国际运动项目案例(精选6篇)
健康的体魄是青少年为祖国和人民服务的基本前提,是中华民族旺盛生命力的体现。学校教育要贯彻“每天锻炼一小时, 健康工作五十年,幸福生活一辈子”的可持续发展的理念,切实加强体育工作,让每一个学生都能感受到运动的快乐,从而丰富校园生活,促进学生身心健康和谐发展。
一、丢沙包运动项目简介
丢沙包是一种挺闹腾的运动,此运动不仅能锻炼小肌肉,还能训练手眼的协调,培养敏捷的反应能力,能够训练个体的敏捷性。丢沙包是我国一项民间传统的游戏,是男孩和女孩混在一起玩的游戏,是一项团结合作的活动。丢沙包有利于人体骨骼、肌肉的生长发育,改善血液循环、呼吸系统、消化系统的机能状况,提高人体的适应能力和抵抗能力;增强个体的自信心;提高反应速度和判断能力;有利于调节人的情绪紧张,改善心理状态,激发人的积极性、创造性和主动性;有利于养成文明健康的生活方式。
二、场地器材 场地:学校操场
器材:沙包的制作方法非常简单,家中常用的五谷类以及沙子、米等,均是用来塞入沙包的好材料。只要先缝好一个长方形或正方形的布袋,将沙子或五谷放入布袋后缝住袋口就可以了,但不要塞太多。沙包的大小依自己的喜欢而定。
三、实施主要目标
(一)学生发展目标
1、增强体能,掌握和应用沙包的知识和技能;
2、培养对沙包运动的兴趣和爱好,形成坚持锻炼的习惯;
3、具有良好的心理品质,表现出人际交往的能力和合作精神;
4、发扬体育精神,形成积极进取、乐观开朗的生活态度和生活方式。
(二)教师发展目标
通过本次活动,教师树立正确的教育指导思想。
促进我校体育教师从教育理念、教学内容、方法、评价等方面对体育教学进行全面的、综合的改革与创新。
努力开创我校体育教育教学新局面,同时扎实有效的开展阳光体育活动,提高学生体质,培养学生良好的运动习惯与终身体育意识。
(三)技能发展目标(活动方法与规则)
1、跑跳素质的练习
在活动中以沙包为器具,用以调动学生的练习积极性,从而练习双脚跳发展下肢动作的灵活、协调性,发展学生的跑动和弹跳素质。
玩法一:抢沙包比赛
把沙包放在同一平线上,从对面跑步去取,谁先取到并先返回为胜。玩法二:夹包比远
两脚夹住沙包站在线后,然后双脚跳起用收腹向前摆腿的力量用力将沙包掷出去。两人或几人进行比赛,根据夹掷的远近排定名次。
玩法三:夹包跳
学生用双脚夹住沙包向前跳,直至跳到规定地点。玩法四:送礼物
把学生分成两队,沙包放在一旁,由每队的第一名学生开始,双脚夹沙包跳到指定位置放下,跑着回来拍同队第二人的手。反复进行看哪队先进行完,哪队送的“礼物”多为胜者。
2、投掷的练习
投掷沙包是我在体育课当中练习学生投掷能力普遍运用的一种方式。锻炼手臂的灵活性,快速第挥臂和上肢肌肉的力量。我在体育课当中通常用它代替垒球,特点在于质地较垒球软,误打学生身上不至于受伤,其安全系数远高于垒球的投掷。其次,比垒球容易组织,沙包落地即停,易于收集,增加了投掷的练习效率。
玩法五:抛接沙包
学生单手持沙包,胸前、背后或者腋下等不同方式向上抛出后,自己拍手一二次,然后用原来的手接住。依次方法反复进行。熟练后可以增加拍手的次数。
玩法六:看谁投得远
学生分成两横排,相隔30米左右对投,反复进行练习,看谁投得远。
玩法七:掷远比快
两名学生比赛,分别手持一沙包站到同一原点上,听老师口令开始向相反方向抛出手中沙包,随即转身迅速捡回对方抛出的沙包,先回到原点者获胜。
玩法八:沙包投准
把沙包投入箱子里,按照练习需求距离箱子不同距离,往里投沙包,投得多者为胜。
玩法九:双人抛接沙包
两人一组,分别手持沙包,同时向彼此抛出沙包,并且同时接到对方抛出的沙包,反复进行练习,连续回合最多一组胜出。
3、身体协调素质和技巧的练习
沙包在我的体育课当中还经常充当毽子的替代品,其优点在于受风的影响比毽子低,并且耐用度要比毽子高。更便于初学踢毽子的同学掌握正确的动作要领,增加学生的自信心,提高身体平衡能力和协调能力。
玩法十:踢沙包
用脚内侧、脚外侧或脚正面将沙包向上踢起,反复使沙包不落地。可以几个人比赛鼓励踢得多的同学。
玩法十一:顶沙包
学生把沙包放在头顶上,向前走动,使沙包不掉下来。以此方式进行各种接力比赛,提高身体平衡能力。
玩法十二:学生把沙包放在一手背上,用手背把沙包抛起来,迅速翻手抓住沙包。接着把沙包向上抛起,迅速翻手用手背接住沙包,依次方法反复进行。看谁的抓包次数多。
4、沙包的趣味游戏
沙包除了能够发展学生的跑、跳、投、技巧能力外,更在一些方面具有广泛的娱乐性,也包含了许多趣味游戏,深受学生的喜爱。
玩法十三:螃蟹走
两人一组,背靠背夹住沙包,手臂挽住手臂,横着身体像螃蟹一样侧着走,先到者为胜者。
玩法十四:谁呀?
在大沙包的六个面贴1—6的数字。学生6人分为一组,每人确定自己的数字,石头、剪子、布决定由谁开始,先拿到包的学生双手向上抛包,沙包落地后向上的一面是数字几,与之对应的学生则上前来抛包,反应慢的、错的停玩一次,游戏反复进行。
玩法十五:蚂蚁搬豆
将全体学生分成若干组,每组面前放海绵垫学生手、腿着地背上放沙包,爬着走到指定位置,把沙包放下,在爬回来。依次进行,先进行完的为胜者。
玩法十六:唤人接包
一人持包在圆圈里,其余人均匀分布在圆圈上。开始时圈内的人高抛沙包,同时大声喊某一个学生的姓名,喊到谁的姓名谁就快速跑进圈来接沙包。其余人快速跑离圆圈,接包人接到沙包后大声喊“停”,其余人听到“停”就地停止跑动,谁的距离最近,谁表演一个节目。再由接包人继续抛包进行游戏。
玩法十七:“打龙尾”
场地上画一个直径8—10米的圆(方形场地也可)。游戏者分两组,每组8—10人,一组分散站在圆外为打“龙尾”者,另一组在圆内排成纵队,后面的人抓住前面的人的衣服充当“龙”,排头为“龙头”,排尾为“龙尾”。“龙”在场内自由活动,打“龙尾”者用沙包直接或通过传接击打“龙尾”,如果“龙尾”被击中时淘汰,再由“龙头”作“龙尾”,继续游戏,直到“龙”剩下三人时,双方互换角色,重新游戏。
玩法十八:巧运地雷
地上画两个圈,两圈相距1—2米,第一圈里放三个沙包(地雷)第一学生将近端的三个“地雷”搬运至第二个圈内,然后跑回击第二个学生的手,第二个学生把远端圈内的“地雷”搬到近处的圈里。游戏依次进行。
玩法十九:投包击人
将学生分成两组,一组站在圆圈外,另一组站在圆圈内,圆圈外的人持1个(或2个)小沙包。游戏开始后用沙包投击圆圈内的人,圈内人可以跑动躲闪,被击中暂时退场等候,如果场内人都被击中,两组交换位置,重新比赛。如果圈内的人将沙包接住,得一分,就可以“救”上一人,继续参加比赛。圈外的人不得进入圈里,如果沙包停留在圈内时,圈内的人捡起后仍出圈外;仍出时如果被圈外的人接住,得1分,就可以抵消对方1分;如果对方没有记分时,则仍包人退场。游戏场地也可以是长方形的,投包的一方分成两组分别站在两条端线上,躲避的一方散点到场地中央。
玩法二十:踢(投)包入圈
在地上画几个同心圆,最大的圆的半径为4—5米,小圆的半径分别为0.3米、0.6米、0.9米、1.2米……并分别标出40分、30分、20分、10分……学生散点分布在大圆外,用单足跳踢沙包入圈,踢到那个圆内就得相应的分。做投沙包入圈游戏时,投者必须站在15—20米外,小圆的半径可适当扩大些。可进行个人、集体、分组等记分比赛。
在游戏过程中,沙包不仅发展了学生的身体素质,丰富了学生的课余生活,更培养了学生的道德情操、合作意识和集体主义荣誉感。紧紧抓住它的竞技性、趣味性、合作性和意识性,使健康、有效的沙包活动不断充实我们的体育课堂,不断充实学生的童年生活。
程勇
半个世纪前,体育运动在世界范围内仅仅是作为一种强身健体的途径或者少数生活的调剂品而存在的,然而,时过境迁,几十年后的今天,在人们物质生活趋近饱和,有了比过去更多的金钱、时间、愿望去充实精神生活时,体育运动的普及性、需求度、多样性都得到了长足的提升,而其抽象意义、商业意义较之过去也变得丰富了许多。从人文角度上讲,体育现在不仅仅是人们业余闲暇时的消遣健身的方式,而是逐渐成为了一个城市乃至一个国家的品牌象征,更深层次意义上,它可以体现一个城市或国家的精神风貌,如同地标一般让外来者在第一时刻对该地的风土人文有着直观的认识,这也是作为“国际语言”之一的体育所具有的基本职能。
从商业利益上来讲,就可以引申出更多的内容和话题了,在今天的这样的一个商业化社会中,成功明智的商业运作与决策不仅仅可以将体育业所蕴藏的潜力无限挖掘并且放大,还可以使之派生出许许多多的新职能,甚至有时还可以改变一个城市。
2 国际城市运动行销的成功案例
2.1 巴塞罗那
作为1992年奥运会承办地,巴塞罗那在以响亮的口号拉开这一届盛会的帷幕后,不仅以兼具西班牙传统风格和新时代艺术造型的场馆吸引了来访者的眼球,热情好客的态度,周到完备的软硬件设施成功举办了一届奥运会,还以这一个月积攒下的人脉和口碑在之后的很长一段时间吸引了数倍于过往的观光客,也使得自身从塞维利亚、巴伦西亚、毕尔巴鄂等西班牙港口城市中脱颖而出,完成了从一个肮脏灰暗的港口到一个于首都艺术之城马德里并驾齐驱的国际化大都市的蜕变,真正意义上打开了大门走向了世界,历来通过世界杯、奥运会等国际一级赛事获得了巨大利益的城市不在少数,但通过一届赛事完成了城市设施,城市精神升华的案例却不多,巴塞罗那便是其中的典范。
