律师团队工作制度(精选5篇)
一、必要性
(一)行业市场的需求
新 中国的律师行业迄今已走过二十多个年头,发展速度不可谓不快,外
部环境也在日益改善。现在律师业务从房地产、投融资、项目建设、公司设立、重组改制以及劳动人事等等各个行业和领域,多元化发展拓宽了律师的业务范围,丰富了律师的眼界,相应的对律师的专业素养和要求也越来越高。但是单个律师的知识水平、知识结构、与外部的人脉关系及体力、精力、时间都具有很大的局限性,无法满足市场对律师服务水准的要求,因此律师团队合作是市场的要求,也是行业发展的必然要求。
(二)律师事务所发展的要求
对于目前这样一个客户需求日益细分、行业竞争日益白热化的法律服务市场,一个具有竞争力的律师事务所必然是一个拥有出众团队竞争力的组合,这就需要有众多高素质律师人才、专业特长合理搭配且内部完善的合作协调机制。
据调查,在北京、上海、深圳等经济发达的地区,排名在前的律师事务所无一例外都是团队合作强的所,正如一位加拿大的律师事务所管理专家所言,“当律师事务所学会以团队方式运做后,他们就会繁荣。团队有利于平衡客户、雇员 和律师的各项需求。”,因此,估测一个所的业务发展水平和发展前景,只需要考察一个律师事务所的的团队合作情况,而对于律师事务所的合伙人而言,如果想要让自己的律师事务所得以发展,或者说仅仅是维持目前的地位,那么他需要的就不仅仅是认真考虑团队合作问题,而是逐步地认真地付诸行 动。因为一个没有市场、没有发展前景的律师事务所显然不是一个具有向心力的事务所。
(三)律师个体的需求
介入法律服务市场的每个律师个体所处的发展阶段和地位都是不一样的,这就决定每个律师对自己、对律师事务所都有不一样的要求,但是对名誉、收入、提高业务水平、工作环境、发展前景的要求是绝大多数律师的共同愿望,为实现这些要求,就需要有稳定的、可持续发展的市场作为支撑,但正如笔者前面阐述的,目前的市场是需要有团队竞争力的市场,这就决定了律师个体对律师事务所的团队合作是有着自然的、强烈的需求。
二、律师事务所团队合作的不同阶段
律师事务所团队合作经历了不同的阶段,笔者认为大致上应该划分成三个大的阶段,即原始(或自发)的合作阶段、团队制度合作阶段和高级团队合作,原始合作阶段其人员的组合并非是从资源的优化配置上出发,而更多的以主力律师(一般是案源较多的合伙人)加上一至多名协办律师或律师助理组成,其目的是为了解决主力律师精力、时间不够充足和协办律师案源不足导致收入过低的问题,当然也存在着两个或多个律师因为其他原因产生的组合,从这一组织方式我们可以分析到其办案效果是1+1≤2,而因为其分配制度是在原有的个案分配制
度上的粗略划分,故极易在合作律师之间产生利益分配矛盾,原因是协办律师认为自己从事了80-90%的程序性工作,而分配到的收入低于或等于50%,而主力律师认为协办律师能力差,因此他的工作量并没有那么多,可能自己一个电话就能完成协办律师一半的事务,必须承认双方的观点都没有错,因为这种方式其方案效果是1+1≤2,故不可避免的产生这种结果,而其中两个或多个律师因为其他原因产生的组合就较少产生这种矛盾。所以笔者认为这种原始的合作阶段事实上并不是本文中提到的真正意义上的合作,也是必须尽快脱离的阶段,因为它产生了三个问题,一是小团体内部的离心,二是小团体外部的离心,三是主力律师对团队合作的疑惧和异议。
第二个大阶段是团队制度合作阶段,这也是真正意义上的律师事务所团队合作,这种合作必须是一种有明确制度保障的稳定的运行机制,这种制度包括合理的分案制度、分配制度、奖励制度、质量控制制度、专业分工及 培训制度、管理与协调制度等,从合作目的上分也可分为二个阶段或类型,一是因案找人,二是因人找案,因案找人是初级阶段,大致是出现了一个大业务,无法个人完成,因此必须找较多的人参与进来,同时这一业务的性质决定了个人在其中的作用较小,需要人员紧密的合作,而且团队的人员不是随意的组合,是互补的有机组合,产生了团队的集体效能,在此前提下产生的结果是N人的效果大于N,因此形成团队是必须的、唯一的选择,于是包括工作量和收入分配制度在内的各项团队合作必备的制度产生并不断完善,协调和管理制度也相继产生,这些制度使合理利用和调配每一个成员的知识和技能协同工作,解决问题成为可能。因人找案是因案找人团队在合作基础好处上发现了合作的优越性,同时在合作基础上实现了业务技能的提高和程序化,因此以现有团队为基础,以团队的竞争力为手段开始开拓同类型的业务,在开拓和完成业务过程中不断的优化制度和人员。从上述分析,我们可以发现在这一大阶段,贯穿始终的是三个要素,即业务、制度和人员,其中制度是基础,制度建设是极富挑战性的任务,也是关系到团队稳定和发展、团队成员形成向心力的关键。
第三个大阶段是高级团队合作阶段,在这一阶段每名律师的专业技能、知识、经验技巧、公共关系等都已成为其他合伙人或律师的共享资源,每个人的收益也因为其他人的存在而有明显的良性扩增,个人利益因律师事务所集体效益产生成倍增长,合作共赢的理念已深入人心并已成为每名律师的首要行为准则,整个律师事务所的基本运行方式与团队合作方式高度统一,部分律师事务所已成为统一的团队,这种统一不同于公司法人型的统一,而更类似于足球队形式的统一。而在此时,大型的团队业务在整个律师事务所已经成为主导业务并已形成品牌效益,维护品牌的声誉已经成为团队及团队所有成员最重要的任务。
三、构建律师事务所团队合作所面临的主要问题
(一)目标计划
需要明确律师事务所建立团队合作机制必须有明确的目标,不是为了建而建,而是为了生存和发展的需要,为了提升事务 所的核心竞争力和专业发展,也为了使每个人都能通过这种制度最终获得更大的收益。目标是战略层次的内容,应当是合伙人制定并使每个律师都能够理解并支持,而计划是战术层次的内容,是
由团队根据目标制定的、得到合伙人批准进行实施的具体行动规划,也是合伙人对该团队进行评估的依据。而团队应当根据计划进行分解并尽可能的落实到每个团队成员。这有利于计划和目标的完成。
(二)分配
团队合作即是人之间的合作,人之间的合作需要解决的首要问题就是分配问题,这里的分配问题包括了工作量的分配和收入的分配,其核心就是分配制度的设计,律师事务所原有的提成制或包干制等基于个人的分配取酬制度已经完全无法适应这种团队合作,必须另起炉灶了。分配制度设计的不好,团队合作必然是空中楼阁或自欺欺人的皇帝新装,鉴定分配制度成功与否的关键,应当是看这种分配制度是否能够调动绝大多数律师的积极性,尽可能的克服大锅饭现象,笔者认为为了实现调动绝大多数律师积极性这一目的,这一制度应当由所有的律师参与设计制定,这样让每个人能够充分发表意见,就自己所关心的、影响自己积极性的问题阐述自己的观点,这有利于团队气氛的形成,当然这些观点必然会有冲突和矛盾,但当这些观点和看法都摆在桌面上后,是有利于律师个体对最终制度充分谅解和支持,最终意见的形成应当是由大家决议产生,因为既然是团队合作,那么团队的意志应当是最终的意志,也是利益的平衡点之所在,具体到制度的设计还是存在不少难点,这些难点又是无法逾越的,例如:案源推荐的利益计算,合作案件的利益计算,工作量如何计算和定义,工作如何分配,这些无一不体现律师事务所内部的价值取向和相关方面制衡关系,相较于普通律师容易盯住当前利益的缺点,合伙人由于站在不同的平台上,因此有着不同的立场、观点和方法,这正是合伙人展现自己的智慧和前瞻力,引导大家并最终形成一个合情合理的分配制度的时候
(三)团队的组成通常的团队构成是一个或多个合伙人带领多个普通律师或律师助理,但这里首先需要强调的是团队应当是具有自愿性、人际关系、专业特点和能力的成员组合,这里的自愿性是必要条件,即团队的每个成员都应当是自愿的,而人际关系决定了团队的紧密性,专业特点和能力决定了团队的高效性,其次需要尽快定位和设置权限并明确责任,团队不是个体户的集合,而是一个有机的整体,对于律师团队而言,有合伙人、有资深律师、有普通律师、有律师助理等等,不能尽快定位不利于工作的开展和进入工作状态。这里所说的定位包括了设定合理的层级管理制度、晋升制度和分工配合制度,律师职业决定了律师本身的松散性,但团队合作必须配合一定的管理约束,这种管理约束应当且只能是以目标管理作为基础的。最后需要考虑的是团队成员的调整,团队成员的调整需要慎重,因为这涉及到利益的分配和计算,但团队成员的调整又是必不可少的,那么调整的依据是什么呢?笔者认为,是否有利于团队的高效工作是唯一的评价标准,因此自愿退出者、在团队内人际关系很差影响合作者、专业特点和能力与团队不合者和因个人原因致使计划无法未完成者等等都是应当进行调整的成员。
四、结语
一、律师团队是律师业发展的趋势
我国律师事务所的管理的管理体制基本是“作坊式”单干式或“麻袋装土豆”的合伙制。合伙人与律师成员的关系松散,往往是率领各自的小分队处理业务。这不是真正意义团队协作。
团队根据桑德斯特伦(Sundstrom)德姆斯(Demeuse)与福特雷尔(Futrell)的理论(1990)是指一个由若干人组成相互依赖的组织,这些个人共同负责为本组织提供一定的成果。就是指一些人组成,有着共同志向,能够精诚合作共同实现目标的群体。并非所有共同工作或联系紧密的人就属一个团队,形成团队的人群在信息、资源和技能方面是相互依赖的,他们要共同努力达到一个共同的目标。
现实的律师事务所虽然许多都是以合伙制管理,但其成员仅仅是在一个团队中,确实一个提成比例或上交数额,谁也不管谁,关系松散,事务所有口号式的团队理念,服务宗旨,但谈不上团队,我们来认识一下团队、团体、团伙的异同。
所以说团队是因理想而凝聚,团体是因组织而汇聚,团伙是因利益而聚集。
二、律师团队文化是一个律师团队的灵魂。
