金融犯罪及其法律责任
2009/5/16 非常感谢,根据市检察院的安排,今天由我来和大家探讨有关职务犯罪的问题,希望能够引起大家的共鸣。十七大创造性地提出了五大建设,以及国家预防腐败监督管理局的成立,以及《建立健全惩治和预防腐败体系2008——2012年工作规划》(《反腐五年规划》)的出台,这些都足以表明目前我们国家对待职务犯罪的政策已经开始转型,从以往的单纯重打击到打击与预防并重这么一个格局,全面坚持标本兼治、综合治理、惩防并举、注重预防的方针。当然,可能有的同志会问,既然现在这么重视预防,是不是就不用打击了呢,其实不然,相反打击的力度更大,从去年对一些大案要案的查处上就很能说明问题,你比如陈良宇、郑筱萸的案子。尤其是郑筱萸的案子就更能说明问题,2008年5月29号,北京市第一中级人民法院认定郑筱萸受贿649万余元,一审判处郑死刑,剥夺政治权利终身并处没收财产。郑也就成为继胡长清,成克杰之后第三位被判处极刑的省部级高官。郑一审被判死刑可以说突乎了很多人的预料,因为郑有坦白的情节,认罪态度也教好,所有的脏款都已上缴,这也就打破了以往我们国家对省部级高官腐败案件“坦白、认罪、退赃”即可免死的这么一个惯例。对郑筱萸判处死刑,我个人觉得除了郑筱萸他的社会危害性比较大之外,更重要的我觉得是高层向那些高官犯罪发出了紧急叫停的这么一个响亮的信号。
那么究竟什么是职务犯罪,职务犯罪有什么危害性,职务犯罪产生的原因以及如何有效预防职务犯罪,这就是我今天和大家所要共同探讨的四个问题。
一、职务犯罪的概念及主要罪名
关于职务犯罪,世界各国和国际组织对职务犯罪的认识也不尽一致。一些国家称其为“公务员犯罪”,或者“白领犯罪”,专门指 具有特定身份的人员实施的与其职务相关的犯罪。
严格来讲职务犯罪并不是我国刑法所使用的概念,也就是说它既不是我国刑法所规定的类罪名,也不是法定的具体罪名。而是刑法理论界和实践部门针对具有利用职务性这一类犯罪在法理上的概称或总称。目前我国刑法学界还没有统一的认识,观点也是多种多样,从我国刑法及全国人大常委会有关规定,并结合《江西省预防职务犯罪工作条例》来看,我们认为所谓职务犯罪是指国家工作人员利用职务上的便利或滥用职权,实施贪污、受贿、玩忽职守、徇私舞弊或者侵犯公民权利,破坏国家对公务活动的管理职能,致使国家和人民利益遭受重大损失,依照刑法规定应当受到刑法处罚的行为的总称。
从目前我国《刑法》来看,涉及职务犯罪的内容主要有第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪;第八章贪污贿赂罪;第九章渎职罪以及第十章的军人违反职责罪。
由于时间关系,下面我就几个主要的罪名和大家做个简单的介绍:
1、贪污罪(邹三水案)(318 “南海神话”林裕行案,原工行南海支行行长。因贪污罪、受贿罪、违法发放贷款罪,单位受贿罪、单位行贿罪,判死缓。以收取贷款户“利息差”、“赞助费”的手段私设“小金库”,总额高达7080余万,其中林以各种名义先后数次拿走了318万。)
2、挪用公款罪(横峰建行胡永春案、铅山银监会姜会武案、上饶县建行胡瑜平,三个共同点:鄱阳人、辩护人都是余湘明、挪用手段基本一致,都是利用从其他行拆借来的资金,打到私人账户上,胡永春挪用了8353.7375万元,并有692.1万元未归还。)
3、受贿罪(广丰顾慧案)“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利 益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
4、巨额财产来源不明罪:“国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令该国家工作人员说明来源,不能说明来源的,差额部分以非法所得论,处五年以下有期徒刑或者拘役;差额特别巨大的,处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。”