如今,巴塞罗那足球俱乐部在绿茵场上屡获佳绩,短短数年内夺得锦标无数,将“巴塞罗那”从一个球队的名称、一个城市名称升华为一个品牌,一块在世界范围内具有影响力的金字招牌,继而得到了联合国世界儿童基金组织的垂青,与之成为球衣胸前广告合作伙伴,不但奉献了自己的爱心,还大大提升了球队和城市在世界范围内的影响力。除此之外,他们还从每年丰厚的收入当中拿出一部分用于回馈社会,帮助城市中需要援助之手的人们,在球场上他们是席卷世界的宇宙队,在球场下他们是爱心大使,慈善代言人,公益事业的积极分子,更是一个城市与世界衔接的枢纽,可以说是21世纪体育商业运作的典范。
2.2 迪拜
迪拜,可以说是自强不息白手起家的典范。在数十年前的迪拜,不过是个仅有10万人口,地处沙漠中的一个小港口。但凭借其领导人独特的创意及思想格局,从而打造出许多梦幻别致建筑,最突出的当属世界岛、棕榈滩、帆船饭店,而这些独特的建筑在令世界为之惊艳的同时,也大大提升了自身的知名度和影响力,然而迪拜的领导人并没有让自己的城市止步于一个精粹建筑展览地的境界,而是借鸡生蛋,用现有的筹码通过一定途径获取更大的利益,这个途径就是体育。
其实,从气候条件上来讲,地处热带沙漠性气候,全年无冬,普遍高温的气候类型并非体育赛事的首选,然而通过积极行销手段和在金钱上的毫不吝惜,迪拜仍旧成功地迎来了阿加西和费德勒于帆船饭店顶层圆形网球场的两代世界球王对决,以及老虎伍兹对计划建设中的高尔夫球场的设计建议。虽然这些在媒体眼中不过是一时一刻极佳的新闻素材而已,但从长远的角度来说,通过这些明星运动员,在世界范围内极具影响力的公众人物具有的品牌效应,迪拜通过此举完成了国际顶级城市打造工程中极为重要的一步,同时也收获了颇丰的利润。
2.3 悉尼
作为澳大利亚这个曾经的英属殖民地,如今的世界第一大岛国的先驱,悉尼在2000年成功打响自身品牌的同时,也让世界尤其是欧美发达国家不由得一改往日谈到澳洲只想起袋鼠的老观念,而以一种新的方式审视这片未完全开发,且展现出勃勃生机与无限潜力的土壤。
为了成功申奥,悉尼在竞标时可谓是不惜工本,在1993年就花了大力气大价钱对包括铁路、公路、机场、旅馆、公园等基础设施展开了为期5年的建设修缮工作,这份努力和诚意无疑是竞标成功各因素中最为重要的一块筹码。在申奥成功后的一段时间里,全世界的态度大多都倾向于质疑,认为悉尼之所以能力压北京等强劲的竞争对手中标乃是因为地缘考虑,毕竟即使南半球国家数量不多,也不能长期让奥运会“北漂”而影响到世界一家的奥运宗旨。然而在这一届奥运会成功举办后,各方的疑虑戛然而止,转而变成了赞许和钦佩。之后悉尼政府即刻宣布未来增加游客数量的策略,除重整澳洲旅游协会网站、推出许多套餐及假日旅游活动外,还加大力度打造“高品质生活地区”与“东亚华尔街”的品牌,最终使得悉尼逐渐发展成为亚太地区大型峰会举办地,可谓是在奥运前后的二十载间完成了城市价值的提升以及国家地位的助推。
3 当前体育发展与我国城市营销面临挑战分析
综合上述,欧美著名体育城市主要是利用运动行销的主要四大策略:运动赛事、运动场馆、职业运动与知名一流运动员。
3.1 我国体育市场的发育不良
首先,我国体育商业化的进程为两极分化,以北、上、州为首的一线大城市为其中翘楚,市场整体的多元性、广褒性、层次性都不逊色于诸如纽约、伦敦、东京等世界、城市;而另一个极端,在中西部地区由于资金和市场的匮乏,即使有出色的方略,体育营销也很难展开,没有足够的吸引力招商引资拓宽市场,所以整体发展情况可谓贫瘠。
3.2 体育职业化程度
由于体育职业化的理念的提出与实施最早起源于欧洲后壮大于美国,继而影响到亚洲,所以整个亚洲的体育职业化道路尚属借鉴学习的起步阶段。以我国的篮球足球职业化为例,仅仅只有20余年,需要改进革除的弊端还有很多。即使在上海北京这样的大城市也不例外,一支出色的职业体育队伍不仅仅是在周末的休闲时间里为体育爱好者带来一场精彩的比赛,更应该是一个城市的图腾与名片,民众心中的信仰与偶像。他们有着狂热的粉丝和忠实的拥趸,也有着在全国的影响力与号召力及品牌效应,很显然当下的中国没有任何的职业球队可以做到这一点。
3.3 大型体育赛事内涵的理解差异
虽然广州于去年成功举办了亚运会,北京在20年里承办了奥运会、亚运会各一次,但这样四年一届的盛会毕竟是昙花一现,并非稳定可持续发展。在世界范围内,F1、职业网球赛事每年都会在世界各地举办诸如数十场,虽然时间不长,然而其引发的链式效应却是不可忽视的。门票销售、授权的纪念品、合作企业的赞助、媒体转播的分红、观光收益等等都会给举办地带来超额的收益,。虽然现在上海已经连续多年成为了F1分站和喜力网球大师杯的举办地,然而在悉尼、伦敦、蒙扎、东京等城市面前,这两项赛事在可以说是处于萌芽阶段,在周边产业的推动和群众影响力方面还有待完善。
3.4 基础体育设施及功能规划思想差异
运动设施,不单单是指诸如北京的鸟巢、上海的八万人体育馆等大型场馆,还指供大众休闲娱乐的公共设施。中国欠发达地区的人们没有时间和金钱的去运动,而发达地区的人们在没有足够的场地去运动,因此想要将体育普及成为一种文化就很困难了。在筹建大型运动场馆的同时,我们不能眼高于顶而不顾根基。再以巴塞罗那队为例,在以诺坎普为中心的周边地区建造了许多集文化、休闲、娱乐于一身的主题公园,不仅仅促进了当地的经济发展和旅游事业,还创造了许多新工作岗位。从另一方面来说,大赛结束后闲置的场馆也可用来举办各式各样的演出或者展览以保障其使用率,更能使得自身得到永恒持续的发展。
4 我国城市利用体育进行城市营销的建议
4.1 东部沿海地区的发展方向
在比较发达、有一定经济及群众基础的东部沿海地区,要争取在一定时间内得到根本发展,不仅仅要有世界一流的场馆,更要有专业成熟的配套软件服务和周边行业的发展,吸引更多的知名运动员、夯实群众基础,让大众不必远渡重洋就可以领略明星的风采。此外就是加大力度进行职业化的整顿,去其槽粕、取其精华,进而推出具有中国特色、在国际范围内有一定影响力的知名运动品牌和运动团队,打造出中国的“巴萨”与“湖人”。
4.2 中西部地区的发展方向
中西部地区则需要挑选一些基础较好的中型城市作为试点,丰富精神生活的同时让大众在各个方面切实感受到参与运动的益处,并且予以普及发展,然后再在配套的软硬件上做文章,进而由点至面地带动周边地区的体育经济的发展。
4.3 利益背后的风险
利用运动作为城市的行销工具虽然能在某种意义上较快较大程度地提升国际影响力,但其终究不是百试不爽的万灵丹,而且还具有一定的风险。只有城市自身做好了完全的准备,才能在获利的同时将负面影响降到最低。譬如交通,一届体育赛事的召开会引来世界各地数以万计的观众游客,在瞬间为一个城市带来数十万的流动人口。北京奥运会就是最佳的例证,虽然北京的交通状况历来就是一大问题,但是在奥运筹备阶段主办方还是竭尽所能地设计了一套整改方案。有对道路本身进行整改的,也有在通行时间上规划的,最终成功地解决了奥运会的交通难题。
4.4 开源节流,降低运营成本
更为重要的就是资源的审计与整合过程,对自身的财政、市场、潜力、发展前景等有一个清晰的认识,然后通过精确的计算与衡量规划出一个行之可达的目标,继而做出计划如何通过现有资源进行最大限度的整合,然后通过强大的执行力予以完成。在这过程中不但要节流,还要在开源方面做文章,招商引资扩充实力,最终实现互惠双赢的局面。
5 总结
总而言之体育行销作为一个新领域,新行当,新学问,在中国这片孕育了一个个奇迹的土地上可以说具有着无穷的发展前景,只是目前有待挖掘,虽然在西方世界有着许多成功案例可以效仿,但是因为国情,文化,信仰,思想的差异,西学中用未必是是上上之策,借鉴一二尚可,全套照搬就未必能收到一样的效果,只有在实践中遇到,找出,解决问题,并累积成经验,才可以总结得到一套属于中国自己的体育行销方略。
摘要:利用文献检索、专家访谈等研究方法,简述了悉尼、巴塞罗那、北京等城市体育行销案例及经验,并结合我国当下国情、体育产业概况和未来前景,体育营销业发展情况,论述了我国城市利用体育进行城市营销的可能性、问题、缺点及策略。
关键词:体育城市,体育行销,国际案例,策略
参考文献
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世行小额贷款项目
向穷人提供信贷帮助是减缓贫困的一个有效手段,但由于贫困群体缺乏必要的自有资金,因而受到正规信贷的约束和管制。所以,通过小额信贷扶助贫困农户、帮助其提高生活自立能力从而摆脱贫困,是当今发展中国家普遍采用的一种扶贫方式。
中国扶贫基金会是国内规模最大的非政府扶贫机构,它与世界银行联手开发了有中国特色的小额信贷扶贫项目,以帮助贫困农户脱贫致富。
1995年10月起,由世界银行提供200万美元的小额信贷扶贫项目在位于秦岭、巴山之间的陕西省安康市汉滨区试点实施。该区山高坡陡,土地贫瘠,农业基础十分脆弱,多数农户处于贫困状态。为有效帮助贫困农户用好信贷资金,扶贫基金会与当地政府组建了扶贫自治中心,并且一起设计了一套标准严格、目标明确的信贷制度,层层负责的贷前审查与周密细致的贷后检查保证了贷款质量。
小额信贷扶贫项目之所以进展顺利,在很大程度上得益于每半个月召开一次的扶贫自治中心全体会议。每次会议首先由专业人员系统讲授实用种养殖技术,介绍有关市场经济的知识和信息,而后农户们自由交流种养殖经验及心得体会。
双柏村农民张维炎起初觉得扶贫贷款还要还本付息,心存顾虑,后来看到加入的村民纷纷致富,又通过旁听会议加深了对项目的理解,终于下决心进行尝试。加入中心获得小额信贷后,他了解到附近要建一个魔芋加工厂,需要大量原料,便搞起了种植魔芋的项目。两年下来,不但吃穿问题解决了,还购买了彩电、冰箱等家用电器。蒿坡村农民汪从意1999年贷款1000元搞爆米花经营取得成功。第二年继续贷款后,他又自己加钱购买了在当地比较昂贵但又十分需要的榨油机,搞起了“来料加工”的榨油项目,预计年净收入可达7000元,生活蒸蒸日上。双柏村的农民们说,如果所选项目合适、方法得当,每年贷款1000元至少能净赚600~700元,多的能净赚2000元左右。