团队文化是团队成员共有的一套观念,使团队合作得以实现,联想总裁柳传志曾经说过“中国有很多优秀人才,这些人才好比一颗颗珍珠,需要一根线把他们连接起来,组成一串美丽的珍珠项链,我们现在缺乏的就是这根线,所以我们的珍珠都散落着。这根线就是团队的凝聚力,是通过长期企业文化熏陶形成的一种通过共同的规范、信仰、价值观将团队成员联系在一起,对事物共同理解的文化沉淀。
在诸多社会行业中,律师业是个性发挥和独立工作状态较多的行业,个人的能力,才华比较容易得到展现,因此律师事务所中的团队文化并不是很强。正因如此,我国律师业虽然蓬勃发展,没有优秀的团队文化支撑着,大部分的事务所缺乏团队合作精神,不能规模大专业强具有国际竞争力的事务所。随着律师团队合作执业的到来,要求律师事务所必须建立强有力的团队文化系统,加强自身的生存发展空间,事实也告诉我们存在时间长,发展快、规模化和执业能力较强的律师事务所普遍都有较好的律师团队和律师团队文化为前提。律师团队文化是律师团队的灵魂,是律师事务所发展支柱。
三、律师团队文化的主要内容
(一)明确律师团队目标
想要增强团队的凝聚力,必须明确团队目标。对未来的渴望与梦想是每个人不断进取的能源,也是调动潜能的最佳方式。律师业是知识密集型的行业,从事的人员具有丰富的知识,思维能力强的特点,应让他们形成共同的奋斗目标,这样会使所有成员对目标产生“所有权”的感觉,从而依靠团队的平台来发挥自己的潜能,为团队目标全力以赴地完成一项又一项任务,并达到目标后由衷地生出自豪感。
因为律师业独立性较强的个性特点,树立共同的目标有利于集合成员的力量,协调成员的行为,在设定团队目标时应注意目标的具体性、可衡量、可实现性、合理性、限时性。一个好的团队目标可以为事务所的前进点亮一盏灯。
(二)树立一致的价值观
价值观是人们对客观事物的基本信仰,是关于好坏、善恶、美丑的判断。优秀的团队的价值观、认同感,加强了律师间、部门间的沟通与协调,打破他们之间的障碍,对以整个事务所为载体的核心能力的营造无疑是关键的。
一群人从事一项工作,相同的价值观是他们不断进取的动力源泉和行动支柱,也是其获取成功不可或缺的一大要素。
在大多数人的眼中,微软公司是了不起、是成功的,也是神秘的。从1975年仅有的包括比尔盖茨先生在内的3个员工,发展到今天的跨国公司,比尔.盖茨是一个传说,微软更是一个令人难以置信的神话,它使数以百计的雇员成了百万富翁。而这些富翁仍在微软继续努力的工作。事实上微软的工作条件绝算不上安逸,津贴也非以高额而闻名。那么,什么原因使微软的那些百万富翁在不为自己经济需要而如此卖命的工作?答案只有一个,那就是微软拥有一股强大的向心力,并在其成员心中形成了一种完全超越自我的团队价值观,大多数员工认为他们属于自己,但更属于某种特别的东西——微软这个团队!在这样一个融洽的团队中工作,工作潜能和激情当然能更好地挖掘出来。
律师业务活动富有比较浓厚的个人色彩,造就了相当时间内许多律师喜欢单兵作战而缺乏团队协作意识,一致的价值观,对律师成员的心理思想意识和行为起着导向作用。有了相同的价值观对律师团队间的分工协作就会在一个良好、有序和自觉的状态下进行。相同价值观是律师团队文化建设基础,也是影响着律师成员的价值和行为取向,并把这种价值观渗透到事务所的战略规划、组织、制度、管理层风格中去。
(三)建立诚信合作,实现双赢的工作理念
传统的律师业务使律师很大程度上成为独来独往,独自奋斗的自由职业者,目前知识经济和经济全球化的到来,决定了个人服务型的律师越来越难以胜任诸多新型业务域,这样律师自然会团队作业以获取各自的比较利益,但合作的风险仍存在。因为合作往往建立在诚信的基础上,一旦一方不讲诚信,就能在合作关系的破坏中获得短期的大于合作的利益,而使相对一方受损。这是在律师团队文化建设中特别注重的理念并贯穿于合作的始终。
(四)沟通,再沟通
一些人不是消极地回避自己的观点,就是太过积极地将自己的意见强加于人,或者因为无法认同他人而刻意回避自己的观点,这样对团队的凝聚力有很大的破坏。为了达成有效沟通,我们提倡求同存异,就像鲁迅先生在《拿来主义》一文中传达的精神,对于别人的东西,我们可以“取其精华去其糟粕”,事半而功倍。不要试图强加自己的观点给别人,学会求同存异,允许别人的观点存在。所谓“横看成岭侧成峰”受个人生活阅历、工作经验、学历、性格、个性等方面的影响,在看待一个问题时有各自不同角度和观点,在一些问题上很难界定谁的观点,谁对谁错,只是角度不同表现对问题不同层面的理解而已。
律师团队文化是律师团队内部非正式的行为规范导向。它包括在律师间没有表达出来,没有经过讨论,虽未明确却同样塑造着成员行为的那些方面,它可以用一些机制、保障系统来推进,但却不能用制度来强加,因为它是成员心中的火,只能激发成员的认同感来点燃,这种无形的力量是“偷不去,买不来,拆不开,带不走,流不掉,用不尽”的,因为它的存在使事务所的成员都能找到归属感。
如果说团队是舟,那么文化便是水。在充满优秀文化的团队中合作,就如同顺水推舟,不怎么需要用力,河水本身的力量自然会使团队工作向目标不断前进。
摘要:随着社会的快速发展,建设法制社会的不断推进,律师团队的管理越来越受到律师事务所的重视,如何在律师这个相对重视个体运作的行业中建立团队合作机制,最大的发挥团队效力,成为目前大多数律师事务所管理的一个瓶颈。本文从律师团队优势出发,重点阐述如何构建律师团队文化,实现团队利益的最大化。
一、律师的概念及分类
(一)律师的概念
律师,是指依法取得律师执业证书,接受委 托或指定,为社会提供法律服务的执业人员。
(二)律师的分类 专职律师与兼职律师(工作性质)
社会律师与公职律师(律师的身份和业务范围)执业律师与实习律师(执业条件)诉讼律师与事务律师(执业范围)
一级、二级、三级、四级律师(职称的级别)专业律师(业务领域)
二、西方国家律师制度的产生和发展
(一)古希腊时期的律师制度之萌芽
(二)奴隶社会时期的律师制度之产生
(三)封建社会时期的律师制度之发展
(四)资本主义社会时期的律师制度之完善
三、中国律师制度的产生和发展
(一)中国古代的律师现象
(二)中国近代——律师制度的萌芽
(三)中国现代——律师制度的产生
(四)新中国的律师制度的建立和中断
(五)改革开放后——律师制度恢复 律师法的颁布实施及修正 1980年8月26日,第五届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过了《中华人民共和国律师暂行条例》,该条例的颁布实施,标志着中华人民共和国律师制度的正式建立。 1996年5月l 5日第八届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过了《中华人民共和国律师法》(该法于2001年12月29日、2007年10月28日经全国人民代表大会常务委员会决议修订)。该法规定了律师执业条件、律师事务所、执业律师的业务和权利义务、律师协会、法律援助、法律责任等方面的内容。律师协会的建立 根据1980年颁布的《中华人民共和国律师暂行条例》,1986年7月中华全国律师协会成立。 中华全国律师协会是社会团体法人,是全国性的律师行业自律性组织,依法对律师实行行业管理。 凡中华人民共和国律师均为本会会员,地方律师协会为本会团体会员。
律师资格考试与司法资格考试 1986年,司法部开始实行第一次的全国律师资格统一考试。2002年3月起将“律师资格考试”、“初任法官资格考试”和“初任检察官资格考试”合而为一——国家司法考试,是国家统一组织的从事特定法律职业的资格考试。律师制度的发展趋势 政府律师与社会律师并存 律师向专业化方向发展
行业自律逐渐增强—律协的作用日益加强
律师事务所组织结构多元化发展—合伙制律师事务所、个人律师事务所、公职律师事务所 律师事务所经营规模化发展—兼并+联合
第二节 律师的性质
一、律师性质的概念:
律师性质,指律师区别于其他职业的本质属性。
二、不同时期我国律师的性质 国家法律工作者—1980年《律师暂行条例》第1条规定:“律师是国家的法律工作者。” 市场经济的中介组织—1993年司法部的律师改革方案得到了国务院的批准,律师事务所作为中介组织的定位得到了政府有关部门和专家学者的普遍认同。律师不再列入行政编制和享受行政待遇。
专业的自由职业者—1996年《律师法》将律师定义为“依法取得律师执业证书、为当事人提供专业法
律服务的执业人员。”2007年新修订的《律师法》表述为“为社会提供法律服务的执业人员” 第三节 律师的任务 维护当事人的合法权益 维护法律的正确实施 维护社会的公平和正义 构建和谐社会
增进“法律职业共同体”的团结 【案例】
翟某某系某律师事务所的律师。其为解决自己案源不足的问题,采取给法官写信的方式,许诺若介绍案件,将给法官40%的案件代理费。他多名法官发出了上述内容相同的信件,还附上本人的名片。因此,其被吊销了执照。
【阅读:希波克拉底誓言】
仰赖医神阿波罗-埃斯克雷波斯及天地诺神为证,鄙人敬谨直誓,愿以自身能力及判断力所及,遵守此约。凡授我艺者,敬之如父母,作为终身同业伴侣,彼有急需,我接济之。视彼儿女,犹我兄弟,如欲受业,当免费并无条件传授之。凡我所知,无论口授书传,俱传之吾与吾师之子及发誓遵守此约之生徒,此外不传与他人。我愿尽余之能力与判断力所及,遵守为病家谋利益之信条,并检束一切堕落和害人行为,我不得将危害药品给予
他人,并不作该项之指导,虽有人请求亦必不与之。尤不为妇人施堕胎手术。我愿以此纯洁与神圣之精神,终身执行我职务。凡患结石者,我不施手术,此则有待于专家为之。无论至于何处,遇男或女,贵人及奴婢,我之唯一目的,为病家谋幸福,并检点吾身,不作各种害人及恶劣行为,尤不作诱奸之事。凡我所见所闻,无论有无业务关系,我认为应守秘密者,我愿保守秘密。尚使我严守上述誓言时,请求神祗让我生命与医术能得无上光荣,我苟违誓,天地鬼神实共殛(jí)之。【思考】 如何理解律师是一个专业的自由职业者? 简述律师的任务。
结合《希波克拉底誓言》,谈谈如何理解律师的职业道德和专业素质?