5、滥用职权罪(309中行温州分行烂尾楼事件,04年4月央视对此进行了专题报道“谁来为中银烂尾楼埋单”。3500万元的国家投资打了水漂。该行行长叶征因受贿判13年,国有企业人员失职罪判3年零6个月,执行15年。叶的失职有三:一是未按国家规定配备工程管理人员;二是未按国家规定委托监理公司;三是审批工程把关不严,超进度付款、提前付款和重复付款)
6、玩忽职守罪
第二百五十三条之一:“国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员,违反国家规定,将本单位在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息,出售或者非法提供给他人,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
二、当前金融系统职务犯罪的特点
应当看到,这几年经过金融系统纪检监察部门与各级检察机关通力协作,不断加大打击金融犯罪力度和认真做好预防职务犯罪工作,有效地遏制了金融案件的高发势头。总的来说,当前金融系统职务犯罪案件的总体走势出现“两个波浪式”:一方面,职务犯罪案件数呈波浪式的下降趋势;另一方面,职务犯罪案件在金融案件中的所占比重又呈波浪式的上升趋势。这表明,在严厉 打击违法犯罪活动和深入开展反腐败斗争的形势下,金融系统的职务犯罪处于欲张又缩的状态,较之金融其他犯罪更具有顽固性,预防职务犯罪既是金融系统查处和防范违法犯罪的工作重点,也是任重道远的法制任务。尤其值得我们关注的是,当前金融系统职务犯罪出现了一些新情况、新特点:
1、贪污、受贿、挪用公款案件居高不下。在近几年立案查处的金融职务犯罪案件中,贪污、受贿、挪用公款案件所占比重一直很大,反映了金融系统职务犯罪案犯掠夺钱财的贪婪性。(横峰建行胡永春案、铅山银监会姜会武案、上饶县建行胡瑜平)
2、涉案金额巨大,社会危害性严重。随着涉案金额上百万、上千万案件增多,造成银行资金大量流失和被侵吞,不仅对正常的金融秩序造成影响和破坏,更为严重的是损害了国家和人民的利益,给社会带来了不安定因素。(林裕行案,工行南海支行行长,违法发放贷款9.14亿元、美金500万元,造成贷款全部无法收回的特大损失。)
3、单位负责人涉案比例上升,并向高级管理人员蔓延。从近年情况看,呈现出上升并向处以上的高级管理人员蔓延的趋势,应当引起有关部门的关注和重视。
4、内外勾结合伙作案增多,导致串窝案发生。随着金融内部管理制度的加强和改进,金融系统职务犯罪的作案方式发生了变化,从过去的手段单一、一人一案一罪的情况转向以联手犯科、狼狈为奸的团伙特点,从而使内外串通勾结和内部合伙作案增多,导致一些串窝案的发生。
5、案犯年龄结构呈下降趋势,智能化作案倾向明显。在原先普遍采取收储不入帐、偷支储户存款、冒用他人名义贷款等传统犯罪手法的基础上不断翻新,智能化作案倾向明显。或利用新业务拓展、管理不到位等可乘之空隙,违规大额透支、非法载留、拆借资金将公款挪用等。这些新的犯罪手法诡秘,隐蔽性强,不易被发现,增大了查处和防范工作的难度。
6、基层操作岗位发案率高,携款潜逃者增多。金融系统的 支行(公司)及分理处、储蓄所和农村信用社,是金融机构的基层单位,其中直接与资金货币打交道的操作岗位,往往是金融职务犯罪的诱因。基层金融机构不仅发案率高,而且还常常发生携款潜逃案件,给国家和人民造成巨大损失和危害。(294寇君宝案:中国银行塘沽分行临柜储蓄员,10个月贪污437万判死缓)
三、诱发金融系统职务犯罪的主要原因
