低工资的,则要按最低工资计算。
3.计算加班工资时,日工资按平均每月工作时间20.92天折算,小时工资则在日工资的基础上再除以8小时。即五一长假期间每日的加班工资计算方法为:
节假日加班工资=加班工资的计算基数÷20.92×300%
休息日加班工资=加班工资的计算基数÷20.92×200%
【注意】现在法定节假日有11天。日工资按平均每月工作时间20.83天
节假日加班工资=加班工资的计算基数÷20.83×300%
休息日加班工资=加班工资的计算基数÷20.83×200%
4. 根据国务院令《全国年节及纪念日放假办法》规定,全体公民放假的法定节假日为元旦1天、春节、劳动节和国庆节各3天,共计10天,而休息日一般为星期六和星期天,即通常所说的双休日。因为法定节假日和休息日的性质不同,所以加班工资也不一样,节假日的加班工资要高于休息日的加班工资。
(二)根据劳动法第三十六、四十一、四十四条规定:劳动者每日工作不超过八小时,平均每周工作不得超过四十四小时;用人单位由于生产的需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过一小时;因特别情况需要延长工作时间的,在保障劳动者自身健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时;但每月不得超过三十六小时;
a、安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的150%的工资报酬;
b、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的200%的工资报酬;
c、法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的300%的工资报酬。
(三) 目前,国家规定的职工全年月平均工作天数和工作时间分别为20.83天和166.64小时,职工的日工资和小时工资应按此进行折算。以某职工月岗位应得的工资750元计算,日工资标准约为35.85元,小时工资约为4.48元。元旦加班一天(8小时),该职工加班费计算公式为:4.48元×300%×8小时=107.52元;1月2日和3日加班二天(每天加班8小时),该职工加班费计算公式为:4.48×200%×16小时=143.36元。如果劳动者加班,用人单位未能按照有关规定支付工资报酬,劳动者可向各级劳动保障监察机构举报投诉。
加班如何“补钱”?
按照规定,在节假日期间安排劳动者加班的用人单位,应按照不低于劳动者本人日或小时工资的300%支付加班工资,不得以调休等方式代替;在休息日期间安排劳动者加班的用人单位,可以给劳动者安排补休而不支付加班工资,如果不给补休,则应当按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付加班工资。
过节费和加班工资在性质上不同,不能互相代替。加班工资是对劳动者休息时间的经济补偿,过节费虽然也属于工资的组成部分,但带有福利性质,无需劳动者提供额外工作。此外,由于加班是指用人单位因生产经营需要,经与工会和劳动者协商后延长的工作时间,因此,在节假日期间,用人单位根据需要安排劳动者值班,不能视为加班。
工资基数怎么算?
在确定加班工资的计算基数时,劳动合同中对工资有约定的,应按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位相对应的工资标准确定。劳动合同中没有约定的,可由用人单位与员工代表通过集体协商,在集体合同中明确。用人单位与劳动者无上述约定的,按劳动者本人所在岗位正常出勤月工资的70%确定。要注意的是,如果上述办法确定的加班工资计算基数低于最低工资的,则要按最低工资计算.计算公式:
节假日加班工资=加班工资的计算基数÷ 20.92× 300%
休息日加班工资=加班工资的计算基数 ÷20.92× 200%
20上海加班工资如何计算?