第二章 律师执业与权利义务 第一节 律师的资格
一、律师资格概述
(一)律师资格的概念
律师资格,是指满足法定条件、具有从事律师职业的基本法律知识,在经过了一定的实践锻炼后,可以申请律师执业资格的一种身份。
(二)律师资格的取得方式 1.考试取得司法资格 2.考核取得律师资格
二、律师资格的取得条件
1996年司法部颁布的《律师资格考核授予办法》
(一)国籍条件 中国国籍
(二)学历条件
一般需要具备本科学历,但并不要求是法学专业。
(三)具备完全行为能力
(四)品行条件
(五)不得报考的情形
有下列情形之一的人员,不能报名参加国家司法考试 ;已经办理报名手续的,报名无效。
(1)因故意犯罪受过刑事处罚的。需要注意的是只有故意犯罪受过刑事处罚的人员才不能报考国家统一司法考试,过失犯罪的人并不在此限制范围内。
(2)曾被国家机关开除公职或者曾被吊销律师执业证、公证员执业证的。(3)被处以两年内不得报名参加国家司法考试期限未满或者被处以终身不得报名参加国家司法考试的。
(六)考试成绩通过合格线
三、法律职业资格的申请 申请的时间 申请应提供的材料
申领法律职业资格证书,应当如实填写《法律职业资格证书申领表》,并提交以下材料:
(1)本国家司法考试成绩通知书;
(2)申请人身份、学历证明原件(由受理机关审验后退回)及复印件。 审查的程序
初审:司法局
复审:司法厅—符合条件报司法部 第二节 律师执业
一、律师执业的概念
律师执业.是指依法以律师名义从事各项法律业务的行为。
二、律师执业证书的取得 律师执业与律师资格的关系 取得律师执业证书的条件:
《律师法》第5条规定:“申请律师执业,应当具备下列条件:(1)拥护中华人民共和国宪法;(2)通过国家统一司法考试;(3)在律师事务所实习满1年;(4)品行良好。实行国家统一司法考试前取得律师资格凭证,在申请律师执业时,与国家统一司法考试合格证书具有同等效力。”
《律师法》第7条规定:“申请人有下列情形之一的,不予颁发律师执业证书:(l)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;(2)受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外;(3)被开除公职或者被吊销律师执业证书的。” 申请律师执业证书的程序 需要提供的材料:
(1)国家统一司法考试合格证书;
(2)律师协会出具的申请人实习考核合格的材料;(3)身份证明;
(4)律师事务所出具的同意接收申请人的证明。兼职律师申请执业的,还应当提交所在单位同意申请人兼职从事律师职业的证明。 程序
提出申请——司法局审查——司法厅审核批准
三、律师执业的限制性规定
根据我国《律师法》第10条、第11条的规定,律师执业受到以下几个方面的限制:
(1)一名律师只能在一个律师事务所执业。(2)公务员不得兼职担任执业律师。
(3)任职期间的执业限制。律师如果担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的,任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务。
四、律师执业资格的注册 《律师执业证管理办法》规定,律师执业证每注册一次,未经注册的无效。 省、自治区、直辖市司法厅(局)以上司法行政机关负责律师执业证的注册。 律师除应按规定填写《律师执业证注册审核登记表》外,还应当提交下列材料:(1)工作总结;(2)完成业务培训的证明;(3)遵守律师职业道德和执业纪律的情况报告;(4)律师协会出具的履行章程规定义务的证明。
第三节 执业律师的权利与义务
一、律师的权利
1.查阅案卷权;2.同犯罪嫌疑人、被告人的会见权; 3.调查取证权;
4.依法执行职务受法律保障的权利; 5.出庭时间受保障的权利; 6.拒绝辩护或代理权; 7.法庭审理阶段的权利; 8.代为上诉的权利;
9.为犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审或者解除强制措施的权利; 10.获取承办案件相关法律文书副本的权利.二、律师的义务
(一)律师职业本身所要求的义务 回避。
不得私自接受委托、私自向委托人收取费用或收受委托人财物。不得在同一案件中为双方当事人担任代理人。正当竞争
《律师职业道德和执业纪律规范》第44条规定:“律师不得以下列方式进行不正当竞争:
(1)不得以贬低同行的专业能力和水平等方式,招揽业务(2)不得以提供或承诺提供回扣等方式承揽业务
(3)不得利用新闻媒介或其他手段向其提供虚假信息或夸大自己的专业能力
(4)不得在名片上印有各种学术、学历、非律师业职称、社会职务以及所获荣誉等
(5)不得以明显低于同业的收费水平竞争某项法律事务
(二)律师对委托人的义务 忠实维护当事人的合法利益
不得利用提供法律服务之便牟取当事人争议的权益或者接受对方当事人的财物 律师接受委托后不得无故拒绝辩护或代理 保守秘密
(三)律师对司法机关的义务 提供合法证据。
不得采取违法手段,影响相关人员履行职责 不得扰乱法庭、仲裁庭的秩序
(四)律师对社会的义务 依法纳税
依法提供法律援助。
《法律援助条例》第10条中规定:公民对下列需要代理的事项,因经济困难没有委托代理人的,可以向法律援助机构申请法律援助:(依法请求国家赔偿的; 请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的; 请求发给抚恤金、救济金的; 请求给付赡养费、抚养费、扶养费的;
请求支付劳动报酬的;
主张因见义勇为行为产生的民事权益的。)
《法律援助条例》第11条规定:刑事诉讼中有下列情形之一的,公民可以向法律援助机构申请法律援助:(犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,因经济困难没有聘请律师的; 公诉案件中的被害人及其法定代理人或者近亲属,自案件移送审查起诉之日起,因经济困难没有委托诉讼代理人的; 自诉案件的自诉人及其法定代理人,自案件被人民法院受理之口起,因经济困难没有委托诉讼代理人的。)【案例分析】 【案例2-1】小王是一名法学专业的本科毕业生,其叔叔王五被检察机关以盗窃罪提起公诉。小王能否接受其叔父的委托以辩护人的身份为王五辩护?如果小王已经通过了国家司法考试,取得了法律职业资格证书,他能否以律师的身份为王五进行辩护? 【案例2-2】 张某是一名律师,在一次房地产纠纷诉讼中,其称:“被告在售房时进行虚假宣传,不遵守商业诚信„„”对方当事人认为律师的言论侵害了其商业信誉,因此将张某告上法庭。思考 取得律师资格的条件是什么? 取得律师执业资格的程序是怎样的? 在法庭审理阶段律师有哪些权利? 执业律师有哪些义务?
分析案例,回答问题:
陈某的行为究竟构成何罪?并说明理由?
陈某以谈恶爱为名,将本单位女同事张某引诱至郊外的公园里进行了强奸,张某在案发后及时报了警,陈某于第二天被抓获。律师刘某接受陈某的亲属的委托担任陈某的辩护律,币。刘某出庭前依法去看守所里会见了陈某,在陈某的恳求下,刘某决定为陈某作无罪辩护。于是刘某教唆陈某让其在看守所里秘密伪造了多份陈菜写给张某的求爱信。随后刘某当庭提供了伪造的求爱信作为证据。刘某声称女同事张某和陈某当时是在公园里谈恋爱,发生性行为是双方的一时激情所致,是自愿的。陈某在被告席土也表示,他是真心喜欢张某,只要放了他,他就会娶张某。张某听说陈某要娶自己,信以为真,也当庭表示两人是恋爱关系,陈某是一时冲动和自己发生了性行为。主审法官一头雾水,最后陈某被当庭无罪释放。第三章 律师的职业道德与执业纪律 第一节 律师的基本素质
一、律师的道德素质
(一)思想道德素质 能够贯彻执行党的路线、方针、政策。
能够始终一贯地坚持四项基本原则,有大局意识和社会责任感,以更好地为改革开放和社会主义民主与法制建设服务。 能够培养和树立正确的人生观和价值观,不受金钱、利益的引诱或权力的不当干预,有强烈的正义感和使命感。 能够理论联系实际,积极主动抓住重点,抓住要点,开展法制研究,提供法律服务。
(二)职业道德素质
依据中华全国铝焊丝协会于2001年修订的《律师执业道德和执业纪律规范》,我国律师的职业道德素质要求主要表现在以下三个方面:(1)忠于宪法和法律、忠于职守。(2)忠于当事人利益,诚实守信。(3)勤勉尽责,敬业勤业。
二、律师的专业素质
(一)法律知识的运用能力
(二)律师语言的使用能力
(三)律师职业的掌控能力 第二节 律师的职业道德
一、律师职业道德的概念和本质
【概念】律师职业道德是指从事律师职业的人在执行职务、履行工作职责时,从思想到行为所应遵守的道德规范和行为准则。
【本质】律师职业道德是“法律职业道德”与“商业道德”的混合
二、律师职业道德的特点
律师职业道德是执业律师在职业活动中应当遵循的道德准则,它由国家的他律性规范和律师协会的自律性规范来强制性约束并保障,因此是“硬约束”。
律师职业道德具有客观性、普适性、纪律性。
三、恪守律师职业道德的意义
从最高层次来讲,是在维护法律正确实施,维护社会公平和正义的过程中,体现法治的尊严、信仰和向心力,从而影响和激励其他律师、法官、检察官、法学者对法治的信仰和信心;
从律师行业来讲,避免律师沦为纯粹的“法律商品”提供者,有利于树立律师职业是公共服务性很强的职业形象;
从律师自身角度来讲,是律师职业生存和发展的必然要求,有利于提高律师的职业素质,规范律师的执业行为,建立良好的个人口碑和信誉。
四、律师职业道德的表现形式(渊源) 法律—《律师法》在总则部分规定:律师执业必须恪守律师职业道德和执业纪律。 法》 司法解释—如刑法司法解释
行业规范—如全国律协发布的《律师职业道德和执业纪律规范》 国际公约—这方面主要集中在有关刑事法律方面的法律文件中,如 行政法规和地方性法规。比如国务院颁布的《法律援助条例》 部门规章—如司法部制定的关于《律师和律师事务所违法行为处罚办《关于律师作用的基本准则》。
五、律师职业道德的内容
(1)律师应当忠于宪法和法律,坚持以事实为根据,以法律为准绳,严格依法执业。律师应当忠于职守,坚持原则,维护国家法律与社会正义。(2)律师应当诚实守信,勤勉尽责,尽职尽责地维护委托人的合法利益。(3)律师应当敬业勤业,努力钻研业务,掌握执业所应具备的法律知识和
服务技能,不断提高执业水平。
(4)律师应当珍视和维护律师职业声誉,模范遵守社会公德,注重陶冶品行和职业道德修养。
(5)律师应当严守国家机密,保守委托人的商业秘密及委托人的隐私。(6)律师应当尊重同行,同业互助,公平竞争,共同提高执业水平。(7)律师应当自觉履行法律援助义务,为受援人提供法律帮助。(8)律师应当遵守律师协会章程,切实履行会员义务。(9)律师应当积极参加社会公益活动。 我国律师宣誓誓词
中华人民共和国执业律师的誓词:“我志愿加入律师队伍,成为中华人民共和国律师和中华全国律师协会的会员,严格执行《律师法》,遵守《律师协会章程》,履行律师义务,恪守律师职业道德,勤勉敬业,为维护法律的正确实施,捍卫法律的尊严面努力奋斗。” 第三节 律师的执业纪律
一、律师奖惩的依据:执业纪律
(一)律师在其执业机构应遵守的执业纪律
(二)律师在与委托人、对方当事人的关系方面应遵守的执业纪律
(三)律师在收费上的纪律规范
(四)律师在执业推广上的纪律规 范
(五)律师在同行之间关系方面应遵守的执业纪律:1.互相尊重 2.禁止不正当竞争
(六)律师在诉讼和仲裁活动中应遵守的执业纪律
(七)律师在行业管理或行政管理中应遵守的执业纪律。登记、缴纳会费、完成学习及考核。
律师在其执业机构应遵守的执业纪律 不得在多家事务所同时执业的纪律
不得绕开事务所私自接案或谋取非法私利的纪律 执业困境及时报告事务所并主动担责的纪律 变更事务所时的纪律:
转所后的律师,不得损害原所属律师事务所的利益,应当信守对其作出的保守商业秘密的承诺;不得为原所属律师事务所正在提供法律服务的委托人提供法律服务。