金融业是从事和经营货币这一特殊商品的行业,容易诱发与金钱相关的职务犯罪。从总的情况分析,金融系统职务犯罪与其他职务犯罪一样,都是利用职务便利而获取个人或小团体利益的违法犯罪活动。它的产生和存在有着深刻的社会原因,是思想、政治、经济、文化等领域诸多社会矛盾的综合反映。具体说来,既有其外部的条件影响,也有其内部的原因所致,是诸多因素和问题的综合作用之结果。当前诱发金融系统职务犯罪主要有以下几个原因:
1、受消极腐败思想的侵蚀和影响,贪婪欲望膨胀。随着社会主义市场经济的逐步建立以及社会利益日趋多元化,人们对利益的追求也逐渐成为社会主流意识形态认可的价值目标。在这种社会意识形态的作用下也必然产生一种异化,这就是对利益特别是对不正当物质利益的追逐,随之而来的是拜金主义的价值观、极端个人主义的人生观和不切实际的消费观等各种消极腐败思想在侵蚀和影响着人们。而在金融队伍中,有的本身政治、思想、文化素质就不高,缺乏正确的世界观、人生观和价值观,这就与社会上消极腐败思想一拍即合,同流合污。随着拜金主义、享乐主义和极端个人主义思想的滋长和膨胀,于是部分金融从业人员贪婪成性,不顾政策、法律的约束,公然把贪污、受贿、挪用、侵占公款作为实现个人价值目标的直接手段,最终沦为人民的罪人。(寇君宝案,找三陪女做情人,花3000元买1000朵玫瑰送给三陪女,一夜风流之后又送给三陪女1.2万元的钻戒)(295陈新案,原工行重庆九龙坡支行职员。因贪污4000万,挪用368万,判死刑。“我错在太放纵自己的欲望了”)
2、执行规章制度不严,内部管理松驰。与其他行业相比,金融系统的规章制度是比较健全和严密的。从金融行业绝大多数的发案情况看,“十案九违规”,多与执行规章制度不严、内部管理松驰有直接关系。(318林裕行案:工行南海支行的贷款审批权限是8000万。而冯明昌却在一天之内从南海支行骗贷2.4亿。而林严重违反审批制度,越权审批贷款,却并没有受到及时追究。上级行对这一违规行为采取了默许态度,于是又有了第二次,第三次。。加之林的拉拢腐蚀,使上级行的某些关键人物,与其沆瀣一气,狼狈为奸,成为“同一条船上的人”,共同规避制度、屏蔽监督,无疑助长了林的非法行为)
3、制约机制不完善,对权力监督不力。随着我国金融体制改革的加快和金融业逐步迈向商业化的进程中,出现了金融经营体系和监管体制相对滞后的情况,从而使一些金融机构尤其是基层机构的业务监管不力,内控机制不健全,缺乏对职务犯罪的防范意识,忽视对某些权力的监督,造成整体控制上的失衡。(295陈新案,工行重庆九龙坡支行职员。因贪污4000万,挪用368万,判死刑。“我错在太放纵自己的欲望了”,“921”科目大帐,聚集了支行各网点所有的资金,工行规定每年1月1日同时扎帐)
4、在防范和查处上存有偏差,“两手抓”不够落实。近几年来,经济发展较为迅速,从而也使金融业之间的竞争日趋激烈。为适应这种状况并掌握发展的主动权,一些金融机构的领导迫于客观形势和竞争的压力,思想上存在着重业务发展、轻内控管理的倾向,往往忙于抓业务指标,疏于道德风险防范,使得内部思想建设相对薄弱,防案意识淡化,“一手硬一手软”的现象突出。还有的金融机构对查处案件的处罚规定大多采取“一刀切”的简单做法,加之下属单位领导存有“三怕”:怕单位信誉受损,怕集体奖金被减,怕个人发展受挫。于是对发生的案件能瞒则瞒,查处能轻则轻,不愿深查严惩,大事化小、小事化了,有的甚至以辞退当事人一走了之。这就明显降低了查处违法犯罪的工作力度,在客观上助长了图谋不轨之人的犯罪作案心理。