持续五年的小额信贷,使贫困农户们在经济收入、生活质量和生存环境方面都得到了显著提高,往日衣食不保、目不识丁的农民们,如今不但能够吃饱穿暖,而且已经开始注重自身素质的提高。
扶贫案例之二:
国际社会对非洲的援助
非洲是当今世界贫困问题最严重的地区,在这个有着丰富自然资源的黑色大陆,贫穷和饥饿却时时威胁着可怜的人们。
尽管外部援助不是非洲国家消除贫困的惟一措施,但国际社会特别是发达国家向非洲国家提供援助、减免债务和实行公正的贸易政策则是帮助他们与贫困作斗争的重要手段。第三届联合国最不发达会议通过的《2001年~2010年支援最不发达国家行动纲领》呼吁发达国家采取切实措施,向最不发达国家提供更多的发展援助并减免其债务。2002年6月在加拿大召开的八国首脑会议也把援助非洲作为一项重要议题。会议通过的《非洲行动计划》表示,在未来四年里对非洲国家的官方发展援助再增加120亿美元,免除22个非洲重债贫穷国家190亿美元的债务,帮助非洲国家发展贸易、增加投资、促进经济增长、改善医疗条件和开展艾滋病防治,等等。奥地利、比利时、丹麦、芬兰、爱尔兰、卢森堡、荷兰、挪威、葡萄牙、瑞士、瑞典等国1/4以上的官方发展援助都用于援助非洲。
增加的发展援助主要投入到几个重要领域,尤其是卫生和教育领域。在卫生领域,有的援助国又主要把援助资金用于消除小儿麻痹症、艾滋病、结核病及疟疾等疾病。例如,美国宣布今后五年将在12个非洲国家和两个加勒比国家投入120亿美元用于抵抗艾滋病。在教育领域,许多援助国都着力于提高低入学率国家的小学入学率。
此外,一些西方国家对非洲国家的债务减免也在一定程度上减轻了这些国家的财政负担。加拿大已经承诺减免17个重债贫穷国所欠的11亿美元债务,其中的14个国家是非洲债务国;德国减免的20亿美元债务中有10亿美元是非洲国家的债务;意大利承诺减免非洲重债贫穷国约45亿美元的债务;日本已经免去了非洲国家所欠的近30亿美元债务;科威特免去了4个非洲国家的债务;澳大利亚也免去了1个非洲重债贫穷国的债务。
日美胶片争端案是日美贸易摩擦最激烈时期的产物,也是日本第一次在多边贸易体制下应对日美贸易冲突并获得重大胜利的一个经典案件。该案同时触及WTO框架下的贸易和竞争问题,是对国家贸易壁垒和企业限制竞争行为提起申诉的一个关键案例。日美胶片争端案紧随在日美汽车和零配件争端之后,受到日美汽车和零配件争端解决的影响。[23] 在日美汽车和零配件争端中,美国挥动贸易制裁和向WTO起诉的大棒威胁日本,最后考虑到自身的经济利益后又轻轻放下,这在某种程度上助长了日本政府坚决抗争到底的意志。事实上,在日美胶片争端开始,美国表达了一贯采用的希望通过双边谈判来解决争端的意愿,但是日本政府这时已经决定利用WTO多边争端解决机制来解决日美贸易冲突。所以,日美胶片争端案实际上是美国政府在骑虎难下的尴尬局面下,决定利用刚诞生的WTO争端解决机制好好教训一下日本,而日本也希望通过WTO多边贸易规则为自己打一个翻身仗。当然,日本选择在利用WTO多边争端解决机制来处理日美胶片争端,还因为胶片产业在日本产业结构中的地位不高,在日美贸易中所占的份额不多,即便抗争到底对于日美经济和政治关系的影响有限等诸多因素。
第一章 导论
1、日本甲公司作为卖方将其在中国境内的某分公司生产的货物直接卖给中国的乙公司,但因产品质量有问题,中国买方拒绝给付货款并要求日方支付违约金和赔偿损失,日方则坚持中方须给付货款,双方遂发生争议。日方公司依据双方协议向中国法院提起诉讼。同时,因产品有缺陷致使中国消费者在中国境内使用时造成人身伤害。买卖双方在合同中约定处理合同争议所适用的法律为第三国的法律。1.合同纠纷:适用的法律为第三国的法律
2.产品问题造成消费者人身伤害的侵权纠纷:适用的法律为侵权所在地(中国)的法律
2、香港甲公司为了其在中国内地合作经营所需设备的购买和安装,与香港乙公司在香港签订了供应和安装设备的合同,规定由乙公司供应并负责安装甲所需设备.合同签订后,甲预付了部分价款,乙则在设备安装所在地的中国内地某市向工商行政管理局办理了安装登记证,同时提供进口设备并进行安装.后因乙安装的设备与合同规定的不符,并且还有部分设备未进行安装,甲变拒绝支付所欠货款.双方因此发生纠纷.应确立内地的法律作为解决纠纷的准据法。
第二章 国际货物买卖法
1、被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商,曾刊登一则广告,声称任何人根据指定方法和在特定的期间内服用一颗药丸后,如果仍染上流行性感冒,可获得被告赔付100英镑。被告在广告中还声称已将1000英镑存入银行,以示诚意。原告看到这则广告后,信以为真,购买被告的药丸,并按照说明书的指示服用,但结果仍染上流行性感冒。于是,向被告追讨100英镑。问:(1)要约的构成要件有几项?(2)该广告是否是一项要约?(3)原告的索赔是否成立?为什么?
(1)要约要向特定的人发出;要约必须内容具体确定;要约人要有成立合同的并受合同约束的意思。(2)构成要约.(3)成立,被告的行为明确具体,可以认定是要约,原告履行了就成立合同,可以根据合同要求赔偿.2、被告在6月10日向原告提出一项书面要约,以800英镑将房屋售给了原告,要约有效期至6月12日上午9时止。6月11日,被告将房子卖给了John。当天晚上原告从第三人处得知被告已将房屋售给他人,便在6月12日上午9时以前,把一封正式承诺的函件交给被告。(1)本案中合同是否成立?(2)本案如在我国审理,法院将做出怎样的判决?(3)大陆法、英美法和《销售合同公约》对要约撤销的规定是否一致?(1)合同成立.(2)被告履行不能,违约,要赔偿原告损失.(3)我国与销售合同公约的规定是一致的,因为我国合同法差不多就是学的公约.3、A于8月9日以航空信发要约给B,并在要约中注有“不可撤销”字样,规定受要约人于8月16日前答复才有效。但A又于8月 10日以电报发出撤回通知。该通知于8月11日上午送达B处。下午B才收到A空邮给其的要约。因B感到A的要约价格对其十分有利,故立即用电报发出通知。后A、B双方对合同是否成立产生纠纷。
4、德国马克公司在2月17日上午用航空信寄出一份函电给香港加里森公司,“供应10台拖拉机,100匹马力,每台CIF香港3500美元,订立合同后两个月装船,不可撤销即期信用证付款,2月25日前答复有效,请电复。”德国马克公司在函电中还注有“不可撤销”的字样。但德国马克公司又于2月17日下午用电报发出撤回通知,该通知于2月18日上午送达到香港加里森公司处。香港加里森公司于2月19日才收到德国马克公司的航空信,由于香港加里森公司考虑到信中的价格对其十分有利,于是立即用电报发出接受通知。
结论:要约中明确规定是不可撤销的但由于撤销通知先于要约到达,所以可以撤销,合同不成立。
5、英国一家建筑公司要投标建造一个工厂,如果中标便需要购买一个机器,于是英国公司给美国一家公司发去一份函电说:如果我公司中标将于10月15日前购买你公司某种机器一台。美国公司接到函电后发来要约。但由于此种机器价格上涨,于是九月底美国公司又发出一项撤销通知,而英国公司于10月1日得知已中标继而承诺。
结论:在这个案例中,受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。所以要约不可撤销,合同成立。
6、大连某出口公司于5月21日向一家日本公司以商业信函方式发出一份要约,该要约明确表示:请日本公司5月26日前作出答复,大连公司无论发生什么情况都不会撤销该要约。预计该要约5月24日到达日本公司。5月23日,大连公司改变主意,当天以传真方式通知日本公司:取消5月21日发出的要约。大连公司能否取消5月21日发出的要约?
7、香港A公司于10月20日来电向上海B公司发盘出售一批木材。发盘中列明各项交易条件,但是未规定有效期。B公司于当天收到来电,于22日上午11时向电报局交发表示接受的电报,该电报于22日下午1时到达香港A商行。此期间,因木材价格上涨,香港商行于22日上午9时15分向香港电报局交发电报,其文如下:“由于木材价格上涨,我10月20日电发盘撤销。”A商行的电报于22日上午11时20分送达B公司。A商行是否成功的撤销了10月20日的发盘,该合同是否成立,为什么?
8、我C公司2003年7月16日收到法国D公司发盘:“马口铁500吨,每吨545美元,CFR中国口岸,8月装运,即期信用证支付,限20日复到有效。”我方于17日复电“若单价为500美元,CFR中国仲裁。”法国D公司当即回电:“市场坚挺,价格不能减,仲裁条件可以接受,速复。”此时,马口铁价格确实上涨,我方于19日复电:“接受你方16日发盘,信用证已由中国银行发出,请确认。”但是法商并未确认,并退回信用证。合同是否成立,我方有无失误?
9、布罗登长期供应大都会铁路公司煤炭以有多年,但没有订立正式合同。为了使情况正常化,该铁路公司送给布罗登一份草约,后者在草约上加入一个新条件,并送回该铁路公司,其中注明“批准”字样。铁路公司代理人把草约放在桌子上历时两年多。在这两年中,布罗登依照该草约的条件供应煤炭,铁路公司也按照草约的条件付款。后来,双方发生纠纷,布罗登否认有任何具有约束力的合同存在。问:(1)合同是否成立?