律师在与委托人、对方当事人的关系方面应遵守的执业纪律 建立委托代理关系时的纪律 委托代理中的基本纪律 处理委托权限方面的纪律 不得虚假承诺的纪律
禁止非法牟取委托人利益的纪律 回避利益冲突的纪律 保管委托人财产时的纪律 转委托中的纪律
与对方当事人关系的纪律
律师应当庄重、耐心、有礼貌地对待对方当事人; 不得从对方当事人处接受利益或向其要求或约定利益; 不得与对方当事人或第三人恶意串通,侵害委托人的权益; 不得非法阻止和干预对方当事人及其代理人进行的活动。
律师在收费上的纪律规范
律师收费制度
统一收费原则:《律师法》第23条规定,律师承办业务,由律师事务所统一接受委托,与委托人签订书面合同,按照国家规定向当事人统一收取费用并如实入账。
依法收费原则:收取的费用种类要合法;收费的标准要合法;事务所退还律师服务费要合法
特殊减免原则:办理法律援助案件不得向受援人收取任何费用。对于经济确有困难,但不符合法律援助范围的公民,律师事务所可以酌情减免律师服务费。 律师事务所退费
委托人因律师过错而提出终止委托关系的,律师事务所应退还预收的律师服务费;非因律师过错而终止委托关系的,律师事务所已经收取的律师服务费不予退还。
律师事务所因委托人的过错或委托人的要求超出合理范围而终止委托关系的,应当根据承办该项法律事务的实际支出进行相应的扣除,余额部分退还委托人。
律师事务所无故终止委托关系的,应当退还已收取的全部律师费,给委
托人造成损失的,根据有关的规定律师事务所应负责赔偿。 我国律师收费方式:(1)计件收费。(2)计时收费。(3)按标的额比例收费。(4)风险收费。(5)固定收费。(6)协商收费。 律师收费争议的解决:(1)协商方式。
(2)调解方式。向律师协会申请调解。(3)仲裁方式。(4)诉讼方式。 收费方式上的纪律
律师费用的收取应当合理,并由律师事务所开具正式的律师收费凭证。不得私下收费的纪律
律师在执业推广上的纪律规范 招揽业务中的基本纪律。 个人广告中的具体纪律。 公众宣传中的具体纪律。
二、对律师的奖励
(一)行业奖励(律协): 通报表扬、嘉奖、授予荣誉称号
(二)行政表彰(司法局)
三、对律师的惩戒
(一)行业惩戒
对律师进行“行业惩戒”主要的依据是:
(1)《律师协会会员违规行为处分规则(试行)》(2004年)(2)《律师执业行为规范(试行)》(2004年)(3)各地方律师协会的律师执业规范。惩戒的形式:
训诫;通报批评;公开谴责;取消会员资格。
(二)行政处罚
对律师进行“行政处罚”的主要依据
《中华人民共和国律师法》(2007年)及司法部的《律师和律师事务所违法行为处罚办法》(2004年)
行政处罚的形式
(1)警告;(2)没收违法所得;(3)停止执业;(4)吊销执 业证书;(5)罚款。行政处罚的具体适用情形
律师有下列行为之一的,由设区的市级或者直辖市的区司法行政部门给予警告,可以处5 000元以下的罚款;有违法所得的,没收违法所得;情节严重的,给予停止执业3个月以下的处罚:①同时在两个以上律师事务所执业的;②以不正当手段承揽业务的;③在同一案件中为双方当事人担任代理人,或者代理与本人及其近亲属有利益冲突的法律事务的;④从人民法院、人民检察院离任后2年内担任诉讼代理人或者辩护人的;⑤拒绝履行法律援助义务的。
律师有下列行为之一的,由设区的市级或者直辖市的区司法行政部门给予警告,可以处10 000元以下的罚款;有违法所得的,没收违法所得;情节严重的,给予停止执业3个月以上6个月以下的处罚:①私自接受委托、收取费用,接受委托人财物或者其他利益的;②接受委托后,无正当理由,拒绝辩护或者代理,不按时出庭参加诉讼或者仲裁的;③利用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益的;④泄露商业秘密或者个人隐私的。律师有下列行为之一的,由设区的市级或者直辖市的区司法行政部门给予停止执业6个月以上1年以下的处罚,可处50 000元以下的罚款;有违法所得的,没收违法所得;情节严重的,由省、自治区、直辖市司法行政部门吊销其律师执业证书;构成犯罪的,依法追究刑事责任:①违反规定会
见法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员,或者以其他不正当方式影响依法办理案件的;②向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员行贿,介绍贿赂或者指使、诱导当事人行贿的; ③向司法行政部门提供虚假材料或者有其他弄虚作假行为的;④故意提供虚假证据或者威胁、利诱他人提供虚假证据,妨碍对方当事人合法取得证据的;⑤接受对方当事人财物或者其他利益,与对方当事人或者第三人恶意串通,侵害委托人权益的;⑥扰乱法庭、仲裁庭秩序,干扰诉讼、仲裁活动正常进行的;⑦煽动、教唆当事人采取扰乱公共秩序、危害公共安全等非法手段解决争议的;⑧发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论的;⑨泄露国家秘密的。律师因故意犯罪受到刑事处罚的,由省、自治区、直辖市政府司法行政部门吊销其律师执业证书。
律师因违反《律师法》规定,在受到警告处罚后1年内又发生应当给予警告处罚情形的,由设区的市级或者直辖市的区司法行政部门给予停止执业3个月以上1年以下的处罚;在受到停止执业处罚期满后2年内又发生应当给予停止执业处罚情形的,由省、自治区、直辖市司法行政部门吊销其律师执业证书。【思考】
律师执业过程中的禁止性、限制性行为包括哪些方面? 【案例分析题】
2007年10月苏女士与丈夫离婚。2008年6月,苏女士得知前夫与自己的侄女小花(化名)再婚,并入住了一套新居。苏女士认为,小花没有经济来源,很可能是前夫隐匿夫妻共同财产购买的。苏女士找到A律师事务所的律师刘某。刘律师以个人名义先收取苏女士50元咨询费后,又收取了她400元“调查费”,在给苏女士出具收款收据而不是发票后,开始进行前期调查取证工作。刘律师经调查得知,苏女士的前夫与小花入住的新居是在苏女士与前夫婚姻存续期间所购,房产价值21.9万元,至今未办理产权证。在购房的有关凭证上显示,购房人均为小花。但刘律师并没有获取任何证据证明该房的购房资金系苏女士前夫出资的 在这种情况下,刘律师却明确告诉苏女士,她已取得了对苏女士“有利”的证据。于是,苏女士与A律师事务所签订了一份“委托代理合同”,所里则指派刘律师作为了她的代理人。A律师事务所按总价21 9万元标的收取了苏女士的标的费8 000元、手续费500元。并出具了正式发票。2008年9月9日,刘律师代苏女士提起了状告前夫及“第三人”小花的民事诉讼。在起诉状中,提出的诉请补偿标的为17万余元。法院立案后的,刘律师再一次以个人名义向苏女士收取500元调查费,并出具了收款收据。2008年l1月,法院经审理认为,原告苏女士未能就自己提出的主张提供相应证据加以证明,故对原告的诉请不予支持。同年12月,法院一审判决驳回苏女士的诉请,并承担6 000多元诉讼费。接到判决书后,苏女士找到了数家律师事务所的律师和法律界人士进行咨询,他们在认真看了苏女士现有的证据后都称,由于苏女士没有直接的证据证明其前夫隐匿了夫妻共同财产,都称苏女士“不可能打得赢这场官司”。接着,在法定的上诉期限内,苏女士只好放弃上诉。 问:本案中刘律师的执业行为哪些违反了职业道德与执业纪律?如果查证属实,他可能会受到何种处罚?
第四章 律师事务所及律师管理 第一节 律师事务所
一、律师事务所的性质
《律师法》第十四条 律师事务所是律师的执业机构。
二、律师事务所的组织形式
根据2007年10月28日修订的《律师法》的规定,我国律师事务所目前的组织形式主要有以下三种形式:(1)国办律师事务所(2)合伙律师事务所(3)个人律师事务所
三、律师事务所的成立
(一)律师事务所成立的条件
根据我国《律师法》和《律师事务所登记管理办法》等相关法 律法规的规定,设立律师事务所应当具备以下条件: 有自己的名称、住所和章程
有符合法律规定的律师人数(合伙制:3人以上)设立人符合条件
有符合要求的资产:2007年修订的《律师法》没有统一规定明确的资产数额,而是将设立律师事务所的具体资产数额授权由国务院司法行政部门进行规定。
章程
律师事务所的章程是在律师事务所领域内发生法律效力的契约,是调整和规范律师事务所内部关系的基本文件。律师事务所的章程一般应当包括以下内容:(1)律师事务所的名称和执业场所;(2)律师事务所的宗旨;
(3)律师事务所的组织形式和机构设置;(4)律师会议的组成和职责;
(5)律师事务所负责人的职责以及产生和变更程序;(6)律师的权利和义务;(7)开办资金数额和来源;
(8)财务管理制度、分配制度和债务承担方式;(9)律师事务所变更、终止的条件和程序;(10)律师事务所章程的修改程序;(11)其他需要说明的事项。
章程自律师事务所被核准之日起生效。
(二)律师事务所设立的程序 提出申请:
依法提交申请材料((1)申请书;(2)律师事务所的名称、章程;(3)律师的名单、简历、身份证明、律师执业证书;(4)住所证明;(5)资产证明。
设立合伙律师事务所,还应当提交合伙协议。受理及审查 审核及决定)
(三)分所的设立 律师事务所可以在所在的市、县以外的地区设立分支机构,律师事务所的分支机构称为律师事务所分所。 《律师法》第19条的规定,设立律师事务所分所的必须是成立3年以上并具有20名以上执业律师的合伙律师事务所。分所的名称应当为律师事务所名称+分所所在地(市、县)地名+分所,如北京金杜律师事务所广州分所等。
(四)国外分支机构的设立 条件:
(1)设立时间满2年;
(2)有执业律师10人以上,其中能熟练运用外国浯工作的不少于3人;(3)在提出申请之日前2年内未受过惩戒处分;
(4)具有相应的经济实力和办公通信设备和其他开展涉外法律服务业务的条件。程序:
律师事务所在外国设立分支机构,须经所在地的省、自治区、直辖市司法
厅(局)审核,并报国家司法部批准。律师事务所的变更和终止 变更:
律师事务所需要进行名称、住所、章程、律师事务所负责人、合伙人等变更时,应当由律师事务所提交书面申请书,说明变更的事项与理由,报请原审核部门批准,经批准后办理变更登记。
四、律师事务所的变更和终止 变更
律师事务所需要进行名称、住所、章程、律师事务所负责人、合伙人等变更时,应当由律师事务所提交书面申请书,说明变更的事项与理由,报请原审核部门批准,经批准后办理变更登记。终止 终止的事由
不能保持法定设立条件,经限期整改仍不符合条件的; 律师事务所执业证书依法被吊销的;自行决定解散的; 法律、行政法规规定应当终止的其他情形。
另外,如果律师事务所领取律师事务所执业证书后,6个月内未开展业务活动或停止业务活动1年的,视为终止,原登记机关可以予以注销。终止的程序
在出现法定的终止事由后,律师事务所应当依法成立清算组进行清算。律师事务所在清算期间其律师不得执业,尚未办结的法律事务,由律师事务
所和委托人协商解决。
五、师事务所的权利义务 律师事务所的权利
l.统一接受当事人委托开展业务;2.决定律师事务所内部的分配制度;3.按国家规定统一向当事人收取费用;律师事务所的义务 l.按时缴费和参加年检;2.依法纳税;3.提供法律援助: 4.依法执业 《律师法》第26条的规定:“律师事务所和律师不得以诋毁其他律师事务所、律师或者支付介绍费等不正当手段承揽业务。” 根据司法部1995年2月20日发布的《关于反对律师行业不正当竞争行为若干规定》,不正当竞争行为主要有:(1)通过招聘启事、领导人题写名称或其他方式,对律师或律师事务所进行不符合实际的宣传;(2)在律师名片上印有律师经历、专业技术职务或其他头衔;
(3)借助行政机关或行业管理部门的权力,或通过与某机关、部门联合设立某种形式的机构而对某地区、某部门、某行业或某一类的法律事务进行垄断;