5、选人用人把关不严,埋下道德风险隐患。(322林裕行案,林在担任三水支行行长期间,以虚假繁荣蒙蔽上级、笼络下级,使该行呆坏账达80%,但却被视为“有能力”,得到重任。他到南海支行后,故态复萌,重复作案,造成更大损失。)有的机构在招聘选人过程中,存在着重才轻德、重业务轻思想政治表现的倾向,有的为了解决就业,照顾性地招收了本系统干部职工的家属,这就使一些不合格的人员也进入金融队伍。这些人员没有经过严格的教育培训,思想政治素质不高,很容易在金钱的诱惑下实施犯罪。由于用人把关不严,也为一些人逃避纪律和法律的惩治提供方便,有的单位对一些“带病”跳槽的人往往顺水推舟,推送出去了事,致使这些人的“病根”未除,在金融队伍中埋下了道德风险隐患。还有的机构用人失策,对选调进来的人员重使用、轻管理,只看重业务工作能力,不顾及思想品行和作风表现,甚至对有的业务做得比较大的人员偏信过宠、放任自流,久而久之使这些人借机实施犯罪也就成为可能。
四、预防金融系统职务犯罪的对策措施
既然职务犯罪是社会诸多矛盾和因素的综合反映,既然金融系统职务犯罪的原因是多方面的,那么预防之策必须是紧密联系金融行业的实际,实施综合治理的系统工程。针对当前金融系统职务犯罪发案的共性原因,防范对策措施应着重抓好以下几个方面:
(一)加强思想道德教育,不断提高金融队伍素质。面对拜金主义、享乐主义和极端个人主义等各种消极腐败思想的侵蚀和影响,必须在金融领域里加强对全体从业人员的思想道德教育,以牢固树立正确的世界观、人生观和价值观,才能在思想上筑起坚固的“防腐墙”,保持金融队伍的健康肌体。(303潘广田案,原农行山东省分行副行长,31次收受11个单位和个人送的钱物,收受贿赂153.9万余元,判无期。由请吃饭——送土特产——贵重财物,由简到繁,逐步深入。案发后,潘忏悔说:“从一名高级领导干部到一个阶下囚,是由于我私欲膨胀、追求享乐造成的。其实我家里并不缺钱,我和妻子都在银行工作,每月收入上万。我的生活早就超过了小康水平。我为什么还要受贿?为什么要犯罪!一年来,我的头发全变白了。我真正体会到后悔欲绝的滋味,肠子都回青了。”潘终于明白:那些行为人送来的不是钱,而是定时炸弹!因此潘德案子告诫我们,必须正确对待人生的荣辱进退,不断加强人生观的修养,坚定信念,淡薄名利,保持乐观、进取、平和、健康的心态,才能抵得住各种诱惑,才能不被“富贵名禄遮望眼”。这也告诫人们,国家公职人员必须正确对待手中的权力,始终牢记手中的权力是人民赋予的,要确保权力来之于民,用之于民。而不能向林裕行“权为你所用,利为我所谋”。唯有如此,才能避免走上邪路,避免发生从公仆沦为罪人,由领导沦为罪犯的可能。)
因此,各级金融机构要充分发挥这一传统的政治优势,着力抓好金融从业人员职业道德、职业纪律和法规制度教育,加强廉洁自律和法制观念的培养,弘扬“三铁”精神,切实提高金融队伍素质。要着重加强对金融机构领导干部的职业道德和廉洁自律教育,这不仅在于领导干部的行为示范作用可以带动和影响广大员工,还在于领导干部本身需要提高职业道德水平和反腐蚀能力,以防自身变质或被不法分子拖下水。要不断结合实际丰富教育内容、创新教育方式,既要抓对人心有震撼力的警示教育,也要抓日常中的和风细雨式的思想工作,以增强教育的实效性。
(二)深化金融体制改革,建立控制金融行为的有效机制。深化和加快金融体制改革,建立一套完善、有序的金融行为运行机制,这既是对加入WTO后所面临的机遇和挑战,也是化解和防范因金融体制“脱节”、“失控”而产生的各种金融犯罪的强有力措施。为此,要尽快建立健全符合社会主义市场经济体制要求的金融法律制度体系、金融调控监督体系和现代金融机构管理体制,推进金融法制化、市场化进程,形成规范有序、公平竞争的金融环境。作为金融调控监督部门,要强化宏观调控,建立起适应市场经济体制的合法、合规的宏观控制机制,同时要切实履行好金 融监管职能,加强对金融机构市场营运和高级管理人员任职资格的监督管理,督促金融机构依法经营,杜绝以不正当手段竞争,从而避免不法分子进行各种职务犯罪活动。作为商业银行及其他金融机构,也应建立健全风险控制机制,强化自担风险能力,实行审贷分离、授权授信制度等决策监督,以增强抵御经营风险和道德风险的能力,防范由此而产生的受贿、挪用公款等职务犯罪,保证金融和经济的稳健发展。