成立。行为也可作为承诺表示,则做出行为时承诺生效。
10、卖方A与买方B订有长期协议,其中规定:卖方A必须在收到买方B订单后15天内答复。如果卖方不在15天内答复,则视为已接受订单。8月1日卖方A收到买方B 的订单,订购1000打服装。但直到8月25日卖方A才通知买方B他不能供应这1000打服装。B随即提出反对,以合同已成立,A不履行交货义务构成违约,要求损害赔偿。
公约规定缄默或不行为不等于接受,但公约不是强制性规定,如果双方另有规定的除外。所以,可以要求赔偿。11、1月25日,克莱因向考德威尔发出一个要约,以5000美元出售一块土地,要约规定考德威尔有8天用来承诺。考德威尔直到2月2日才接到信,并且在2月8日发出接受的电报。克莱因拒绝出售土地,其理由是要约中所说的8天期限已到,要约可以被处理,考德威尔向法院提出特别履行之诉。问:(1)要约从何时起生效?(2)法院会作何判决?
12、法国A公司给中国B公司发盘:“供应50台拖拉机,每台CIF北京4000美元,合同订立后3个月装船,不可撤销即期信用证付款,请电复。”B公司还盘:“接受你方发盘,在订立合同后立即装船。”A未再作任何答复。
13、中国出口公司A向欧洲某公司B出售一批农产品,发出要约如下:报大米300吨,即期装船,不可撤销即期信用证付款,每吨CIF马赛港US$800,9月20日前电复有效。受要约人B于9月12日接到要约后于9月17日复电如下:我方接受大米300吨,即期装船,不可撤销即期信用证付款,每吨CIF马赛港US$800,除通常装运单据外,要求提供原产地证明书、植物检疫证明书。要约人A于9月20日复电如下:收到你方9月17日电,由于大米市场价格变化,收到你方接受电报之前,我方货物已另行出售。十分抱歉。后B公司提出索赔请求。问:(1)A发出的要约是否有效?(2)B发出的承诺通知能否导致合同的成立?(3)本案中,合同是否成立?
14、中国A公司向国外寻购某商品,不久接到某外商B公司3月20日的发盘,有效期至3月26日。A公司于3月22日电复“如能把单价降低5美元,可以接受”。对方没有反应。后因用货部门要货心切,又鉴于该商品行市看涨,A公司随即于3月25日又去电表示同意对方3月20日发盘所提的各项条件。
15、北京一家公司向巴黎一家公司发盘,其中规定有效期到3月10日为止。该发盘是3月1日以特快专递寄出的,3月2日北京公司发现发盘不妥,当天即用电传通知巴黎公司宣告撤回该项发盘,问这样做是否可以?发盘是否可以撤回?根据是什么? 可以。该发盘可以撤回。其根据有:
(1)根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定,一项要约,即使是不可撤销的要约,亦可以撤回,只要撤回通知于要约送达受要约人之前或同时送达受要约人即可;(2)中、法均为《公约》缔约国,适用《公约》;
(3)上述发盘就是属于《公约》规定的“不可撤销的要约”中一种,只要它尚未送达受要约人之前,是可以撤回的。3月1日特快专递传,3月2日不可能送达巴黎公司,故3月2日发出的电传撤回通知能早于该要约到达受要约人。
16、1999年10月1日,中国上海某公司A向日本三林株式会社B发出一份函电:现出售中国一级大米1000公吨,FOB上海每公吨2200人民币,12月装船,不可撤销即期信用证付款。10月8日,A又邮寄一封撤回通知给B。10月11日,B收到A于10月1日发出的函电,并立即用电报发出接受通知。10月15日,B又邮寄一份确认书,确认他于10月11日发出的接受电报。10月20日,B收到A邮寄的撤回通知。双方对合同是否成立产生争议。成立。要约的撤回通知晚于要约到达受要约人的时间,所以B公司的撤回通知是无效的。
1、根据国际货物买卖合同公约的规定,下列各项中,属于发价的是()A.普通商业
B.商品目录
C.商品价目表
D.一项包含货物名称、数量和价格的订约建议
2、乙公司对甲公司发价的接受通知于8月5日从乙地发出,8月9日到达甲公司所在地,8月10日下午到达甲公司传达室,8月11日上午甲公司经理阅及此通知。依《国际货物买卖合同公约》,乙公司接受的生效时间是()A.8月5日
B.8月9日
C.8月10日
D.8月11日
3、我A公司向巴西B公司发出传真稿:“急购巴西一级白砂糖200吨,每吨250美元CIF广州,1994年4月20日至25日装船。”巴西B公司回电称:“完全接受你方条件,1994年5月1日装船。”根据国际贸易惯例与法律,巴西公司的回电属于()A、反要约
B、一项新要约
C、无效要约
D、有效承诺
1、广告均是要约。()
2.报价单、商品目录、价目表、订货单都是要约邀请。()3.缄默构成承诺的有效方式。()
4、一家营业地位于国内的公司与一家营业地位于法国的公司订立的货物买卖合同,合同中没有规定应适用何国法律解决争议,因此,此合同应适用《公约》。原因在于《公约》是强制性的。()5.一家中资企业与一家外资企业订立的货物买卖合同必须适用《公约》。()
17、杭州A进出口公司向日本B公司出口一批罐装山野菜,合同约定卖方应不迟于2006年3月底发运货物。双方均知道该批货物将在台州加工完毕并包装出口。如果双方未对交货地点进行具体约定,根据《公约》,卖方应在哪个地点履行交货义务? 台州。18、1985年8月,吉林省新兴技术开发公司从日本远东贸易株式会社进口一套“菠萝豆”食品生产线,总价为26.5万美元,CIF大连。合同规定:中方分两次付款,第一期付款10万元,日方交货后15日内中方付清所有款项。日方交货后,中方没有按时付款。为此,日方向法院起诉要求赔偿损失。中方认为,必须在对整套机器设备进行检验之后才能付款。按合同规定对机器设备进行检验的时间是两个月,因此中方不承担违约责任。
中方须承担违约责任。
19、我国某公司与新加坡一公司以CIF新加坡的条件出口一批土特产,订约时,我国公司已知道该批货物要转销美国.该货到新加坡后,立即转运美国.其后新加坡的买主凭美国商检机构签发的在美国检验的证明书,向我公司索赔.如果货物改运,可在新的地点进行检验,检验书是有效的。所以,我公司应向买主进行索赔。
20、中方S公司于1989年8月与某国E公司签订了一项冷冻北京鸭的出口合同。合同规定,S公司向E 公司出口带头、翼瞨、无毛的一级冷冻填鸭10公吨,冷冻鸭须按照伊斯兰教的方法屠宰,并由中国伊斯兰教协会出具有关证明。S公司认为,如按伊斯兰教的方法宰杀会影响冻鸭的外观,遂采用最科学的屠杀方式,即自鸭子口中进刀,将血管割断放血后加工速冻。然后,请中国伊斯兰教协会出具了“此批冷冻北京填鸭确系采用伊斯兰教方法屠宰”的证明文件。货物运至E公司所在地后,经当地卫生部门检验,发现这批冻鸭是采用“钳宰杀法”屠杀,不符合合同规定的“按伊斯兰教方法屠杀”的条款,E公司拒绝收货和付款,并通知S公司,要么将冻鸭就地销毁,要么将冻鸭退回。问:本案应如何处理?为什么?
21、杭州A公司向新加坡B公司出口一批机床,合同中明确约定该批机床将销往埃及。杭州A得知该机床在埃及不会遇到任何专利侵权问题。
后因有变,机床销往意大利C公司,结果遭到了意大利D公司以侵犯专利权的起诉。问:杭州A是否对新加坡B或意大利C承担权利担保责任?
不用承担,卖方不知道机床被销往意大利。
若该机床在新加坡被当地一家公司提起侵犯专利的起诉,A是否负责?
A公司不负责,由B公司承担责任。
22、我国某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国商人又将该批机床转售给美国及一些欧洲国家。机床进入美国后,美国的进口商被起诉侵犯了美国有效的专利权。法院判令被告赔偿专利权人的损失,随后美国进口商向法国出口商追索,法国商人又向我国公司索赔。问:我国公司是否应该承担责任?为什么? 不应承担责任。卖方在订立合同时已经知道或不可能不知道的权利或要求为限。我国公司不知道法国商人将机床转售给美国,所以不用承担责任。
23、我国某公司向外国某公司出口一批水果,货到验收后付款。货物抵达目的港后,经买方验收后发现,水果总重量短少10%,每个水果的重量也低于合同规定,于是拒绝付款,也拒绝提取货物。后来水果全部腐败,外国海关向我方收取仓储费和处理水果费5万元。
买方应该先提取货物,后告知卖方。且暂为妥善保管,由此产生的费用再由卖方支付。买方拒收货物而导致水果腐败,使得买方成为责任方,应承担责任。
24、A公司向美国B公司出售一批火鸡,合同约定的装船日期不迟于11月10日,然而,由于卖方A的延误,该批火鸡直到11月30日才装船。买方B认为A违反条件(重大违约),宣布解除合同。法院同意买方观点。
与此类似,如果标的由火鸡改为冻鸡,法院却不同意买方观点,只要求卖方损害赔偿,不可解除合同。为什么?
火鸡:季节性消费品,根本违约。冻鸡:日常消费品,非根本违约。
25、我国公司与一外国公司先后订立了5种商品的5份买卖合同。在履行完第三份合同,卖方发现,买方对卖方已经履行的合同的部分货款延迟履行。我方开始怀疑该外国公司的信用存在问题,故通知该外国公司暂时中止履行尚未履行的其余两份合同。
不能中止。根据公约规定,应有证据证明对方确实不能履行合同的危险,我方仅凭怀疑就要中止合同履行,显然不符合公约规定。
26、加拿大A公司与泰国B公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定:买方应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后,A公司获悉卖方B供应的仪器质量不稳定。于是立即通知卖方B:据悉你公司供货质量不稳定,故我方暂时中止履行合同。卖方B收到通知后,立即向买方A提供书面保证:如不能履行义务,将由银行偿还买方按合同规定所作的一切支付。但买方A收到此通知后仍然坚持暂时中止履行合同。
不符合。如果该另一方当事人对履行义务提供充分的保证,则中止履行义务的当事人必须继续履行义务。
27、一德国商人与一英国商人签订了一份小麦买卖协议,出售一批小麦给英国商人。如果德国人违约,拒绝出售该批小麦,而英国商人又非常想得到这批小麦,英国商人向德国法院起诉德国商人,要求法院判决德国商人实际履行合同。英国商人能否胜诉? 能,大陆法系中,实际履行是主要的救济方法。反过来,英国商人向德国商人出售小麦,英国商人违约,德国商人向英国法院起诉英国商人,要求判英国商人实际履行。德国商人能否胜诉?