(4)故意诋毁其他律师或律师事务所的声誉,争揽业务;(5)无正当理由,以在规定收费标准以下收费为条件吸引客户;
(6)采用给予客户或介绍人“案件介绍费”或其他好处的方式承揽业务;(7)故意在当事人与其代理律师之间制造纠纷;
(8)利用律师兼有的其他身份影响所承办业务的正常处理和审理。第二节 律师事务所的管理
一、律师事务所的外部管理
(一)各级司法行政部门------行政管理
(二)律师协会-------行业管理
二、律师事务所的内部管理
(一)执业管理制度
(二)收费与财务管理制度
(三)档案管理制度 第三节 律师的管理
一、律师的行政管理
(一)律师行政管理的机构 我国司法行政机关共分四级: 中央设司法部-----律师管理司
省、自治区、直辖市设司法厅(局)-----律师管理处 地区、省辖市、盟设司法局(处)----律师管理科 县、县级市、市辖区、旗设司法局----律师管理科
(二)律师行政管理的内容 律师管理规章的制定 律师资格的授予 律师专业职称的评审 行政处罚
二、律师的行业管理
(一)律师协会的性质和宗旨 性质:我国律师协会是社会团体法人,是律师的自律性组织。(《律师法》第43条) 宗旨:《中华全国律师协会章程》中表述:
(1)团结和教育会员忠实律师事业,恪守律师执业道德和执业纪律,捍卫宪法和法律尊严;
(2)维护会员的合法权益,提高会员的法律素质和职业技能;
(3)加强行业自律,促进律师事业的健康发展,以发展社会主义民主,健全社会主义法制,促进社会主义的文明和进步。
(二)律师协会的设置 我国律师协会分为两个层次,即中华全国律师协会和地方律师协会。地方律师协会是中华全国律师协会的团体会员,省、自治区、直辖市设律师协会。《律师法》第43条规定了设区的市根据需要可以设立地方律
师协会。
(三)律师协会的职责 根据《律师法》第46条的规定,我国律师协会的职责主要包括以下几个方面:
(1)保障律师依法执业,维护律师的合法权益;(2)总结、交流律师工作经验;(3)制定行业规范和惩戒规则;
(4)组织律师业务培训和职业道德、执业纪律教育,对律师的执业活动进行考核;
(5)组织管理申请律师执业人员的实习活动,对实习人员进行考核;(6)对律师、律师事务所实施奖励和惩戒;
(7)受理对律师的投诉或者举报,调解律师执业活动中发生的纠纷,受理律师的申诉;
(8)法律、行政法规、规章以及《中华全国律师协会章程》规定的其他职责。【思考】 试比较合伙所和个人所在当前社会环境中的优劣。简述我国律师事务所设立的条件及程序。我国律师事务所终止有哪些事由? 简述我国律师事务所的权利和义务。
第五章 律师的刑事辩护与刑事案件代理
第一节 律师的刑事辩护
一、律师刑事辩护概述 刑事辩护的概念和种类
(一)概念
刑事辩护——是指刑事犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人为反驳控诉,根据事实和法律,提出有利于被告人的证据和理由,说明被告无罪、罪轻或应当减轻、免除处罚的诉讼活动。
(三)刑事辩护的种类
1、自己行使辩护权
2、委托他人代为辩护:
能作为犯罪嫌疑人、被告人的辩护人参加诉讼的有以下几种:(1)律师
(2)人民团体或犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人;(3)犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。公诉人出庭公诉的案件
被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,人民法院可以指定承
担法律援助义务的律师为其提供辩护。
此类案件法律没有强制性的规定,即没有委托辩护人的,人民法院可以为其指定辩护人,也可以不为其指定辩护人。如果没有辩护人的,由被告人自行辩护。辩护律师在刑事诉讼中的地位 辩护律师不是独立的诉讼主体,但在诉讼中拥有独立的诉讼地位。人民法院有义务维护辩护律师在刑事诉讼中的独立诉讼地位
刑事诉讼主体是指: 侦查机关 检察机关 人民法院 自诉人
犯罪嫌疑人或被告人
法院有义务维护律师在刑事诉讼中的独立诉讼地位 如:
(1)在审理阶段,人民法院应在规定的期间,用出庭通知书的形式提前3日通知辩护律师出庭;
(2)在庭审中不能随意限制辩护律师发言时间、辩护轮数,不得随意责令《刑事诉讼法》规定,人民法院有义务保障辩护律师依法履行职责。
律师出庭;
(3)在法律文书中应该对辩护律师意见说明其具体理由等。
二、律师在刑事辩护中的权利和义务 诉讼权利 依法独立执业权
收集与本案有关材料的权利 查阅与本案有关材料的权利
同自己承办案件中的犯罪嫌疑人会见和通信 出席法庭参加诉讼的权利 拒绝辩护权 其他诉讼权利
诉讼义务 维护被告人的合法权益 正当执业 提供辩护服务 遵守法庭规则和纪律 保密
三、律师在刑事辩护中的具体工作
(一)侦查阶段的律师工作
侦查阶段的律师工作,是指在刑事公诉案件的侦查阶段,律师接受犯罪嫌疑人的委托为其提供法律咨询,代理申诉、控告,申请取保候审等活动。 职责范围:
(1)为犯罪嫌疑人提供法律咨询。(2)代理犯罪嫌疑人提出申诉和控告。(3)为犯罪嫌疑人中请取保候审。 律师认为在押的犯罪嫌疑人符合下述条件之一的,可以为其申请取保候审:
①犯罪嫌疑人所涉案情符合《刑事诉讼法》第5l条规定的; ②犯罪嫌疑人患有严重疾病的;
③犯罪嫌疑人正在怀孕或者哺乳自己婴儿的;
④侦查机关对犯罪嫌疑人采取的羁押措施已超过法定期限的; ⑤符合法律规定的其他取保候审条件的。 工作程序
接受委托。与侦查机关联系。会见犯罪嫌疑人。
为犯罪嫌疑人申请取保候审。代理申诉和控告。
(二)审查起诉阶段的律师工作
《刑事诉讼法》第33条规定,公诉案件自案件移送审查起诉之日起,犯罪嫌疑人有权委托辩护人参加刑事诉讼活动。(1)与公诉机关联系;
(2)查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料;(3)会见犯罪嫌疑人;
(4)调查和收集案件有关材料;(5)依法向公诉机关提出意见。
(三)一审程序中的律师工作 辩护律师庭前准备工作。及时与法院承办法官取得联系
查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的证据材料 会见、通信并提供法律帮助。为被告人申请取保候审 调查和收集与案件有关材料 出庭准备
辩护律师在一审庭审中的工作。
认真听取公诉人宣读的起诉书,注意起诉书中指控的罪名、事实是否与起诉书副本一致,随时准备修改辩护思路。
法庭调查阶段查清有利于被告人的事实情节,核实能够证明被告人无罪、罪轻、减轻或免除刑事责任的证据。对拟订的辩护词加以充实、修改,为法庭辩论做好准备。
依据法庭调查中查证核实的证据和查明的案件事实,对被告人是否构成犯罪、犯罪的性质和情节,提出全面的见解;对有罪的被告人应该适用的法律条款,向法庭提出建议。休庭后的律师工作。
体庭后,辩护律师应就当庭出示、宣读的证据及时与法庭办理交接手续。尽快整理书面辩护意见并及时提交法庭。
一审判决后,律师可以会见被告人,听取其对判决书的意见,询问其是否上诉,并给予法律帮助。
(三)二审程序中的律师工作
为上诉人代书上诉状,帮助被告人行使上诉权 开展必要的调查取证工作 撰写辩护词、出庭辩护
(五)审判监督程序中的律师工作
(六)自诉案件中的律师工作 第二节 刑事案件中的律师代理
(一)刑事诉讼代理的概念和种类 概念
刑事诉讼中的律师代理,是指律师在刑事诉讼中接受公诉案件被害人或其法定代理人、近亲属,自诉案件的自诉人及其法定代理人,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,刑事申诉案件当事人及其法定代理人、近亲属的委托,以被代理人的名义参加诉讼,向被代理人提供法律服务,由被代理人承担代理行为法律后果的一项法律制度。种类
(1)公诉案件被害人的律师代理;(2)自诉案件的自诉人的律师代理;
(3)刑事附带民事诉讼的当事人的律师代理;(4)刑事申诉人的律师代理。
(二)公诉案件的律师代理 概念
是指律师接受公诉案件被害人或其法定代理人、近亲属的委托担任被害人的代理人,为维护被害人的合法权益而进行的诉讼活动。公诉案件代理律师的诉讼权利 出庭权、阅卷权、调查取证权和法庭审理过程中诉讼权利; 经审判长许可,诉讼代理人有向被告人、证人、鉴定人发问的权利。诉讼代理人有申请法庭通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验的权利。 在法庭辩论时,经审判长许可,诉讼代理人有对证据和案件情况发表意见并且与被告人、辩护人辩论的权利。公诉案件代理律师的主要工作 为被害人提供法律咨询。
案件审查起诉阶段被害人代理律师可以在一定程度上协助和监督公诉机关及时有效行使职权。
法庭审理阶代理律师可以协助公诉机关对被告人进行控诉,揭示案件的事实真相,提出法律的适用意见,全力维护被害人的合法权益。休庭后律师应整理代理意见和证据,向法庭提交。
(三)刑事自诉案件的律师代理 概念
刑事自诉案件中的代理,是指在自诉案件中,律师接受自诉人及其法定代理人的委托,在委托人授权范围内,代理参加诉讼,以维护自诉人合法权益的诉讼代理制度。
自诉案件中的代理律师的诉讼权利和诉讼义务 诉讼权利
(1)可以代自诉人向人民法院提起诉讼。(2)收集查阅与本案有关的材料。(3)出席法庭参加诉讼。
(4)对司法人员非法剥夺自诉人诉讼权利和人身侮辱等侵权行为,有权提出控告。诉讼义务
(1)依法出庭履行职务;(2)协助自诉人负举证义务;
(3)对于人民法院已经生效的判决、裁定或者调解协议,代理律师有义务教育委托人遵守执行;
(4)执业中接触到的国家机密、商业秘密和个人隐私,应当严格保守秘密;(5)履行《律师法》规定的其他义务。自诉案件代理律师的主要工作 担任自诉人诉讼代理人 代写刑事起诉状
协助自诉人做好补充证据工作 担任自诉人被反诉人的辩护人
参加法庭审理
(四)刑事附件民事诉讼的律师代理 概念
刑事附带民事诉讼的律师代理,是指律师接受自诉案件或者公诉案件中附带民事诉讼当事人及其法定代理人的委托作诉讼代理人,为维护附带民事诉讼当事人的合法权益而进行的诉讼活动。刑事附带民事诉讼律师代理的主要工作 在接受附带民事诉讼原告人的委托之前,应审查作为提起附带民事诉讼前提的刑事诉讼是否已经提起,附带民事诉讼原告是否适格,附带民事诉讼的被告人是否正确等。并对附带民事诉讼的其他条件,如被害人的物质损失与被告人的犯罪行为之间是否存在因果关系等问题进行分析判断。 接受委托后,应该帮助委托人撰写附带民事起诉状;向人民法院提起附带民事诉讼;指导、帮助委托人收集证据,进行调查,申请鉴定;申请采取财产保全措施;参加法庭审理,指导、协助或代理委托人行使诉讼权利,参加调解。
(五)刑事申诉案件的律师代理
依据我国《刑事诉讼法》的规定,当事人及其法定代理人、近亲属对已经发生法律效力的判决、裁定,可以向人民法院或者人民检察院提出申诉。律师有权接受委托人委托代为申诉。
在代理申诉时应当弄清案情,了解申诉的理由是否成立.对毫无理由的申诉应拒绝代理。
申诉被立案或者驳回后,代理关系结束。【思考】 【案例分析1】
公民张某之子因参加实施共同抢劫,被公安机关立案并采取了强制措施。公安机关将张某抢劫案移送到检察机关审查起诉。张某早就想为其予聘请辩护人,但他的妻子宋某提出现在还没有开庭,请律师时间太早了。只能到法庭开庭时才可以请。问:宋某的说法对吗? 【案例分析2】
被告人曹某(男)与被害人李某是夫妻。曹某长期与有夫之妇通奸,为了达到与李某离婚的目的,曹某经常殴打其妻李某。李某不堪忍受凌辱,喝毒药自杀。李某死后,其16岁的儿子曹某某委托律师作为诉讼代理人,到法院控告父亲构成对母亲的虐待罪,要求追究其刑事责任。法院认为:被害人已经死亡,本案已经没有自诉人,因此,委托是没有依据的,法院对本案不予受理。问:法院的做法正确吗?