(三)健全内控制约机制,严格落实各项规章制度。金融业的特殊性决定其健全内控制约机制的重要性。只有下大力狠抓制度建设和对制度的严格执行,才能形成监督制约的良好运行机制。为此,一是根据业务发展需要,建立和完善规章制度。各金融机构要从市场经济体制和业务需求出发,对现行的规章制度进行修订、补充和完善,使各项金融业务活动有章可循、有规可依。特别是对易发生犯罪的主要业务环节和重要部门、要害岗位,要建立切实可行的内控制约机制,加强对人、财、物的管理,堵塞可能出现的漏洞,防范职务犯罪发生。二是强化监督检查,保证制度的落实和执行。要加大执行规章制度的监督检查力度,使金融系统建立的以监察、内审、稽核、事后复核为主的监督检查体系真正发挥作用。要重点对储蓄、信贷、出纳、会计等易发生犯罪的岗位进行严格的稽核检查方法严格检查,及时发现问题并加以解决,切忌流于形式,失去应有功效。要建立和落实检查责任制,对于未认真检查而发生问题的,同样要严肃追究检查者的责任。
(四)把好进人用人关,公平竞争选用人才。由于金融业是整天与钱打交道的特殊行业,这就要求从业人员必须具备良好的思想基础和职业道德、扎实的专业知识以及较强的履责能力。因此必须严格把好进人用人关,以保证金融队伍具有相对的纯洁性和较高的思想、文化修养。把好进人用人关,总的原则要求应是公开招聘,公平竞争,择优录(聘)用,保证质量。对不符合选人标准的,都应拒绝录(聘)用,不能降低标准,尤其是因职务 犯罪或严重违规违纪而被清理出金融队伍的人员,其他金融机构一律不得录用。对高级管理人员的选拔任用,不仅要考察其业务能力和工作业绩,更要注意考察其人品和职业道德表现;对重要岗位人员的聘(使)用,要实行岗位轮换、定期交流、强行休假等用人管理制度,并进行定期考核、调查,发现有问题苗头的应及时调整或撤换,不应“亡羊补牢”;发现在金融队伍中有赌博、嫖娼、吸毒行为的,要按规定坚决清理出金融队伍,不能“养虎遗患”。(如陈新和寇君宝案,共同点就是把贪污的钱花在嫖娼上,比如陈新几个月的时间40万元就全部进入了“小姐”的口袋。就在他逃亡的68天利仍是一路风流,呼娼唤妓,夜夜笙歌,把随身所带的300万元现金,400万德汇票挥霍一空。最终他也是判了死刑,也是罪有应得。)
关键词:老年人犯罪,刑事责任,立法
近年来, 老年人犯罪问题越来越引起社会的关注, 老年人犯罪比例并不高, 但由于我国的人口基数大, 老年人犯罪人数还很多。老年人社会地位特殊, 同样是弱势群体, 但是刑法上并没有相关的条款对老年人这个弱势群体给予酌情减轻的处罚, 这对于老年人这个弱势群体来说, 是非常不公平的。
一、刑法的宽容与老年人犯罪
现代社会是一个文明的社会, 一个进步的社会, 当然也是一个宽容的社会, 它不会限制每个人的自由发展, 支持释放个人的个性, 当然是在法律允许的范围之内。良好的社会秩序必然要有法律的约束, 法律可以化解任何人之间的矛盾, 可以调节人和人之间的冲突。“刑事责任作为最严厉的法律责任, 其适用直接关乎公民的生杀予夺, 因此, 刑法必须保持宽容性, 即即使出现了犯罪行为, 但如果从维护社会的见地去看缺乏出发的必要性, 就不能处罚”。这是张明楷《外国刑法纲要》上的一段话, 从这段话中可以看出, 刑法最为国家的重要大法, 其必须保持必要的宽容性, 但又不是无底线的宽容, 宽容是建立在维护社会安定和谐的角度来讲的。所以, 社会的和谐发展离不开宽容的刑法, 刑法的宽容也对社会的和谐发展有利。老年人作为社会的弱势群体, 其犯罪行为应该得到刑法的宽容, 人们也都呼吁对老年人的犯罪行为进行从宽的处罚。
二、刑法对老年人宽容的原因
1.老年人的犯罪动机“纯朴”。由于老年人进入老年之后意识行为能力逐渐下降, 导致有时不能做出正确的决定, 其进行犯罪时, 主观恶意较小。老年人一般都是刚刚退休离职, 在家里闲不住, 爱唠叨, 爱管闲事, 自认为社会地位及身份地位降低;还有些老年人由于身体的疾病, 成了家里的负担。老年人的思想压力、精神压力、身体压力等各方面的压力都很大, 每天处于消极的状态, 容易和别人产生纠纷。