不一定,在英美法系中的普通法院一般不会作出实际履行判决。
28、一个人在明知自己的牛有病的情况下把这头牛卖给一个农民.日后这头牛的病传染给这个农民的其他的牛,引起了这些牛的死亡,并使他租赁的土地的耕作被延误.这一延误引起粮食歉收,并使他无力支付土地租金.结果,该土地被出租方收回,土地上的附属物也被出租方低价出售.(1)卖方是否应就这些死去的牛作出赔偿? 是。(2)卖方是否就粮食的歉收作出赔偿? 否,没有直接因果关系。
(3)卖方是否应就该土地被收回及其与之相关的损失作出赔偿? 否,没有直接因果关系。
29、大连东大公司向香港CAL公司订购3台特殊的印刷设备,合同单价8000美元,交货期为2006年6月5日。
东大要求CAL务必及时供货,否则会影响一笔7万美元的订单。
CAL没有按时供货,东大只好按当时市场价8150美元向其他公司购进。以《公约》为依据,思考以下几个问题:
1、东大公司是否有权就设备差价向CAL索赔?
2、尽管东大采取补救措施,仍然失去了7万美元订单的业务,东大公司能否就该笔业务的损失向CAL索赔?
3、如果这一时期,一家美国公司向东大预订了一笔10万美元的业务,也因CAL违约而损失掉,东大公司能否就该笔业务的损失向CAL进行索赔?
1、有权
2、CAL应该知道不及时供货会造成损失,所以应该赔偿。尽管东大公司采取补救措施,但利益还是减少了,所以有权要求赔偿,但数额不能超过订立合同时所预见到的最高数额。
3、不能。这一业务的发生不是在双方签订合同时所能预见的,所以不能赔偿。
30、买卖双方签订了一份FOB合同,出售一批油菜子。合同规定:1970年3月份装船。如果买方在合同规定的期限内不能派船接运货物,卖方同意保留28天,但买方应该负担现行费率计算的仓租、利息和保险费。合同订立后,买方未能在3月份派船接运货物,卖方发出警告:如果4月28日前仍然不能派船接运货物,卖方将解除合同并保留索赔权。结果,买方所派船只于5月5日才到达。于是卖方拒绝交货并提出损害赔偿要求。
一方当事人延迟履行合同,另一方当事人拒绝合同与否要看案情。如果一方延迟履行,另一方要给对方一个宽限期,进行催告。案中,卖方发出警告,给出了宽限期,但买方仍未按时提取货物,所以自4月28日起,卖方就有权不履行合同。因此,卖方可以拒绝交货并提出损害赔偿。
31、有一份FOB合同,出售一批小麦。合同规定:重量以一张或数张提单的重量为准,共计5000吨,可有2%的伸缩度,卖方可以比合同规定的重量多运或少运8%。事后,卖方实际交货的重量比合同规定的许可限度少了55公斤。买方以交货数量违反合同规定为由拒绝收取货物,并要求卖方退回已经支付的货款。32、1995年3月5日,北京某工业供销公司(买方)与荷兰碧海有限公司(卖方)签定了一份进口机床的合同。合同规定:由卖方在1995年12月7日前交付买方100台,总价值为5万美元,货到3日内付清全部货款。当年7月7日,卖方来函称:因机床价格上涨,全年供不应求,除非买方同意支付6万美元,否则卖方将不交付这100台机床。为此,买方表示反对,坚持要求卖方按照合同规定的价格交货。买方曾经于7月7日询问另一家供应商,拟寻找替代物,新供应商可以在12月7日交付100台机床,但要求支付5.6万美元,买方当时未立即补进。到12月7日买方以当时的6.1万美元的价格向另一家供应商补进100台机床。
答:如果一方违约,另一方可采取措施减轻损失,如果没有采取,则要承担额外的损失。案例中,卖方已明确表明除非买方同意支付6万美元,否则不交付机床。买方本可以在7月7日向新供应商以5.6万美元交付,却等到12月7日才以6.1万美元补进机床。这属于买方的过失,因此买方只能得到0.6万美元的赔偿。
33、美国一公司以FOB价格条件向中国公司出口一批小麦,价值10万美元。货物到达中国口岸后,经买方检验,水分含量超过合同规定,买方只好将该批货物再行烘干处理,烘干费用为3万美元。货物经过烘干后,品质有所下降,按照交货时的市场价格计算,原货价值应为11万美元,品质受到影响后只值10500美元。问:买方可以获得多少差价赔偿?如何计算?
赔偿35000美元。烘干费用3万美元,品质下降使得价值减少5000美元。
34、我国某公司向外国A公司出口一批货物。A公司又将该批货物转售乙国B公司,货物抵达甲国后,A公司将原货经另一条船运往乙国,B公司收货后发现数量短少,向A公司提出索赔。拒此A公司又向我国公司提出索赔要求。问: 我国公司应该如何对待A公司的索赔?为什么?
35、欧洲一公司与我国某公司签订进口食用油的合同。货物到达目的港时因部分货物的包装破裂而发生食用油的渗漏,欧洲买方因货物包装问题拒绝提货,也未采取措施进行补救,致使渗漏现象更加严重,最后起火燃烧。事后,欧洲公司向我国公司提出赔偿全部货物损失的要求。问:欧洲公司的要求是否合理?为什么?
不合理。欧洲公司在发现食用油泄漏时,可以拒绝提货,但应采取措施降低损失并通知我国公司。所以欧洲公司有一定的过失,也应承担相应的责任。36、1993年II月,美国S公司与北京A公司签订了购迸“100吨钼铁的买卖合同,交货条件是天津FOB每吨3000美金,于1994年2月前交货。合同签订后,A公司立即与各生产厂家联系,但由于当时钼铁市场需求量很大,各厂家供货成问题,A公亩向S公司要求推迟交货期,遭到S公司拒绝。1994年开始,国际市场钼铁价格暴涨,A公司要求S公司抬高合同价格,也遭到拒绝。2月前,A公司未能履行交货义务,4月份,国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。6月5日,S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁,要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款。” S公司的要求是否合法?应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责。
37、甲乙两国的公司签订买卖木材合同,合同规定,乙国公司应该在1998年4月15日前提取货物。但在4月6日,由于雷电原因起火,部分木材被烧毁。问: 该风险由谁承担?为什么?
从4月15日起,风险由甲转移至乙。但在4月6日木材被毁,风险应由甲承担。
38、香港某公司与我国某公司于1997年10月2日签订进口服装合同,11月2日货物出运,11月4日香港某公司与瑞士公司签订合同,将该批货物转卖,此时货物仍在运输途中。问:货物风险何时由香港公司转移给瑞士公司?为什么?
从订立合同时,即11月4日后,香港公司就将风险责任转移至瑞士公司。
39、泰国A公司向法国B公司出口泰国香米,并签订FOB合同。A公司在货物装船前向检验机构申请检验,检验结果货物符合合同的质量要求。A公司在装船后及时向B公司发出装船通知,但在海上航行途中由于海浪过大,大米被海水浸泡,质量降低。货物到达目的港后,B公司要求A公司赔偿差价损失。问: A公司是否应对上述损失负责? 不应该赔偿。
40、2006年1月5日,印尼某公司与非洲某公司签定一份FOB合同。合同规定的交货期是2006年6月10日。合同订立后,印尼公司在6月10日将货物全部准备妥当,准备装运。但非洲公司于6月30日才派船到达装运港接运货物,此时发现,一部分货物已经丢失。对此,非洲公司向印尼公司提出索赔。
印尼公司是否应该赔偿该丢失部分的货物损失?
本案中,哪一方当事人负责安排海上货物运输保险?
FOB条件下,货物越过船舷,风险转移。但非洲公司没有按期派船,属于违约,FOB的风险转移已经不适用。如果一方违反合同,则在违约之日起,风险就已经转移。因此,风险由非洲公司承担。
41、有一份国际货物买卖合同以CIF汉堡成交,合同规定:在该批货物到达汉堡时凭装运单据支付现金。合同订立后一个月,该批货物出运,但由于运输途中遇险不能到达目的港汉堡。当卖方持提单等装运单据要求买方付款时,买方以货物不能到达为由拒绝接受单据和付款。但卖方认为他已经按照合同规定的条件投保,买方应该接受符合合同规定的单据并支付货款。买方是否有权拒绝付款?
42、我国某公司与韩国的公司签定了一份CIF合同,进口电子零件。合同订立后,韩国公司按时发货。我公司收到货物后,经检验发现,货物外包装破裂,货物严重受损。韩国公司出具离岸证明,证明该货物损失发生在运输途中。对于该批货物的运输风险双方均未投保。上述的风险损失由谁承担。本案中哪方当事人负责安排运输?