第六章 律师的民事案件代理
第一节 民事诉讼案件代理
一、律师民事诉讼代理的概念
律师民事诉讼代理,是指律师接受民事诉讼当事人或者其法定代理人(统称“委托人”)的委托,根据委托代理事项范围和授权的权限范围而发生的诉讼代理。
二、委托及授权 民事委托代理合同
民事委托代理合同是律师事务所与委托人就民事案件代理的双方的权利义务所签订的合同。授权委托书
授权委托书是指律师作为委托代理人取得诉讼代理资格,代理当事人参加诉讼,并向法院提交的证明文书,其主要内容包括委托事项和代理权限。代理权限:一般代理、特别授权 一般代理的范围:
(1)代为起诉、应诉,提出管辖权异议;
(2)代理申请财产保全或证据保全,申请回避,申请证人出庭,向法庭提
供证据,发表代理意见;(3)代为申请执行 特别授权范围:
(1)诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求;(2)进行和解;(3)起反诉或者上诉。
三、起诉 收集证据 确定诉请 准备起诉材料 起诉所需的材料 起诉状的书写 证据的组织。
立案 符合立案条件:根据《民事诉讼法》第108条的规定,起诉必须符合下列条件:
(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(2)有明确的被告;
(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;
(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 预交案件受理费 证据保全与财产保全
财产保全,是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后,为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失,对当事人的财产或者争议的标的物,采取限制当事人处分的强制措施。
四、参与诉讼 出庭前的准备
1.熟悉案情 2.归纳争议焦点
3.拟定发问与准备被提问的问题 4.准备自由辩论:辩论大纲 庭审代理应当注意的问题 庭后工作
五、执行
律师在执行阶段的主要工作:
代理提出执行申请、执行和解、参与执行异议听证、收转执行财产等。
(一)申请执行 1.申请执行资料的准备 申请执行书。
生效法律文书、生效证明原件以及复印件。申请人的身份证明文件 授权委托书
律师事务所函申请执行人涉外、涉港澳台的,必须提供经公证、认证材料(董事会决议、法人身份证明书、授权委托书、商业登记的复印件等)。已经对被申请人的财产申请保全措施的,提交民事裁定书复印件一份。2.申请执行的立案
(二)协助执行:当事人应当向法院提供财产线索
六、结案
民事代理卷具体顺序为:
(1)律师事务所(法律顾问处)批办单;(2)收费凭证;(3)委托书(委托代理协议、授权委托书);(4)起诉书.上诉书或答辩书;(5)阅卷笔录;(6)会见当事人谈话笔录;(7)调查材料(证人证言、书证);(8)诉讼保全申请书、证据保全申请书、先行给付申请书和法院裁定书;(9)承办律师代理意见;(10)集体讨论记录;(11)代理词;(12)出庭通知书;(13)庭审笔录;(14)判决书、裁定书、调解书、上诉书;(15)办案小结。
第二节 民商事仲裁代理
一、概念
仲裁代理是指律师接受争议当事人的委托,以代理人的身份代理当事人向仲裁机构申请仲裁,参加仲裁活动,以维护委托人利益的活动。
二、仲裁条款的审查
仲裁条款是双方当事人预先订立或在争议发生之后双方共同协商达成的自愿将相关争议提交仲裁解决,并履行仲裁裁决的书面意思表示。 有效的仲裁条款要具备以下三要素:
1、请求仲裁的意思表示明确具体
2、提交仲裁的事项属于仲裁法规定和当事人约定的仲裁事项范围
3、选定的仲裁委员会
三、提出仲裁申请
(一)仲裁申请书的内容 1.当事人的基本情况
2.具体的仲裁请求和所根据的事实、理由 3.证据和证据来源、证人姓名和住所
(二)提交仲裁申请
律师代理申请仲裁,应当向仲裁委员会递交如下材料:(1)书面仲裁协议;(2)仲裁申请书及副本;
(3)申请人、被申请人的身份证明;
(4)委托代理人的授权委托书及律师事务所函;(5)其他的相关证据材料。
(三)选定或委托指定仲裁庭成员
四、申请撤销仲裁裁决 申请撤销仲裁裁决的理由 没有仲裁协议;仲裁的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁;仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序;仲裁裁决所依据的证据是伪造的;对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据;仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决的行为。
五、仲裁裁决的申请执行与不予执行 申请执行
根据《民事诉讼法》的规定,对于生效的仲裁裁决,一方当事人不履行的,另一方当事人可以向被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 申请不予执行
根据《民事诉讼法》第213条第2款的规定,被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行:
仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的,当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉。第三节 劳动纠纷仲裁代理
一、劳动仲裁受案的范围
二、劳动仲裁管辖
劳动争议具体由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。
双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的,由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。
三、劳动仲裁的时效
2008年5月1日,《劳动争议调解仲裁法》正式施行。根据该法第27条的规定,我国劳动争议申请仲裁的时效期间由以前的60天延长至1年。 仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 劳动争议仲裁时效适用中断与中止。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受1年的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起1年内提出。
四、申请劳动仲裁应当提交的材料 仲裁申请书;
能够证明与被诉人之间存在劳动关系及请求事项的证据材料; 身份证明; 其他材料。
五、劳动仲裁的审理和裁决
劳动仲裁过程中当事人有权进行质证和辩论。质证和辩论终结时,首席仲裁员或者独任仲裁员应当征询当事人的最后意见。
仲裁庭在作出裁决前,应当先行调解,调解是劳动仲裁的必经程序。 仲裁庭裁决劳动争议案件,应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起45日内结束。案情复杂需要延期的,经劳动争议仲裁委员会主任批准,可以延期并书面通知当事人,但是延长期限不得超过15日。 裁决的效力
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第47条的规定,追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议和因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议,除该法另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力。
但用人单位有证据证明上述仲裁裁决存在法定撤销事由的,可以自收到仲裁裁决书之日起30日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。裁决被撤销后,用人单位可以与其他不服劳动争议仲裁裁决
当事人一样,自收到裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。
第七章 律师的行政案件代理
第一节 一般行政纠纷案件代理
一、行政纠纷案件律师代理的概念和特点
概念:行政纠纷案件中的律师代理,是指律师接受行政诉讼当事人、当事人的法定代理人的委托,担任当事人的代理人,以被代理人的名义参加行政诉讼的活动。 特点:
1.委托人权限的不一致性 2.被告承担举证责任 3.涉及法律知识的广泛性
二、行政纠纷案件律师代理的工作程序
(一)接受委托
接受委托前全面认真审查以下几个方面:
l、审查行政争议是否属于人民法院的受案范围;
2、审查委托人诉讼主体资格; 对原告资格的审查。
原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织。
报考单位:贵州本芳律师事务所
2014年8月13日
律师工作专题调研报告
律师是社会组织的一份子,律师行业是社会组织中具有特殊行业性质和广泛社会影响的行业,律师工作与和谐社会建设、与民主法制建设密不可分。为大力响应省司法厅党委在全省司法行政系统开展“两找两定”专项调研活动的指示要求及指导精神,根据市司法局的相关文件要求,结合我市律师工作的客观实际,在充分调研的基础之上,现就我市律师工作各方面的调研情况报告如下:
一、基本情况
(一)关于各级政府及政府工作部门聘请法律顾问的情况 政府法律顾问在各级政府的日常行政管理事务中有着十分重要的重要,政府聘请法律顾问参与政府招商引资、规范性文件审查、重大经济项目谈判、合同审核等方面的工作,并取得了很好的效果,推动了政府依法行政工作的进程,体现了政府法律顾问存在的价值和特殊性及不可替代性,就拿我所来说,从2003年成立至今,我所在不断的实践中逐渐的壮大,我所执业律师30人中,目前共有8人分别接受了大方县凤山乡人民政府、毕节市长春县人民政府、毕节市双山新区管委会、毕节市西办事处等政府及相关部门的委托,担任其法律顾问,为政府重大决策提供法律意见和法律论证,审核把关政府规范性文件,参与信访案件处理,就行政复议等案件涉及的重大法律问题提供法律咨询
等各方面的问题决策。取得了重大成果,推进了政府各项工作的顺利进行。
(二)律师事务所布局和规范化
目前,我市各大律所的布局严格按照有利于律师办公、方便当事人来访的原则进行布局设计,但主要集中在市中心,基层律师事务所比较欠缺。现阶段本地共有29家律师事务所,共199名执业律师,其中专职律师180人,兼职律师19人,位于毕节市区中心地段的律师事务所达11家,共89名律师,2013年受理的案件50%以上都由该11家律师事务所承办。由此可以得出,目前本地区律师事务所布局重点在市中心,而服务在基层的法律人员仍然十分有限。
我市各大律师事务所都有一定意义上的分工,致力于为当事人提供优质的专业化的法律服务,逐渐走向规范化和专业化的道路。但是在实践操作中职责不明确,缺少专业化、高层次的人才。
(三)国资律师事务所的发展现状
国资律师事务所是我国律师事务所的组织形成之一,主要分布在我国中西部贫困落后地区。现阶段本地共有29家律师事务所,其中合伙律师事务所10家,个人律师事务所10家,国资律师事务所9家,由此可见,国资律师事务所已从主流的组织形式演变成为一种补充形式。
(四)律师党建工作及律师队伍的教育培训
虽然,我市各大律所都实行定期政治学习制度,政治学习内
容为时事政治,按照会议的布置参与讨论、发言,提交书面心得体会材料。每年,对于新来的实习律师,定期进行职业道德和职业纪律教育,以及执业法律法规及技能的教育培训外,还要组织实习律师参加由律师协会的举办的专项培训,通过开展专业知识培训,选派律师出省学习,加强行业间的交流,不断提升律师队伍的业务能力及服务水平。