2.老年人刑事责任能力减弱。老年人犯罪是指年过60的人实施的犯罪, 由于老年人犯罪具有诸多特点, 刑法应就这一层面对老年人犯罪体现其宽容性。古今中外的立法, 大多都是针对不同的人群制定不同的制度, 有不同程度的刑罚。老年人随着年龄的增长, 责任能力逐渐下降, 不仅是身体上的各项机能的衰退, 还体现在脑功能的衰退, 使得他们面对一些问题时, 无法做出正确的思考和判断, 刑事责任能力下降。因此, 在对老年人犯罪进行量刑时, 要尽量从轻处罚。
三、对增设老年人刑事责任规定的合理评判
1.可使刑法的结构更加完善。现有的刑法规定对未满十八周岁的青少年人做了特殊的立法规定, 鉴于未成年人生理、心理、思想上发育不成熟, 刑事责任能力太弱, 所以特意立法对未成年人加以保护。但是我国的刑法仅考虑到人的行事能力随着年龄的增长而增长这一方面, 而没有考虑到随着年龄的增长, 老年人的刑事责任能力下降这一情况。从结构上来讲, 刑法的结构不完整, 缺乏对刑事责任能力同样弱的老年人群体的立法, 要及时弥补这一不足, 使现行刑法结构更加完整。
2.可体现国家对弱势群体的保护。弱势群体的范围会随着国家社会的发展变化而变化, 但是, 心理、生理上的弱势群体是一直存在的, 无论在任何国家、任何社会, 都会考虑到群体的特殊性, 并给予特殊的关爱。我国现行宪法的第四十五条对老年人的权益做了明确规定, 这说明宪法对弱势群体关爱的立场。同时, 我国现行宪法也对孕妇、未成年人、盲人、聋哑人等残障人士给予了减轻处罚的规定, 但是, 这些弱势群体中, 忽略了一个庞大的群体——老年人。随着社会的发展, 中国的老龄化程度越来越高, 老年人作为一个庞大的群体, 急需一个明确的立法对他们进行保护, 如果刑法能够考虑到老年人的刑事责任能力, 为他们量刑减轻处罚, 这也能体现出国家对弱势群体的关爱。
3.增强人们对法的认同感。“尊老爱幼”是中华民族的传统美德, 几千年来, 我们也始终践行着这一美德。法律的制定必然是符合大众道德规范的, 法律为了获得权威, 获得认同, 必须获得社会道德的信念支持。所以, 我国的立法不能违背社会道德, 更不能割断中华民族“尊老爱幼”的传统美德。因此, 对老年人的刑事责任立法有助于人们对法律的认同。
4.可节约诉讼成本。老年人的犯罪行为一般没有太大恶意, 对社会的危害性也不大。对犯罪老人进行立案、侦查、起诉、审判等, 虽然能起到一定的震慑作用, 但是作用不大, 在对成年人预防犯罪方面的作用更是收效甚微, 反而浪费大量时间, 浪费大量的诉讼费用, 浪费社会成本。因此, 对犯罪老年人的从轻处罚, 不仅可以预防其再次危害社会, 也有利于他们的晚年生活, 从而也节约了大量的诉讼成本。
四、老年人犯罪从宽处罚的立法建议
由于刑法对人的刑事责任能力规定的不够周全, 对老年人这一特殊弱势群体没有明确的立法规定, 忽略了老年人犯罪的特殊性, 通过借鉴古今中外的法律制度, 考量刑法的特别化、个性化的要求, 要对我国刑法进行形式上和内容上的改革。刑法的目的不是要摧残折磨一个感知者, 也不是要消除已犯下的罪行, 而是要阻止罪犯再重新侵害公民, 侵害社会, 并警戒他人不要重蹈覆辙。也就是告诉我们刑法的目的不只是为了惩戒罪犯, 而是要维护社会的稳定, 并警戒他人不要犯罪。对于老年人犯罪, 从以下几点提出从宽处罚的立法建议。
1.在刑法总则中明确对老年人减轻处罚。设立老年人刑事责任制度有助于促进刑法更好地发挥作用, 我国已经制定了《老年人权益保障法》来保障老年人的合法权益, 具有非常大的积极意义, 但是对于老年人的刑事责任方面, 刑法还没有明确的规定。在现实的审判中, 会酌情对老年人减轻处罚, 但这毕竟还没有纳入刑法的条文之中, 没有法律化、制度化, 不能形成统一的标准, 导致全国各个地区对老年人罪犯的处罚做法轻重不一, 长此以往, 也会使得各地怨声载道, 不利于社会的和谐发展, 所以在刑法中加入对老年人刑事责任的规定非常有必要。