43、福建省某县家具厂生产的皮箱于90年代中期打入新加坡市场,很受欢迎,成为当地主要的出口创汇产品。1998年2月,新加坡狮城家具行向该家具厂发出购买皮箱的要约,要求订购2000只皮箱,并对皮箱的式样、用料提出了特殊要求,还要求皮箱必须在5月4日之前交货。该家具厂接受了该要约,双方于2月I0日正式签约。签约后,家具厂即按照对方的要求,开始生产皮箱。然而3月25日,家具厂收到狮城家具行的传真,声称家具厂是乡镇小厂,生产能力极低,不可能按时履行合同,决定对合同宣告撤销。家具厂收到传真后,立即给狮城家具行回电话,说明至3月25日已生产出900多只皮箱,按照这个生产速度,截止交货日,完全可以完成,狮城家具行仅因为推测缺乏证据,因此无权撤销合同.希望狮城家具行按双方签定的和约履行自己的义务。狮城家具行对此末予答复。4月30日,家具常电告狮城家具行,2000只皮箱已按要求完全完工,请做好提货准备。但狮城家具行回传真说:合同早已撤销,不准备提货。某县家具厂遂于5月15日同北京中国贸易仲裁委员会提请仲裁。狮城家具行是否有权撤销合同,是否有义务履行合同? 狮城家具行无权撤销合同,且有义务履行合同。
如果一方当事人在履行合同前有确切证据证明对方不能履行合同时,有权中止合同,并向对方提供一次担保的机会。即使狮城家具行通过推测判定家具厂不能履行合同,也不能马上提出撤销合同,要给对方一个提供担保的机会。而家具厂做出了相应的保证:已生产900只,可以在交货日前完成。所以,狮城家具行的做法违反法律规定,应履行合同。
44、买方中国某公司与卖方英国某公司于1992年5月14日签订了2项合同,规定卖方向买方供应某货8000吨,交货期为1992年7一12月按月份分批交货,装货口岸为汉堡、鹿特丹、安特卫普,由卖方选择。成交以后,买方于1992年6月7日主动提前开出了信用证。此后,买方由1992年6一11月七次电函催促卖方发货。卖方在其四次答复中提到其供货人未能交货并对迟延发出通知表示歉意。1992年II月13日卖方致函买方,以英镑贬值为由,要求提高合同价格,买方末接受这一要求。合同终于1993年4月、5月部分履行;英方仍希望我方提高合同价格,我方末同意。1994年II月16日我方函告英方,声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务,即提请仲裁,要求赔偿损失。英方复函,由于买方1992年6月7日开立的信用证已过期,后来又末开立新的信用证,因此解除了卖方的交货义务。买方于1995年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书,要求卖方赔偿买方的损失,即按照1993年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑,并要求卖方承担仲裁的一切费用。买方中国某公司的请求是否正当? 中国公司的要求完全符合《联合国国际货物销售合同公约》中对卖方违约时,买方可采取救济方式的规定。
《联合国国际货物销售合同公约》规定,提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务。卖方应在合同约定的时间和地点移交货物和单据,否则就要负违约责任。本案中英国公司在与中国公司签订合同后,未能按合同规定的交货期分批交货,先是迟延交货,后是拒绝交货,应承担违反合同的责任。至于英方辩称,买方开立的信用证过期,那完全是卖方的违约行为造成的。中国公司在合同订立后,实际履行期到来之前开出了信用证,已履行了自己的合同义务,是符合合同规定和国际惯例的。后由于英国公司没有履行通知对方交货时间的义务,导致了中国公司开立的信用证过期,也不可能开立新的信用证,一方的违约,必然导致另一方的不能正确履行合同,但违约方不能以此为由,认为对方违约,从而免除自己的责任。45、1991年II月25日,德国A公司向香港B有限公司发出如下要约:Jettish彩色复印机2000台,每台汉堡船上交货价(FOB)4000美元,即期装运,要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后,又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约,报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺,故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知,而后与巴黎方面的公司签约。但是,12月22日,A公司收到了香港B有限公司的承诺,同意德国A公司的要约条件,并随之向A公司开出了不可撤销的信用证,要求A公司履行合同。后因A公司末履约,香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭,要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称,该公司于1991年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销,该要约已失去效力,因而B公司12月22目的承诺没有效力,购销合同没有成立。(1)A公司的辩称是否成立,A公司11月25日发出的要约能否被撤销。(2)A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同。答:(1)要约中规定了有效期,则在12月30日前要约不能撤销。11月25日,德国A公司发出撤销要约的通知是不符合规定的。
(2)12月22日,B公司同意了要约,作出承诺,则合同成立。
46、我国某公司出口棉布一批,交货后进口商寄来一件上衣,声称该上衣系我出口合同项下所交染色棉布经其转销给某制衣厂制成成衣样品,该上衣两袖的色泽有明显的不同,证明我公司提供货物品质有严重色差,不能使用。为此要求将全部已缝制的成衣退回,并重新按合同规定的品质和数量交货。
问:我国公司应该如何处理,为什么?
无须承担责任。合同履行中,进口商没有对货物品质问题提出异议,并将其交给制衣厂制成成衣,因此没有品质问题。买方接收货物时,风险即转移给进口商。所以,风险责任由进口商承担,不由我方承担。
第四章 国际商事代理法
1、某百货公司委托业务员吴某到广州购买冰箱1000台。吴某到广州后,很快与当地生产冰箱的厂家签订了一份标的为1000台的合同。后吴某又在当地见到一种全自动洗衣机很畅销,于是在没有征得百货公司同意的情况下,利用盖有百货公司公章的空白介绍信和空白合同书,以百货公司的名义与某家电批发部签订全自动洗衣机的购销合同。数量1000台,货款90万元,货到付款。吴某回来后向领导告知详情。公司领导认为会占用公司大量流动资金,影响公司的资金流动。于是要求吴某即去广州,撤消该购销合同。与此同时,百货公司也向对方发出书面通知,表示欲撤消此合同,然而家电批发部在签订合同的第二天就已经发货,所以在吴某到广州 时,货已启运,家电批发部要求百货公司支付货款,而百货公司拒付,表示吴某订立该项合同超越了公司的授权范围,且吴某的越权代理行为没有得到百货公司追认,故该合同所产生的一切后果与百货公司无关,应由吴某自行承担。后双方交涉未果,遂起诉讼。
由被代理人百货公司承担,百货公司须履行合同。
表见代理(保护善意第三人的合法权利,让被代理人承担疏忽导致风险)。
2、A是被告酒吧的经理,被告已禁止A用信用卡去买香烟,但A仍然在原告处用信用卡买了香烟,被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。法院认为:A作为被告酒吧的经理,按常规有权用被告的信用卡买烟,原告只认为A为被告的代理人,至于禁止没有,原告并不知晓,故被告应付款。职业或惯常的授权
3、被告指派一公司职员从事了几项业务外事项,即帮助客户转让财产,后来这个职员使客户大受损失,这一客户告了被告,法院认为,这个职员受被告指派从事非业务事项,这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权,故被告应对客户负责。默示授权
4、英国E公司委托波兰R公司在波兰采购一批皮货。由于二战的爆发,在无法与E公司取得联系的情况下,R公司以高价卖出该批皮货并将货款以E公司的名义存入银行。然而,后来E公司却指控R公司未经授权而出售货物的行为是侵权行为并要求赔偿。问:R公司是否可以“客观必要的代理权”进行抗辩? 可以。
5、B公司要求A公司付款,A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间,他并不知甲已被A公司解雇,并且也未收到关于A公司已解雇甲的任何通知,故B公司是不知情的善意第三人,A公司仍应对甲的无权代理行为负责。双方相持不下,对簿公堂。思考:
(1)按照国际商法的代理法原则,A公司是否要为甲的无权代理行为负责? 是。(2)甲是否也要承担责任?
6、北方某市甲商场业务员乙到丙公司采购空调,见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用,在暖气没有来临之前以及在暖气停止之后的一段时间之内对普通家庭大为有用,遂自行决定购买一批该公司生产的暖风机。货运到后,甲商场即对外销售该暖风机。后因该市提前供应暖气,暖风机销量大减。甲商场遂主张乙为无权代理,现拒绝追认并拒付货款。丙公司遂诉至法院。
1.在甲商场追认之前,乙代理甲商场与丙公司签订合同的效力如何?为什么? 2.本案应如何处理?为什么? 1.本案中,乙并无购买暖风机的代理权,其自行决定以甲商场的名义签订合同构成超越代理权的行为,为狭义的无权代理行为,因此,该行为所签订的合同为效力未定的合同。
2.无权代理订立的效力未定的合同经被代理人追认后,即补足了其所欠缺的代理权而使合同转为有效合同,当事人应依约履行,否则应依法承担违约责任。
7、A外运公司接受某货主的委托,自我国某港口代运一批货物到内地某海关监管库。该公司又委托了B外运公司负责港口的联系卸船、装火车、办理进口海关转关手续等工作。货物到港以后,由于临时增加计划以外的港口货物捣短费用10000元,两外运公司争执不下,B外运公司遂延缓货物发运。货物在港口继存期间,没有妥善苫盖,被雨淋湿。货物到达目的地监管库后发现大部分残损。货物的损失应由谁来赔偿?
B公司作为A公司的代理人,没有尽到勤勉义务,应承担损失。
8、甲在A市有三居室住房一套。后来甲全家迁到B市,遂委托其在A市的朋友乙将该房屋卖掉。一月后,乙电话告知甲房屋已卖掉,房款5万元亦已汇至甲银行账户。甲后来听说房屋系乙购买,遂要求乙退房;乙声称他所支付的买价系按市场价计算的,坚持不退房。双方诉至法院,法院经审查乙所说属实。
代理人应对被代理人尽到诚信、忠实的义务。
9、小李受聘于一家日本商社驻上海代表处,负责中国大陆的对日业务。一天,小李的叔叔找到小李,希望小李利用其掌握的市场信息帮他将一批农产品销往日本,但不希望经手日本商社以免产生佣金。小李思考后,决定免费帮忙,并成功将产品销给日本客户。为表感谢,他叔叔送给小李一块价值3000元的手表 问:小李的行为是否违反了自己的职责?
代理人不得泄露公司的市场信息,滥用代理权限。10、1996年9月,上海L厂向澳洲R公司出口一批全棉浴巾,但L厂本身并不具备外贸经营权,于是双方找到有外贸经营权的上海A公司要求合作,约定由A公司代理出口该批货物。11月初,澳洲R公司与上海A公司签定了进出口合同。合同上写明卖方为上海A公司,买方为澳洲R公司;装运期为96年11月;付款方式为船运后60天电汇,质量以R公司代表在工厂验货为准。货到后,R公司认为,货物存在质量问题,造成其经济上的损失,故拒不付款,并要求A公司予以赔偿;
A公司则认为质量问题与己无关,是由R公司代表在工厂验货,应由厂方与R公司解决,坚持要求R公司依约付款。1997年6月3日由中国进出口商品检验总公司澳大利亚有限公司对货物进行了检验,认为的确存在质量问题,R公司遂向A公司寄发检验报告,并以防止进一步损失为由低价处理了该批货物。随后向A公司提出索赔。1998年2月,R公司向中国国际贸易仲裁委员会上海分会提请仲裁。该案如何判决? 属于披露被代理人的代理。法律责任归属于被代理人。
11、某百货公司(甲方)委托江南信托公司(乙方)代购松下彩电500台.甲乙双方约定:乙方与第三人成交后,由其通知甲方直接向第三人支付价款.乙方为完成委托事务,经与某物资公司(丙方)协商,双方签订电视机买卖合同,合同约定:乙方为完成甲方的委托事务,向丙方购买500台彩电,乙方应于收到彩电后,由甲方立即付款.丙方在约定的时间内向乙方交付了电视机,乙方收到电视机后,也立即通知甲方履行下列义务:1)向丙方支付价款;2)向自己支付报酬;3)到指定地点提货.甲方收到通知后,向乙方支付报酬,并提走了电视机,但却没有向丙方付款.甲方称:没有与丙方订立合同,故没有义务向丙方付款.丙方要求乙方付款,乙方称:其是受甲方的委托实行代购任务,并没有支付价款的义务.属于披露被代理人的代理。被代理人承担责任。
12、某电器公司(被告)委托某贸易代理公司(受托人)与某贸易公司(原告)订立电器销售合同.双方在委托合同中约定:受托人在与第三人订立合同时,应当以受托人名义向三人承担责任,然后再根据委托人应承担的责任,由委托人向受托人承担责任.之后受托人以自己的名义与原告订立了电器销售合同.但是,由于委托人没有向受托人交货,因而受托人不能向原告交货.原告遂起诉被告.属于被代理人完全不公开的代理。如果被代理人违约,代理人可向第三人披露被代理人,第三人有选择权,可直接追究被代理人责任,也可追究代理人责任。
第五章 国际商事争议的解决
1、日本某株式会社北京代表处与香港某公司签订一份钢材买卖合同,合同中未订明仲裁条款.在履行期间,因港方对钢材质量提出异议,双方协商将价格下调15%.但港方同意将价格下调后仍不付款,将在北京中国国际贸易仲裁委员会提起仲裁.港方接到传真后,复传真称:不管采取何种方式解决争议,我公司将奉陪到底.日方最终在中国国际贸易仲裁委员会提请仲裁,港方称:该贸易委员会对本案无管辖权,双方合同中没有仲裁条款,纠纷发生后也未达成仲裁协议.问:中国国际贸易仲裁委员会是否对本案有管辖权?