上海加班工资计算有两种情况,具体如下:
1、平日安排劳动者延长工作时间的,支付不低于平日正常工作工资的150%的工资报酬
计算公式:加班工资=平日正常工作工资x150%
2、休息日(即公休假日)安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于平日正常工作工资的200%的工资报酬
计算公式:加班工资=平日正常工作工资x200%
3、法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于平日正常工作工资的300%的工资报酬。
计算公式:加班工资=平日正常工作工资x300%
上海市劳动保障局公布加班工资的规定
一、用人单位根据实际需要依法安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的,应按以下标准支付工资:
1、企业安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的,按照不低于劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资;
2、企业安排劳动者在休息日工作,而又不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资;
3、企业安排劳动者在法定休假节日工作的,按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。
经劳动保障行政部门批准实行综合计算工时工作制的用人单位,其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分,应当视为延长工作时间,并按上述第1项规定支付劳动者延长工作时间的工资;用人单位在法定休假节日安排劳动者工作的,按上述第3项规定支付劳动者工资。
经劳动保障行政部门批准实行不定时工时制的用人单位,在法定休假节日安排劳动者工作的,按上述第3项规定支付工资。
二、加班工资计算基数按以下原则确定:
1、劳动合同有约定的,按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位(职位)相对应的工资标准确定。集体合同(工资集体协议)确定的标准高于劳动合同约定标准的,按集体合同(工资集体协议)标准确定。
2、劳动合同、集体合同均未约定的,可由用人单位与职工代表通过工资集体协商确定,协商结果应签订工资集体协议。
3、用人单位与劳动者无任何约定的,假期工资的计算基数统一按劳动者本人所在岗位(职位)正常出勤的月工资的70%确定。
按以上原则计算的假期工资基数均不得低于本市规定的最低工资标准。法律、法规另有规定的,从其规定。
三、加班加点的日工资计算:按上述原则确定的计算基数,除以每月平均制度工作天数20.92天;小时工资的计算:日工资除以8小时。
《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:
(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;
(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;
(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
1、用人单位未安排加班的,工资按如下方式计发:
① 实行综合计算工时工作制(如年薪制、季薪制、月薪制、周薪制和以考核周期支付工资制等)的,不必再行支付法定节假日工资,但用人单位不得因法定节假日未上班而减少正常薪金;
② 实行小时、日工资制和计件工资制、不定时工作制的,应按本人标准工资发放法定节假日的工资。
2、用人单位安排加班的,加班工资按如下方式计发:
① 实行综合计算工时工作制(如年薪制、季薪制、月薪制、周薪制和以考核周期支付工资制等)的,在不减少正常薪金的情况下,按不少于本人标准工资(可折算出日薪、时薪)的300%支付加班工资;
② 实行小时、日工资制和计件工资制、不定时工作制的,除按本人标准工资发放节假日的工资外,应另外支付不低于本人标准工资的300%的加班工资,即所谓法定休假日的4倍薪金。
计算办法:
职工月工作日20.83天计算办法:
年工作日:365 天-104 天(休息日)-11 天(法定节假日)=250 天
季工作日:250 天÷4 季=62.5 天/季
月工作日:250 天÷12 月=20.83 天/月
(工作小时数的计算:以月、季、年的工作日乘以每日的 8 小时)
月计薪21.75天计算办法:
日工资、小时工资的折算:
按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支 付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的 11 天法定节 假日。
日工资:月工资收入÷月计薪天数
小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8 小时)。
月计薪天数=(365 天-104 天)÷12 月=21.75 天
法定假日工资=加班工资的计算基数÷21.75×300%
双休日加班工资=加班工资的计算基数÷21.75×200%
超时工作为何领不到加班费? 三大误区
。那么,这些特殊岗位的劳动者是否可以获得超时加班的加班费呢?