2.区分不同年龄段老年人的刑事犯罪责任。不同年龄阶段的老年人的刑事责任能力是不同的, 要根据老年人不同年龄阶段刑事责任能力的不同, 参考古今中外的刑法和不同年龄段老人的犯罪特点, 做出不同的刑法处罚。而且要对老年人的刑法处罚和一般成年人加以区分, 因为人到了老年阶段, 思想意识是从不成熟到成熟再到不成熟的阶段, 老年人的思想意识、刑事责任能力不如一般成年人, 所以他们应该受到和未成年人相同的待遇, 对待他们的犯罪行为, 要考虑到他们刑事责任意识的薄弱, 进而从轻处罚。而且还要考虑到随着年龄的增长, 刑事责任意识越来越薄弱, 所以, 刑法还要根据老年人的不同年龄阶段设置不同的处罚方法, 这样才能体现法在本质上的公平。
3.不适用死刑。死刑的废除已经成为当今世界立法的主流趋势, 我国刑法明确规定对未成年人和孕妇限制使用死刑的规定, 这不仅有助于社会的和谐稳定, 也有助于国家的长治久安, 更是民心所向。老年人作为特殊的弱势群体, 其刑事责任能力在一定程度上比未成年人的刑事责任能力还要弱, 不管其犯了多大的罪, 都应尽量站在一个宽容的角度去思考、去量刑, 对于老年人来说, 他们的生命所剩无几, 对即将走向坟墓垂垂老人处以死刑, 未免太过于残忍, 这与中华民族“尊老爱幼”的传统美德是相背离的, 更与刑法的人道主义精神相背离。所以, 建议在刑法中加上“老年人犯罪不适用死刑”这一条款, 酌情量刑, 这不仅可以维护社会的和谐稳定, 更体现了中华民族的传统美德。
4.对于刑期的长度进行一定程度的缩减。2005年的调查报告显示, 我国平均人口寿命已达到72岁。如果一个60岁的家庭生活困难的老人进行抢劫, 最后被判处10年有期徒刑, 那么他很可能会老死狱中。加上老年人的身体状况每况愈下, 很难适应监狱的生活条件;老年人的心理素质也随着年龄的增长不断下降, 在心理上也会很难承受监狱的生活, 这对一个本应安享晚年, 但由于家庭贫困被迫犯罪的老人来说是及其不公平的, 10年的有期徒刑太漫长, 老人可能由于身体、心理等方面的压力熬不过10年, 提前死亡, 这也是十分不人道的。因此, 在对老年人进行惩罚时, 要综合考虑各方面的因素, 尽量对老年人减轻处罚, 尤其是有期徒刑的期限, 起到警戒教育作用即可, 不需要做过重的惩罚。
5.对老年人刑罚的执行予以特别关照。对于未成年人罪犯, 我国刑法已经有了明确的规定, 将其关押在未成年犯管教所, 而不是普通的监狱。对于老年人来说, 其心理、生理方面, 刑事责任能力和未成年人相差不多, 在决定刑罚的时候, 也应给予更多的关注。类似地, 可以考虑在关押老年人的时候, 给他们也提供一个特殊的场所, 提供适宜老年人居住的生活条件, 区别于普通犯罪分子, 并给予适当的医疗条件。在执行刑罚时, 可以考虑刑罚的执行场地, 符合条件的可以转监狱外执行, 或者把关押改为罚金的形式。
五、结语
老年人犯罪有一定的特殊性, 不论是在犯罪的动机, 心理, 生理方面, 老年人作为弱势群体, 我国刑法在对老年人进行量刑时要考虑到特殊性给予一定程度的从轻处理, 惩罚不是目的, 教育惩戒犯罪人和警戒他人、维护社会稳定才是刑法处罚的根本目的, 所以, 对老年人这一特殊群体的刑法处罚, 要在一定程度上予以减轻, 以体现社会“尊老爱幼”的价值观和人道主义精神。
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[4]袁彬.论老年人犯罪从宽暨免死的年龄标准与立法模式——以《刑法修正案 (八) 》为视角[J].西北大学学报.2012 (2) .