被告昂加出生在匈牙利,1945年她与约瑟夫·威克多托按犹太人婚姻仪式在匈牙利结婚,当时,约瑟夫·威克多托也居住在匈牙利。婚后不久,他们俩决定离开匈牙利去以色列。在努力回以色列的过程中,他们曾在欧洲的几个难民集中营住过,也在意大利的难民集中营住过。在意大利集中营时,双方按照“盖特”方式(音译,犹太人一种司法外的离婚方式)离婚。其时,双方仍有住所在匈牙利。几个星期后,即1948年12月,他们双方都到达以色列。被告昂加与其父母在一起居住了7年半时间。有一次,她去纽约和多伦多探望亲戚,在多伦多认识了原告斯齐咸伯尔,双方于1957年4月结婚。
后来,原告斯齐咸伯尔在加拿大法院提起离婚诉讼,要求法院宣告他与被告之间的婚姻无效。理由是:他与被告昂加结婚时,约瑟夫’咸克多托仍然活着,被告的行为系重婚。
根据匈牙利和意大利法律,被告与其前夫在意大利集中营的离婚是无效的,但以色列法律却承认这种离婚肋效力。加拿大安大略省初审法院以其原始住所地法即匈牙利法为依据,判决原告斯齐威伯尔胜诉。被告不服,提起上诉。
上诉法院认为,约瑟夫·威克多托和被告在被告第二次结婚前,都已在以色列取得选择住所。根据安大略省冲突法,被告的再婚能力应依其住所地法即以色列法。而要决定被告是否有再婚能力,就必须先决定被告与其前夫约瑟夫·威克多托的离婚是否有效。这是一个先决问题。对这个先决问题,是依主要问题的准据法所属国即以色列的冲突法,还是依法院地即安大略省冲突法。法院表述了如下观点:如果根据她没有住所所在的安大略省法而不是根据她住所所在的以色列法,来决定被告的前一个婚姻是否有效解除,将是违背国际私法原则的.并且容易加剧这样的趋势,即某人在一国被认为有效离婚而在另一目则被认为仍末离婚。而且如果在以色列法院提起关于被告身份的诉讼,毫无疑问,她将被认为是单身女子。如果被告在以包列结婚,那么,根据以色列法为有效的婚姻,在安大赂省也应被认为有效。
[法律问题] 本案先决问题的解决是适用安大略省冲突规则.还是适用以色列冲突规则?为什么?
先决问题案例二
佩多莱齐婚姻案 [案情摘要]
本案男方当事人是意大利公民,其住所设在意大利,于1953年与一名意大利女子结婚。1958年,他在墨西哥法院获得离婚判决,当时他的住所在委内瑞拉。1964年,他与一名丹麦女子在英国结婚,当时他的住所在意大利,该丹麦女子的住所在丹麦。后来,他请求英国法院宣告他在1964年与那名丹麦女子缔结的婚姻无效,提出的理由是,1953年他与那名意大利女子缔结的婚姻仍然有效.虽然他在墨西哥法院获得的离婚判决依他当时的住所地法(即委内瑞拉法律)是有效的,但依意大利法律不被承认有效,因而他不具备再婚能力。
英国法院是否宣告男方当事人与丹麦女子缔结的婚姻无效,取 决于该法院是否认为男方当事人与意大利女子的婚姻关系在他与丹 麦女子结婚前已经有效解除。前一个问题是本案的主要问题,后一 个问题是其先决问题。对该先决问题的解决,依当时英国有关的冲 突规则,法院应当适用本案男方当事人的住所地法。由于该当事人 的住所在其取得墨西哥法院离婚判决时是在委内瑞拉,而在他与丹 麦女子结婚时是在意大利,因而.英国法院需要确定适用何时的住 所地法。
[法律问题]
1.本案的先决问题是什么? 2.英国法院如何确定适用何时的原告住所地法? 案例三——识别问题 [案情摘要] 戈恩夫人和奥波哈莫夫人是母女,都是德国人且在德国有住 所,但居住在英国。母女俩于第二次世界大战期间,在法西斯德国 对伦敦的一次空袭中丧生。如果女儿死于母亲之后,则有权继承其 母亲的财产,但根据事实不能确定谁先死。
英国法和德国法对于推定死亡的规定不相同。英国1925年 《财产法》第184条规定,如果数人一起死亡而无法判断谁先死,在处理与财产有关的问题时,应推定年轻的后死。德国民法典对这 种情况则规定推定同时死亡。
[法律问题] 本案是应适用德国法还是应适用英国法,案例四——识别问题
美国香蕉公司诉联合果品公司案
[案情摘要]
麦康尼尔于1903年在巴拿马购置了一个香蕉种植园(当时巴 拿马还是哥伦比亚的一部分),成立了一家香蕉公司。1899年,在 美国新泽西州成立的联合果品公司企图独占哥伦比亚境内的全部香 蕉种植园,于是,联合果品公司向麦康尼尔提出一项建议,希望与 他的香蕉公司联合,或者麦康尼尔停止在通往他的香蕉种植国的道 路上实施铁路建筑工程(麦康尼尔取得了这项建筑权),但麦康尼 尔拒绝了联合果品公司的建议。
1903年,哥伦比亚发生政变,巴拿马成为独立的共和国。1904年6月,麦康尼尔将其香蕉公司的权益转给了美国阿拉巴马 州一家公司。1904年7月,受联合果品公司唆使的哥斯达黎加军 队占领了原属于麦康尼尔种植园的一部分土地.并以威胁手段强迫 香蕉公司停止铁路建筑工程。于是,香蕉公司向美国联邦法院提起 诉讼,声称被告不让他使用香蕉园,拆毁他新修的铁路,破坏种植 园中的设备,从而使他遭受重大损失。香蕉公司的诉讼依据是被告 的行为违反了反托拉斯法。
[法律问题]
法律行为的性质是应依行为地法进行识别,还是依法院地法 进行识别? 案例五——识别问题
理查德遗嘱处分的不动产受益权案
[案情摘要]
理查德具有匈牙利国籍,并在匈牙利有住所。但其在英国伯明 翰拥有世袭地产和动产。1906年4月2日,理查德去世。其生前 立有一份遗嘱。根据该遗嘱,由理查德指定的在英国的遗产托管人 有权将他在英国的上述财产代为出售和折抵,并在认为有必要时,有权推迟这种出售和折抵。理查德去世时留下妻子(1913年死亡)、儿子尼古拉斯和女儿索科丽。1911年7月9日,尼古拉斯未 留遗嘱而死亡,其也为匈牙利国籍,并在匈牙利有住所。尼古拉斯 去世时留下妻子,即本案原告和儿子康托万。康托万为匈牙利国 籍,住所在匈牙利。1915年10月23日,康托万也死亡,他的母 亲即本案原告是他惟一的最近血亲。康托万的母亲与康托万的姑姑 索科丽,为谁有权继承尼古拉斯所享有的、依照理查德遗嘱处分的 英国伯明翰的不动产的受益权问题发生争议,康托万的母亲以索科 丽为被告,起诉至英国法院。
[法律问题]
1.本案中,应依照哪一国的法律对该项不动产受益权进行 识别?
2.按照所确定的难据法,当事人争议的标的物即不动产受益 权属于不动产还是动产?
案例六——反致问题
查德维克继承案
[案情摘要]
查德维克是美国纽约州的公民,住所在法国.生前也一直住在 法国。其死前留有遗嘱处分他在美国的财产。查德维克死亡后,其 姑妈托尔梅奇夫人与查德维克的弟弟对该项遗嘱继承发生争议,双 方诉讼至美国纽约县地方法院。因为.如果依照查德维克本国法,即美国纽约州的法律,托尔梅奇夫人与查德维克的弟弟应共同分享 查德维克的遗产;而依查德维克住所地法,即法国法,托尔梅奇将 继承查德维克的全部遗产。但是,《纽约州死者遗产法》规定:死 者财产的分配适用死者住所地法,本案应适用法国法;而法国的冲 突法却规定此类问题应适用立遗嘱人的本国法,即在承认反致原则 情况下,本案仍应适用美国法。因此,是否承认反致原则,成为处 理本案的关键。[法律问题] 纽约州法院在本案中为什么不承认反致?
案例七——转致案例
特鲁福特遗产案
[案情摘要]
特鲁福持是瑞士公民.在法国设有住所.于1878年去世。特 鲁福特死前留有一份遗嘱,按照该遗嘱,他的全部遗产(包括在英 国境内的财产)都归其教子继承。按当时法国冲突法和法国与瑞士 条约的规定,特鲁福特的遗产继承问题应依本国法.即瑞士法解 决。按当时瑞士法规定,被继承人的子女享有全部遗产9/10的应 继份。死者的独生子据此在瑞士的苏黎世法院就该遗嘱处理办法提 起诉讼,要求取得他的应继份。苏黎世法院满足了他的请求。
由于被继承人在英国有财产,故他的独生子极力设法在英国执 行瑞士法院的判决。英国法院重新审理该案时,按英国冲突法规 定,遗产继承应依死者死亡时住所地法,即法国法;但法国的冲突 规范却把遗产继承指向死者本国法,即瑞士法。这样,英国法院接 受了法国冲突规范对瑞土法的转致.从而适用瑞士法解决了该遗产 继承案。
[法律问题]
什么是转致? 案例八——公共秩序保留
霍普离婚案
[案憾摘要]
原、被告为夫妻,他们在法国缔结了一项合同,这项合同约定 他们在英国进行离婚诉讼时.双方如何分担责任,如规定丈夫不负 责对孩子的监护义务等。审理本案的英国法官认为:“当一个国家 的法院被请求执行在另一个国家缔结的合同时.问题不仅仅在于该 合同按照合同缔结地国家的法律是否有效,而且还在于该合同与履 行地国的法律和政策是否一致;如果该合同与履行地国的法律和政 策相抵触,法院就不能强制执行。现在,本案所涉及的合同包含两 顶规定,„„它们与我国的法律和政策相抵触。该合同第1条规 定,霍普先生将继续在其母亲的监护之下;第3条规定,霍普夫人 应在她丈夫提起的离婚诉讼中.为取得离婚判决提供方便。第1条 规定是直接与英国成文法和政策相矛盾的。„„而第3条规定„„ 没有什么东西比这一规定更违反我们的法律精神。„„据此,这项 合同的规定完全非法,与我国法律的政策相冲突。”
[法律问题]
1.什么叫做公共秩序保留制度?