误区1 8小时以外上班都算加班
小李是某小区物业公司的保安,与公司签订的劳动合同是综合工时制,小李经常一天工作11个小时,有时周日也得上班,但从未获得公司发给他的加班费。后小李与公司发生了劳动争议纠纷,要求公司补发其几年来的加班费。法庭调查发现,该物业公司对保安实施的是综合计算工时制,定期安排保安轮流倒休,小李的总实际工作时间并未超过总法定标准工作时间。
法条检索:我国劳动法在一周五天工作制实行之前颁布,第36条规定:“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。” 第39条规定:“企业因生产特点不能实行本法第36条、第38条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。”
综合工时制是指采用以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间的工时制度,在综合计算周期内,某一具体日(或周)的实际工作时间可以超过8小时(或40小时)。不定时工作制是指因企业生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系,无法按标准工作时间安排工作或因工作时间不固定,需要机动作业的职工所采用的弹性工时制度,在没有超过标准工时时长之内,可以在实行标准工时的劳动者上班前、下班后及休假时安排正常上班。
因此,综合工时制和不定时工作制均不以每天固定工作8小时、双休日休息为必须,实施上述两种特殊工作制的特殊岗位劳动者即使一天工作超过8小时,双休日上班了,也不一定能像采用标准工时制的普通劳动者一样向用人单位主张加班费。
法官提示:实行综合工时制或不定时工作制的用人单位如果未经劳动行政部门批准,只能和劳动者约定适用标准工时制。即使经过批准也只是可以与劳动者约定适用特殊工时制的前提,若实行特殊工时制,须事先告知劳动者,并与之协商确定。
误区2 特殊工作岗位没有加班费一说
小张是某单位领导的司机,与单位签订劳动合同时约定实行不定时工作制,小张每天接送领导,领导有事也会通知他出车。几年下来,小张从没领取过加班费。后小张将该单位告上法庭,法庭调查发现小张确实存在每周工作超过40小时的情况,判决该单位对小张超过标准工时总时间部分支付超时加班费。
法条检索:《北京市企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制的办法》第8条规定:“实行综合计算工时工作制的企业,在综合计算周期内,某一具体日(或周)的实际工作时间可以超过8小时(或40小时),但综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间,超过部分应视为延长工作时间并按劳动法第44条第一款的规定支付劳动报酬,
”
综合工时制仅是以周、月、季、年为周期综合计算工作时间,但其平均日工作时间和平均周工作时间也应该与法定标准工作时间相同;如果特殊工作岗位劳动者在综合计算周期内的实际工作总时间超过总法定标准工作时间,劳动者可以就超过部分获得150%的加班费。
法官提示:实行综合计算工时制和不定时工作制,用人单位应当与工会、职工代表大会或劳动者协商,企业的工作和休息制度应向职工公示。如果用人单位未与劳动者约定适用何种工时制,也未依法向劳动者公示适用特殊工时制的岗位及期限等情况,劳动者要求按照标准工时制支付加班费,用人单位拒绝支付的,劳动者可以按照标准工时制提起仲裁及诉讼向用人单位追索加班费。
误区3 只要时间超了就算加班
小王是某大学宿舍的值班门卫,与该大学签订的是综合工时劳动合同。他的工作“两班倒”,夜班可以在晚上11点以后睡觉。因为经常上夜班,周末还无法休息,小王向单位主张加班费,单位不同意。法庭调查发现,门卫工作晚上可以休息,不需要提供劳动,综合计算小王的总工作时间并未超过法定标准时间,于是只判决单位向小王支付法定节假日加班费,未判决支付超时加班费和双休日加班费。
法条检索:《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第9条规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”
审判实践中,对于加班事实的认定标准,需要强调加班的有效性和被动性,即加班必须是有效提供劳动的过程或经批准同意的行为。如果劳动者是自愿要求延长工作时间,而非用人单位安排其加班的,不能认定为有效加班的存在。如果是单位经劳动者同意延长工作时间,应当认定为劳动者加班。认为劳动者只要在上班地点呆着,时间超过了综合计算工时周期的总时间,就可以获得加班工资,这样的想法是行不通的。
1.制度工作日
制度工作日主要用于工时管理,是判断超时加班的标准。
(1)年工作日
365天-104天(休息日)-11天(法定节假日)=250天
(2)月工作日
250天÷12月=20.83天/月
(3)工作小时数
以月、季、年的工作日乘以每日的8小时
2.制度计薪日
制度计薪日直接体现在日工资、加班工资方面。
(1)月计薪天数
(365天-104天)÷12月=21.75天
(2)月平均计薪时数174小时
(二)工资基数
1.月工资标准
劳动合同对工资有约定的,按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位相对应的工资标准确定。如果劳动合同的工资项目分为“基本工资”、“岗位工资”、“职务工资”等,应当以各项工资的总和作为基数计发加班工资,而非以“基本工资”、“岗位工资”或“职务工资”单独一项作为计算基数。