二、存在的困难与问题
(一)关于各级政府及政府工作部门聘请法律顾问存在的困难与问题
律师在担任各级政府及政府工作部门的法律顾问的过程中,主要存在以下几个方面的困难与问题:
一是部分法律事务任务多、情况急、情形复杂多样,律师没有更多的时间考证证据,深入调查研究。由于政府及其工作部门管理的事务涉及到社会生活的方方面面,遇到纠纷或者其他法律事务多而杂,情况也比较紧急,顾问律师缺少足够的时间去深入调查研究,不利于政府工作的有效开展。
二是政府法律顾问工作不断弱化,政府法律顾问工作的长效机制有待建立。许多政府及政府工作部门在日常的行政管理事务中,聘请法律顾问的意识不强,多是在事发后才意识到法律顾问的重要性,法律顾问工作有后置化顾问的情形,阻碍了政府法律顾问工作的发展、完善,政府法律顾问工作没有得到重视。
(二)律师事务所布局与规范化中存在的问题
由于经济、交通等个方面的原因,我市的律师事务所主要集中在经济发展比较好的市中心而偏远一点的地方已然比较少。实现律师事务所专业化分工及规范化管理的目标,有待各所根据本所及我市的具体情况加以调整。
(三)国资律师事务所存面临的困难与问题
随着合伙、个人律师事务所的法律地位在《律师法》中得以确立,形成了国资、合伙、个人所相互并存、相互竞争、共同发展的新格局,给国资所带来了强有力的冲击,使其出现队伍不稳、人才流失、竞争乏力的状况。国资律师事务所管理体制僵化,在人事和财务方面没有独立处理权等问题,并且,人员积极性不高,案源不足,行政事务繁重。
(四)律师执业困难重重,律师合法权益没有得到很好的保护。
近年来,国家大力倡导建设社会主义法治国家,树立宪法和法律权威,维护司法公平公正,依法保护每一位公民的合法权益。在这种良好氛围的影响下,律师执业权利的保障工作取得了明显进展,但律师执业过程中的“会见难、阅卷难、调查取证难”等三难问题尚未得到根本解决。在部分地区,律师到看守所会见犯罪嫌疑人,凭正常手续不能得到会见,竟然还需要得到承办人员的同意,这种做法给律师的会见工作增加了难度。在律师调查取证的工程中,有的司法机关及社会行政部门对于律师要求收集、调取证据的申请不予理会;或以内部规定为由不让律师查阅相关
材料;有的部门要求律师必须提供法院的立案通知书,甚至是法院“调查令”,才能调查相关档案材料,而法院又要求提供相关证据材料才能决定是否立案,两方规定互为前置条件,使得律师处于两难境地。
(五)律师及律师事务所考核有待完善
律师及律师事务所考核偏重于绩能的考核,轻视律师执业道德的考核。一个优秀的成功的律师,不仅仅是在业务技能上表现出色,还应有崇高的法律信仰和执业道德,坚守法律的底线。而在律师及律师事务所考核中,律师应坚守的法律执业道德没有的到很好的体现。
(六)律师党建工作及律师队伍的教育培训有待加强和完善 在我所的专职律师中,党员律师只有2人,不符合基层党支部设立的条件,没有属于自己的党支部,更好的宣传党的大政方针。执业律师案源多、任务重,没有更多的时间来参加更多的教育培训。实习律师实战经验不足,业务能力有待提高。
三、建议与对策
(一)各级政府(含政府工作部门)聘请法律顾问的对策研究
律师为各级政府提供法律顾问服务,应当把握好大局,搞好服务定位,突出服务重点,注重服务质量和实效,为建设法治国家、法治社会、法治政府,维护社会稳定,创造和谐发展的法治环境提供优质高效的法律顾问服务。
针对各级政府及政府部门法律顾问任务多、情况急、情形复杂多样,律师没有更多的时间考证证据,深入调查研究的问题,我们认为,各级政府及政府工作部门应加强与顾问律师之间的沟通,凡事主动与顾问律师及时联系,寻求解决之策。特别是各级领导干部,要虚心向顾问律师进行咨询与交流,有条件的,可以加派人手协助顾问律师处理有关工作。严格要求顾问律师应加强自身业务能力水平,注重对各类法律法规及国家大政方针的研究,对在法律服务中可能出现的法律风险做出判断,及时给政府提供风险提示,避免造成比必要损失。应加大宣传,提高政府及其工作部门对于法律顾问重要性的认识。
应努力寻求建立起政府顾问工作的长效机制,在政府聘请法律顾问上严格把关,选派那些比较优秀的、业务能力和服务水平较高的执业律师担任。进一步完善政府法律顾问工作机制,明确法律顾问的职责范围,切实提高法律顾问的工作实效。转变工作绩效的考核方式,把担任政府法律顾问工作纳入绩效考核的范围,提高对政府法律顾问重要性的认识。从贯彻依法行政、民主执政和科学执政的法治理念出发,应建立一套比较完善的法律顾问机制,确保政府各项工作的顺利进行。
(二)有关部门应出台各项鼓励措施,鼓励有条件的律师事务所到基层建立分所,扎根基层,服务基层;加强基层法律服务工作建设,建立健全基层法律服务保障机制,让社会主义法治的光芒散落在每一个基层的角落,让每一位公民都感受到司法的公
平与公正。
(三)不断完善国资律师事务所的体制机制
一是深入调查研究,加快改革步伐。对于国资所的改革,重要的是摸清底子,找出普遍问题,对症下药,一刀见效。这样就必须做好深入细致调查研究工作,特别是县级国资所更为重要。前几年《中国律师报》就推出四川泸州市委市政府鼓励支持律改工作侧记,对国资所的改革作出了大胆的举措,实行“单位自主用人,人员自主择业,政府依法监督,实行聘用管理”的新体制,为国资所改革走出了一条新路子。所以,只有改革,国资所才有出路,只要各级党委政府高度重视,行政主管机关积极开拓,国资所就一定能够走出一条适合律师发展的新路子,国资所也必将成为律师行业一支重要的主干力量。
二是强化对国资所的法律规范及政策调整。由于地域的差异和经济发展的不平衡,加之领导认识水平和重视程度的不同。国资所需要更多的从法律上和政策上给予更加明确和具体的指导,特别对国资所的产权、分配、资金管理、人才竞争等关系国资所发展的根本上给予可操作而具体的实施办法,从而避免因认识上的不同而导致国资所发展的人为限制。
(四)充分发挥律协在维护律师执业权益保护的作用,营造一个宽松的执业环境,充分发挥执业律师的智慧和才能。
一是强化行业管理,充分发挥律师协会组织的职能作用。各级律师协会是律师管理的自律性组织,律师协会职能作用的发
挥,直接关系到律师所和执业律师的发展和生存。《律师法》的将律师事务所这一特殊机构由过去的行政事业机构,划定为社会中介服务性机构,随着主体资格的改变,其管理方式也随之改变。而律师协会作为律师的行业主管部门,主要精力应放在对律师事务所发展和执业环境的改善方面,使律师协会真正成为律师之家,消除律师事务所和执业律师的后顾之忧。
二要营造宽松的执业环境,充分发挥执业律师的智慧和才能。给律师事务所和执业律师营造一个宽松的生存执业环境,是律师发展道路中一直都在探讨和解决的深刻课题,要从根本上解决这一问题,单靠行业管理显得势单力薄,必须全社会给予高度重视,各级各部门给予大力支持,从方方面面加之考虑、重视,对有损于律师发展的不利因素,采取果断强有力的措施,严格依据《律师法》及司法部的规定章程办事,使律师行业逐步从不成熟,走向成熟、完善、规范的发展轨道,以宽松的环境,给律师发展提供一个美好的执业氛围,充分发挥执业律师在社会主义法治建设中独特的才能和智慧。
(五)进一步健全律师及律师事务所考核方式
把律师执业道德和执业诚信纳入律师及律师事务所考核中去,加强执业律师的执业道德素养,树立一支诚实守信,依法执业的优秀的律师队伍,促进执业律师在各方面的全面发展。切实加强对律师事务所执业活动的管理和监督,完善律师监督体系,对律师法律服务进行有效监管,督促律师诚信执业、依法执业,树立律师行业良好的社会形象。
(六)加强律师事务所党建工作及教育培训
加强基层党组织建设,扩大党的工作覆盖面和影响力,是巩固党的执政基础的重要环节,是开展律师队伍党建工作的基础。
1、把握发展机遇,提高律师行业党建工作重要性的认识
首先,司法行政机关要切实担负起加强律师党建工作的重要职责,积极履行主管部门的职能作用,要把新形势下加强党律师党建工作摆上重要的议事日程,认真研究,改进工作方法,采取行之有效的措施抓好律师党建工作,实现党对律师行业的领导。其次,律师行业要提高对自身的认识,澄清模糊思想,把加强党建与加强律师行业的管理、发展联系起来,通过抓党建,帮助、引导、促进律师行业健康发展。
2、加强组织建设,使党支部成为律师所发展的政治核心
首先,必须把主要精力用在党支部领导班子建设上,只有支部委员不断提高的自身思想政治素质和职业道德修养,才能增强党支部在律师中的感召力和影响力,才能把党支部建设成为坚强有力的战斗堡垒和领导核心。其次,必须围绕改革、经营来加强支部建设,坚持与时俱进,改进、创新党建工作的方式方法,充分发挥战斗堡垒作用。再次,必须定期组织党员进行政治学习,有针对性开展理想、操守教育,教育党员律师努力发挥先锋模范作用,牢固树立敬业为民、诚实守信、热心公益、奉献社会的良好形象,始终保持共产党员的先进性和纯洁性。第四,必须用严
格的制度、严格的纪律和符合律师工作特性的方法保证党支部的组织制度、生活制度、监督制度和工作制度得到落实,把接受党员和职工群众的评议,作为检验支部工作成效的重要途径,形成律师事务所党的建设的长效机制,使党支部的工作走上规范化、系统化、制度化的轨道。第五,必须充分调动全员的工作积极性和干事创业的热情。党支部要经常与律师保持联系,及时了解掌握律师的思想动态,倾听他们的呼声,关心他们的疾苦,帮助他们解决在工作、学习、生活中遇到的困难和问题,营造出浓浓的家庭氛围。以深厚的感情对待职工群众,必然会紧密党群关系,增强基层党支部的凝聚力和号召力。
3、紧扣行业特点,把党建工作与律师执业活动有机统一 在律师行业开展党建工作,应针对律师执业特点,开展以“扩大影响力、增强凝聚力、提高战斗力”为主要内容,通过明确不同时期、不同阶段的活动主题,树立先进典型,加强分类指导,探索活动方式,加强自身建设,使律师行业党组织形成工作规范有序,活动丰富多彩,内容常搞常新的良性运行机制。第一,党建工作要与律师行业经营和管理相统一。律师党组织活动把党的路线、方针、政策与律师行业的发展相融合。党员律师要模范地执行行业规范和律师事务所的制度,党员律师要争做业务骨干,为社会提供优质法律服务,要积极参与党组织活动,带头贯彻落实党的方针政策,促进律师事务所的规范化、专业化和民主管理建设。只有这样,党组织才有地位,才有亲和力和凝聚力,对律
名词解释
1.公职律师:是有公职的为国家公共权力机关或组织提供法律服务的律师。
2.合伙律师事务所:是依法设立的由合伙人依照合伙协议约定,共同出资,共同管理,共同收益,共担风险的律师执业机构。
3.律师协会:是社会团体法人,是律师的自律性组织,是律师进行自我管理的行业组织。
4.出征:是公证机构根据审查的结果,对符合出征条件的公证事项,在法定期限内,按照规定程序审批,制作,发送公证书的活动。
5.终止公正:是指公证申请受理后,在办理公证的过程中,由于出现法定事由致使公证事项不能继续办理,或者继续办理已无意义时,作出的停止公证程序的决定。
6.公证期限:是公证机构办理公证事项和处理某些公证事务的法定时间限制。
7.保全证据公证:是指在诉讼活动外,公证机构根据自然人,法人或其他组织的申请,依照法定程序对日后可能灭失或者难以取得的证据,事先加以提取,收存,固定,描绘素等方式进行保全的活动。
8.公正调解:是指公证机构根据当事人的申请,针对经过公证的事项在履行过程中发生的纠纷,依照法律和事实,对当事人的双方进行说服教育,劝导协调,促使当事人之间和解,消除纠纷的活动。
9.公证争议:是指当事人,公证事项的利害关系人认为公证书有错误,而与公证机构就错误是否存在,过错责任和公证赔偿数额所发生的争议。
10.个人律师事务所:是指由一名律师开办的律师事务所。
简述
一. 律师的主要权利:1.律师的调查取证权2.阅卷的权利3.同被限制人身自由的人
会见和通信的权利4.律师的有限豁免权5.拒绝辩护,代理的权利6.其他权利a对公,检,法采取强制措施超过法定期限的,要求解除强制措施的权利b得到人民法院适当的开庭通知的权利c出席法庭,参与诉讼的权利d代行上诉的权利e获取本案诉讼文本副本的权利