2.在本案中是如何体现国际私法的这一制度的?
案例九——公共秩序保留
斯特劳斯保险公司诉加拿大大平洋铁路公司案
[案情摘要]
1930年,美国纽约州法院审理了一起涉外民事案件。根据在 上海签发的运输提单,被告自上海承运一批生丝经温哥华至纽约。在由上海运往温哥华的途中,生丝为被告所雇用的人员偷窃,发生 货差。原告在美国纽约州法院提起诉讼,要求被告赔偿损失。按提 单条款规定,因承运人的雇用人员的过失和因偷窃所发生的损失. 承运人不负责任。被告以此作为拒绝赔偿的依据。提单还规定,提 单适用英国法律。根据1924年英国的《海上货物运输法》规定,该法承认上面所说的承运人不负责任的提单条款。纽约州法院在审 理时,根据美国的判例,在提单关系上应该适用当事人之间所选择 的法律,该提单中已经明确规定适用英国法,因此.案件应依英国 法处理。然而纽约州法院在引用英国法中的上述具体规定时,认为 英国法中的该项规定违反了纽约州的公共秩序,不应予以承认和适 用,因而根据其本国的法律规定,判决被告赔偿因其雇用人员偷窃 生丝所造成的损失。
[法律问题]
在本案中是如何体现公共秩序保留制度的法律作用的?
案例十——规避法律
表兄妹结婚规避法律案
[案情摘要]
住在美国某州的一对表兄妹为逃避该州法律禁止近亲通婚的有
关规定.便去另一州结婚,然后又回到该州居住。后来,男方在该州执行公务中死亡,女方即以死者妻子的身份在被告所在州依据
《联邦雇主责任法》对男方的雇主提起赔偿诉讼。被告所在州法院 没有适用“在婚姻缔结地有效的婚姻到各地都有效”的规则,而是 以当事人规避法律为由,拒绝承认当事人婚姻的效力,因而驳回 诉讼。
[法律问题]
被告所在州法院为何不承认本案当事人为表兄妹的婚姻效力?
案例十一——外国法内容的查明
威尔顿诉沙特阿拉伯美国石油公司案
[案搞摘要]
美国阿肯色州居民威尔顿在沙特阿拉伯国逗留期间,在驾驶汽 车途中被沙特阿拉伯美国石油公司雇员驾驶的卡车撞翻,身受重 伤。回到美国后遂向纽约州法院提起诉讼.要求沙特阿拉伯美国石 油公司赔偿其损失。但是,威尔顿在诉讼中没有提出和证明可以支 持他的诉讼请求的沙特阿拉伯国有关交通肇事损害赔偿方面的法律 规定。
经初审法院查明,被告沙特阿拉伯美国石油公司成立于美国待 拉华州.在美国纽约领取了营业执照,并在沙持阿拉伯国从事商务 活动。该被告在诉讼中也没有提出和证明沙持阿拉伯国有关交通肇 事损害赔偿方面的法律规定。初审法院认为,由于原告没有提供和 证明沙特阿拉伯国有关交通肇事损害赔偿方面的法律规定,审理案
件的法院没有义务证明沙持阿拉伯国的法律,故原告威尔顿的诉讼主张证据不足,不能支持,遂判决原告败诉。原告不服,提起上诉。
上诉法院认为:(1)根据纽约州的冲突规则,侵权行为必须适 用侵权行为地法。本案交通肇事这种侵权行为发生在沙特阿拉伯 国,即应当适用该国法律。(2)根据美国联邦的一般规则,案件应 予以适用的”外国法”是一种待证明的事实。而根据法院地法即纽 约州的法律证据规则,如果当事人提供的关于外国法的证明是可以 作为证据使用的,则法院必须接受这种证明,并适用该外国法。但 在第二巡回审判区法院的判例中,西格尔曼诉戈那德·怀持·斯达一 案却遭到了严厉的批评,因为在该案中,当事人并没有提出和证明 案件所指向的外国法,而法院却主动地考虑并适用了该外国法。因 此,如果当事人没有提出和证明应予以适用的外国法,而受案法院 却仍对该外国法加以考虑并适用,根据制定法的规则.应当认为受 案法院的这种行为是滥用裁判权。
(3)在本案中,原告方面曾主 张,本案涉及到侵权行为的一些基本原则.如有过错的一方应对受 害人承担损害赔偿的民事责任。在没有相反的证据时,虽然本方未 能提供和证明侵权行为地国有关这方面的法律,但应推定这些原则 是为沙特阿拉伯国法律所承认的。对此.本法院不能同意原告的这 种关于推定适用基本原则的观点。因为,在普通法并不占优势的国 家,可能根本就不存在我们国家这种关于过失和关于雇主对其雇员 的责任的学说和规定,即使有,也可能与我们国家所确定的概念根 本不同。当然,要求原告举证似乎是不适当的,因为原告在沙特阿 拉伯国只是短暂的停留.并且在此以后也没有再到该国去。而被告 在沙持阿拉伯国从事广泛的商务活动.它能更好地了解这个国家的 法律规定。但它没有举证责任,故当原告不能举证时,被告就不应 负赔偿责任。而且我们必须遵循我国的判例,我国判例已确定原告 有举证责任,如果原告不能举证的话,法院就只能判决被告胜诉。(4)原告律师在诉讼中也曾主张,沙持阿拉伯国没有法律,也没有
法院可供原告提起诉讼,只能由君主按照他自己的意志决定原告的主张能否获得赔偿。据此可知,沙特阿拉伯国实际上是一个非文明
国家。根据斯来特诉墨西哥国家铁路公司一案所表述的原则,文明 国家的法律选择原则不能适用于发生在非文明国家的侵权行为。本 案就是这种情况。所以,在本案这种情况下,侵权行为适用侵权行 为地法的原则不应适用,而应适用与双方当事人以及他们的行为有 最密切联系的国家的法律,即美国法。对此,我们认为,原告并没 有举证证明沙特阿拉伯国属于非文明之国,在原告缺乏证据的情况 下,我们不可能接受原告律师的这种主张。[法律问题] 1.如何查明外国法的内容? 2.我国是如何查明外国法的内容的?
案例十二——外国法内容的查明
利亚雷诉格里德希尔案
[案情摘要]
原、被告都是美国人,双方在法国订立一项借款合同,约定适 用法国法。后来合同发生纠纷,原告利亚雷诉至新泽西州法院。初 审时,被告主张:原告既未能提供也未能证明有关的法国法,所 以,应驳回其诉讼请求。初审法院支持被告的主张,原告上诉到上 诉法院,上诉法院维持原判,于是,原告上诉到新择西州最高 法院。
新泽西州最高法院法官范德比尔特承认,根据普通法原则,法 院不能适用其他国家包括美国国内姐妹州的法律,除非它被作为事 实由当事人在法院提出并加以证明。
然而,范德比尔特法官认为,由于不能证明外国法,法院就像 对待由于不能证明诉因或抗辩的必要事实一样而驳回诉讼,这样做 是不公正的。为了解决这个问题,法院可以应用下面几种假设,从 而使法院地法作为惟一的法律加以适用:(1)普通法在外国司法权
领域内是有效的,外国司法权领域内法与法院地法一样,都是普通法和制定法;(2)法律的基本原则存在于所有的国家;(3)既然不能证明外国法,则当事人默许适用法院地的普通法或制定法。应用上述几种假设,法院实际上将普通法中的外国法不能予以适用,除非它被作为事实加以证明这一规则,视为任意性规则。因此,证明
外国法一般不被认为是重要的,外国法与法院地法相比较,处于无 足轻重的地位。
[法律问题]
当外国法不能查明时,法院将如何处理有关案件的准据法?
案例十三——外国法内容的查明 泰得沃特石油公司诉沃拉案
[案信摘要]
被上诉人沃拉是俄克拉何马活动房屋生产商的雇员,后来被其 雇主从俄克拉何马派往土耳其修理活动房屋。在土耳其期间,被上 诉人以俄克拉何马公司雇员的名义修理属于泰得沃特石油公司的活 动房屋。这些房屋建在油井钻探位置上.沃拉乘坐泰得袄特石油公 司的飞机去上班,飞机准备在钻井附近着陆时撞在地面上,沃拉因 此受重伤。
事故发生后,沃拉根据俄克拉何马州工人赔偿法,从其雇主处 获得了工人赔偿费以及医疗费,但他要求工人赔偿委员会停止这项 赔偿的实施,转而根据过失责任在俄克拉何马州法院对秦得沃持石 油公司提起诉讼。沃拉主张,他受伤是由于泰得沃特石油公司的飞 机将要着陆的机场缺乏安全设施以及飞行员的疏忽驾驶所致。他特 别指明侵权行为的索赔权利应根据侵权行为地法.即土耳其法来决 定。根据土耳其法,泰得沃持石油公司的飞行员在飞行中对沃拉负 有尽到一般谨慎的义务,公司也有责任配备合理的安全设施让飞机 着陆。沃拉还指出,土耳其法承认“事实本身就是证明”这一严格 责任原则,在本案中,也应适用这一原则。
泰得沃持石油公司则主张自己没有过失,土:耳其法也没有承认 “事实本身就是证明”原则。泰得沃持石油公司另一个主要抗辩理 由是:由于沃拉与俄克拉何马公司存在雇佣关系,任何权利主张都 只能以土耳其工人赔偿法或俄克拉何马州工人赔偿法为根据,而不 论根据哪一部法,泰得沃持石油公司都没有责任。
在初审中,沃拉未能提出适用于本案的土耳其法律。法院根据
案情假定土耳其侵权法也像俄克拉何马州法律一样,对由于加害人石油公司不服,提起上诉。
泰得沃持石油公司在上诉中主张,因为不能证明土耳其法,所 以,应适用俄克拉何马州法包括它的工人赔偿法。
[法律问题]
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