如果劳动合同没有明确约定工资数额,或者合同约定不明确时,应当以实际工资作为加班工资的计算基数。但加班工资、伙食补助和劳动保护补贴等应当扣除。
法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。
2.日工资标准
日工资=月工资收入÷21.75
3.小时工资标准
【案例】
周某系上海某电子公司的员工,于在职期间向公司提起了追索加班工资差额的劳动仲裁。周某认为,其工资由基本工资(为上海市最低工资标准)和职务津贴两项构成,但公司在计算加班工资时,仅以基本工资作为计算基数不合法,应当以工资总额作为计算加班工资的基数,故要求公司补足差额部分。公司认为,将基本工资作为加班工资的计算基数,不仅在双方的劳动合同中明确约定,也在公司规章制度中明确规定,双方也按照这一约定已经履行两年,周某从未提出过异议,并且,每月的加班工资在发放前五日均需由本人确认无误后才发放的,而周某也从无异议。另外,关于加班工资究竟以什么作为计算基数,法律并无明文规定,属双方可以约定的事项。因此,公司认为,公司以基本工资作为加班工资的计算基数并无不当,请求驳回周某的申诉。
基本工资低于当地的最低工资标准,则按最低工资标准作为计算依据。某员工离职以后向劳动仲裁委员会提起仲裁,认为应当按照劳动合同上规定的工资标准计算加班费用,企业应当支付克扣的加班费用并承担赔偿金。
【律师分析】
加班费计算基数是指用于计算劳动者加班费的工资标准。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定:有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬……。该条法律规定表明:加班费计算基数应为劳动者“正常工作时间工资”。那么所谓的“正常工作时间工资”是指什么呢?根据原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第55条的规定,“正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。因此,加班费的计算基数,原则上可以按照劳动合同规定的劳动者本人工资标准确定。
但是,用人单位和劳动者能否就加班费的计算基数作出约定,如果未作约定,也未约定工资标准,应如何确定加班费的计算基数呢?各地对此有不同的操作方式,在上海,根据《上海市企业工资支付办法》第9条的规定,计算加班费的基数,“劳动合同有约定,按不低于劳动合同约定劳动者本人所在岗位(职位)相对应的工资标准确定。如果双方无约定的,计算基数统一按劳动者所在岗位正常出勤的月工资的70%确定。” 从该条规定可以看出,确定加班费计算基数应首先遵循“约定优先”的基本原则,也就是说,用人单位与劳动者对加班费计算基数有约定的,从其约定。
【法条】
《劳动法》
第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:
(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;
(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;
(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《上海市企业工资支付办法》
九、劳动者在依法享受婚假、丧假、探亲假等假期期间,用人单位应当按国家规定支付假期工资。假期工资的计算基数按以下原则确定:
(一)劳动合同有约定的,按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位(职位)相对应的工资标准确定。集体合同(工资集体协议)确定的标准高于劳动合同约定标准的,按集体合同(工资集体协议)标准确定。
(二)劳动合同、集体合同均未约定的,可由用人单位与职工代表通过工资集体协商确定,协商结果应签订工资集体协议。
(三)用人单位与劳动者无任何约定的,假期工资的计算基数统一按劳动者本人所在岗位(职位)正常出勤的月工资的70%确定。
按以上原则计算的假期工资基数均不得低于本市规定的最低工资标准。法律、法规另有规定的,从其规定。
【HR应对】
用人单位与劳动者约定加班费计算基数,应当特别注意以下两点:
1、加班费计算基数不得畸低于劳动者正常工作时间工资标准。用人单位员工工资结构通常分很多细项,但计算加班费时仅以“基本工资”或“底薪”作为计算基数,这种情况相对较多,偶尔有用人单位以“基本工资”或“底薪”与其他工资项目之和作为计算基数,也并没有包括所有工资项目。如果用人单位与劳动者约定的加班费计算基数畸低于劳动者正常工作时间工资标准,该约定将因违反法律的强制性规定而归于无效。
2、加班费计算基数不得低于最低工资标准。最低工资标准是劳动者正常工作时间工资的底线,也是法律关于工资的强制性规定,劳动者正常工作时间工资不得低于最低工资标准,因此用人单位与劳动者约定的加班费计算基数,不得低于最低工资标准,否则该约定将因违反法律的强制性规定而归于无效。
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