二. 律师调查权的主要规定:1.新修定的《民事诉讼法》第61条规定,代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据,可以查阅本案有关材料。2.第64条规定,当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。3.第179条中,将“对审理案件需要的证据,当事人因客观不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院为调查收集的”的情形规定为人民法院应当再审的情况。4.。新《律师法》第35条规定,受委托的律师根据案情的需要,可以申请人民检察院,人民法院收集,调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。
三. 律师在刑事诉讼中阅卷权的主要内容:1审查起诉阶段,辩护律师认为有必要
时,可以申请人民检察院收集,调取证据。辩护律师必须充分运用法律赋予的权利,认真的查阅案卷材料,会见被告人,询问证人,知情人,了解有关案件情况,走访有关的专家和技术人员,了解有关专门知识,到现场实地考察,提取有关的专家技术人员。收集到的证据材料是否具有证明力,还必须加以甄别,进行分析研究,鉴别真伪,只有查证属实的证据,才能作为认定案件事实的根据。辩护律师不仅要对自己收集的证据材料加以甄别,而且要对司法机关收集的证据材料加以鉴别。对有错误的鉴定结论及时要求补充或重新鉴定。
四. 关于律师会见权的法律规定:1.我国《刑事诉讼法》第36 条规定,辩护律师
自人民检察院对案件审查起诉之日起,可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。2.《刑事诉讼法》第96条规定:“律师会见在押的犯罪嫌疑人,侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场,涉及国家秘密的案件,律师会见在押的犯罪嫌疑人,应当经侦查机关批准。3.新《律师法》第33条规定,犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,受委托的律师凭律师执业证书,律师事务所证明和委托书或者法律援助公函,有权会见犯罪嫌疑人。
五. 关于律师拒绝辩护,代理的法律规定:1。
(一)根据我国1996年《律师法》
第29条,新《律师法》第32条第2款明确规定:“律师接受委托之后,无正当理由的,不得拒绝辩护或者代理。但是,委托事项违法,委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的,律师有权拒绝或者代理。
(二)《律师执业行为规定(试行)》规定:“出现下列情况时,律师可以拒绝辩护,代理:1.委托人利用律师提供的服务从事犯罪活动的。2.委托人坚持追求律师认为无法实现的或不合理的目标的。3.委托人在相当程度上没有履行委托合同义务,并且已经合理催告的。4.在事先无法预见的前提下,律师向委托人提供服务将给律师带来不合理的费用负担,或给律师造成难以承受的,不合理的困难的。5.委托人提供的证据材料不具有客观真实性,关联性与合理性,或经司法机关审查认为存在伪证嫌疑的。6。其他合法的缘由
六. 律师的主要义务:
(一)律师对委托人的义务1.律师不得私自接受委托,收
取费用,接受委托人的财物或者其他利益2.律师的保密义务3.利益冲突的回避义务
(二)律师对裁判庭的义务1.律师维护裁判庭公正的义务2.律师对裁判庭的真实义务3.律师维护裁判庭廉正性的义务4.律师尊重裁判庭的义务
(三)律师回避的义务
(四)律师的其他义务
七. 设立律师事务所的条件:1.有自己的名称,住所和章程。2.又符合律师法规定的律师。3.设立人应当是具有一定的执业经历,且3年内未受过停止执业处罚的律师4.有符合国务院司法行政部门数额的资产。
八. 律师服务管理办法,对风险代理收费案件范围的限制性规定:1.风险代理的适
用范围:一是实行市场调节价的法律事务。二是部分涉及财产及财产关系的民事案件。律师事务所必须是在告知委托人政府指导价后,委托人仍需要实行风险代理的情况下,才可以实行风险代理收费。2.禁止实行风险代理的案件范围:一是刑事诉讼案件。二是行政诉讼案件,国家赔偿案件以及群体性诉讼案件。三是婚姻,继承案件,请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的案件,请求支付劳动报酬的案件等民事案件,不得进行风险代理收费。3.实行风险代理收费,律师事务所必须与委托人签订风险代理收费合同,明确约定双方应承担的风险责任,收费方式,收费数额或比例。4.实行风险代理收费,最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的30%
九. 强制执行效力公证:(概念):是指公证机构依法赋予强制执行的债权文书,债务人不履行义务时,债务人可以直接向有管辖权的人民法院申请强制执行,不再经过诉讼程序,人民法院应当采取强制执行措施。(出征条件)1.债权文书以给付一定货币,物品或有价证券为内容。2.债权债务关系明确,债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义。3.债权文书中载明债务人不履行义务或不完全履行义务时,债务人愿意接受强制执行的承诺。4《公证法》规定的其他条件。(范围)根据《公证法》的规定,公证可以分为民事法律行为公证,有法律意义行为能够被赋予强制执行效力,因为只有民事法律行为是以债权文书的形式表现出来的。但也不是所有的经过公证的债权文书能够具有执行效力,《公证法》又进一步设定了两个条件:1.从客观上讲,债权文书必须以给付为内容。2.从主观上讲,债务人必须
要有自愿接受强制执行的承诺,这两个条件缺一不可
十. 公证特别程序的适用范围:1.招标投标:是指招标方以公告或邀请的方式,将
其招标的项目和招标程序公布于众,愿意承担该项目的自然人,法人或其他组织,按照招标人的要求进行投标,招标人从中选出最佳投标,并与该投标人签订合同的活动。2.拍卖:是指拍卖人按照事先公告的程序,公开叫价,竞争购买的活动。3.开奖公证:是指公证机构根据有奖活动主办单位的申请,依照法定程序,对抽奖,摇奖或评奖活动的真实性,合法性予以证明的活动4.保全证据公证5.出具执行书
6.公正调解
十一. 律师承担民事责任的构成要件:1.律师在主观上必须有过错2.律师的行为必须
是已经给当事人造成了经济损失,行为和损失结果之间具有直接的因果关系3.律师的行为必须是违法行为,即律师的行为应当具有违法性,才承担民事赔偿责任。4.律师的行为必须是发生在律师执业过程中
十二. 公证机关的主要业务范围:一。自愿公证事项
(一)对法律行为的公证1.合同2.继承3.委托,声明,赠与,遗嘱4.财产分割5.招标投标,拍卖
(二)对有法律意义的事实的公正1.婚姻状况,亲属关系,收养关系2.出生,生存,死亡,身份,经历,学历,学位,职务,职称,有无违法犯罪记录
(三)对具有法律意义的文书的公证1.公司章程2.文书上的签名,印鉴,日期,文书的副本,影印本与原本相符
3.债权文书4.保全证据公证5.自然人二。法定公证事项:是指公民,法人或其他组织对于法律或者行政法规中规定的应当办理公证的事项,应当依法向公证机构申请办理公证。
十三. 公证律师管理体制------司法行政机关,协会(行业):
(一)“两结合”的律师
管理体制
(二)司法行政部门对律师的管理1.依法制定行业发展政策和法规2.指导性宏观管理3.监督管理4.准入和退出管理5.协调各方面关系,改善执业环境,为律师依法执业提供支持6.调整法律服务供需关系,通过市场机制与政策调控手段结合的方法解决法律服务供需矛盾的问题
(三)1.制定律师行业规范2.执业律师教育培训3.律师维权4.负责律师的奖励与处分5.负责律师国际交流工作
十四. 公正地域管辖规定:1.县,不设区的市,市辖区的辖区2.设区的市,直辖市的辖区或所辖城区的全部市辖区。各公证机构受理的公证业务必须是本职业区域从事的公证业务,但受理以后,在办理公证过程中,如果需要超出公证执业区域从事一些公证行为则是被允许的。
十五. 领事认证与公证的主要区别:公证与领事认证的区别在于两者的内涵不同:的真实性和合法性展开证明;而认证只是审查公证文书是否由盖章中标明的公证机构及签字的公证员所公证,即只进行形式审查,不就其内容进行审查。
十六. 民事法律行为公证出征条件:1.当事人具有从事该行为的资格和相应的民事行
为能力2.当事人的意思表示真实3.该行为的内容和形式合法,不违背社会公德
十七. 公证赔偿的构成要件:1.公证机构承担赔偿责任的前提,是公证机构及其公证
员存在过错,即公证赔偿的规则原则为过错原则2.当事人及公证事项的利害关系人受到损失3.公证赔偿的请求人,是当事人及公证事项的利害关系人4.公证赔偿责任的承担方式是先由公证机构承担相应的赔偿责任,而后公证机构可以向有故意或重大过失行为的公证员追偿,法律在这一规定上的设计再次体现了我国公证立法上所采取的机构本位主义模式
十八. 民事诉讼律师代理:(概念):是指根据《民事诉讼法》的规定,律师接受民
事诉讼当事人或法定代理人的委托,受律师事务所或者政府法律援助机构的指派,为维护被代理人的合法权益,已被代理人的名义,在代理权限范围内代理被代理人
进行民事诉讼的行为。(特征)1.代理律师必须已被代理人的名义进行诉讼活动
2.代理律师必须在被授权范围内进行诉讼活动3.代理行为所产生的法律后果由被代理人承担4.代理人为律师5.民事诉讼中的律师代理具有专业性,非个人性及规范性。(种类)
(一)一般代理和特别代理1.一般代理:是指当事人是将普通的诉讼权利委托给律师行使,也就是说当事人是把那些不直接涉及实体权利的一般诉讼权利授权代理律师行驶2.特别授权代理:是指当事人不仅将一般的诉讼权利,而且将重要的诉讼权利和实体权利的处分权利一并交给律师行驶
(二)一审,二审,审判监督程序和执行程序的律师代理
十九. 律师刑诉代理范围:1.侦查阶段律师介入刑事诉讼2.在审查起诉阶段担任辩护
人或诉讼代理人3.担任公诉案件辩护人4.办理其他刑事诉讼业务
二十. 公正和民事诉讼的区别:1.两者性质不同:公正是非诉讼活动;民诉是审判活
动2.两者当事人不同:公证是申请人;民诉是原告和被告3.两者的法律依据不同:公证是《公证法》;民诉是《民事诉讼法》4.两者的法律后果不同5.不服法院的裁判与不服公证解决方法不同:公证是向公证机构复查;民诉是提出上诉。
二十一。保全证据(概念):是指人民法院在起诉前或在对证据进行调查前,依据申请人的申请或当事人的请求,以及依职权对可能灭失或今后难以取得的证据,予以固定和保存的行为。(特征):一是必须在诉讼之前进行,法院立案以后或者诉讼进行当中的证据保全不是诉前证据保全;二是必须经过当事人或者当事人的利害关系人申请,法院不能主动进行诉讼前的证据保全,这是由法院“不告不理”的基本原则所决定的;三是诉前证据保全的目的是为了固定和保护证据,防止一方当事人人为的修改证据原貌。(特别规定)1.现行《民事诉讼法》及司法解释的相关规定 :现行《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)第七十四条规定:“在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施”。该条规定了证据保全的条件、启动的主体及方式,从条文本身来看,此处的证据保全规定为诉讼中的证据保全。2.《海事诉讼特别程序法》中证据保全的规定 :2000年7月1日正式施行的《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第五章就海事诉讼证据保全制度作了专门详细的规定,从中可以看出,海事证据保全制度是对民事证据保全制度的细化和完善,实现了在诉讼程序上对民事诉讼法的继承和超越。作为最为详尽的证据保全规则,海事证据保全程序对普通民事证据保全程序有着不可忽视的借鉴意义,极大地丰富了证据保全制度的内容,对民事诉讼中的证据保全制度
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