[关键词] 初查 必要性 法律地位
2003年10月,马某、韩某以西安某造纸厂的名义,在明知没有履约能力的情况下,与咸阳某设备公司签定购销机器的合同,在提走对方交给的价值13万元机器的同时,以一张空头支票作为履行合同的抵押。随后,两人将该机器以6万的价格销售,所获得的赃款5万用于偿还债务,1万元挥霍。案发后两人潜逃。公安机关在受理此案后,开展了初查工作。侦查员电话通知涉案人员马某、韩某到公安机关接受调查。得知公安机关介入此案,二人急忙凑了3万元交给被害单位,并以书面形式保证按时还清余款,希望被害单位到公安机关撤案。公安机关决定对此案立案侦查。侦查终结后,检察机关认为,该案件中的犯罪嫌疑人在公安机关立案前归还了部分赃款,未达到单位犯罪的立案标准,因而决定不起诉。那么在本案中,犯罪嫌疑人在立案前归还了部分钱款,而且归还行为发生在公安机关受理案件并开始初查之后,由于初查的法律地位不明确,导致对立案前初查后的还款数额是否属于犯罪数额产生了一些争议。
一、初查的必要性
初查,也叫案前调查,是指公安机关的侦查部门对群众报案、举报、控告和犯罪嫌疑人自首的材料所进行的初步审查和调查。那么办理经济犯罪案件,有初查的必要性吗?有人提出,“防止立错案”,是初查制度的目的和意义所在。如果立错案不再被视为一种工作失误,那么初查也就没有存在的必要了。而所谓“立错案”其实是法律允许的。笔者认为这种观点有失偏颇。愚认为公安机关对于经济犯罪案件采取“初查”制度有其现实的必要性。
根据刑事诉讼法第八十六条的规定,立案的条件主要有两条:一是有犯罪事实发生;二是需要追究刑事责任。对于一般刑事案件而言,其危害后果明显,通过现场勘验、调查访问等措施即可确定有无犯罪发生,是否需要追究刑事责任。而经济犯罪案件则较为隐蔽,主要表现在以下几个方面:一是经济犯罪案件现场没有可供勘查的痕迹物证;二是相当一部分经济犯罪案件没有直接的被害人;三是经济犯罪危害后果大多较为隐蔽,有的甚至不会造成财产的损失,而是对市场经济秩序的破坏,如破坏金融管理秩序罪;四是相当一部分经济犯罪案件以职务为掩护;五是犯罪嫌疑人往往具有丰富的社会阅历、较强的抗审能力和较高的文化水平,而且作案手段也往往比较隐蔽、高明。以上几个特点决定了多数经济犯罪案件在立案前,特别是在接到报案时,很难确定是否有犯罪发生,更难确定是否需要追究刑事责任。为了查明某种行为是否发生,是否构成犯罪,以及是否需要追究刑事责任,就需要进一步调查、核实。其他刑事犯罪立案前的审查常常是从法律上为事件定性,而经济犯罪案件在立案前首先要查明事实,做大量的案前调查,其次才是从法律上论证事件能否构成犯罪。如不经过初查,盲目立案,出现错误则不可避免。实践中,错误拘留、错误逮捕、错误采取查封、冻结、扣押、追缴等措施,以至于出现无罪判决,无不源于错误立案。另外,经济犯罪案件的报案往往不实,在经济犯罪案件的报案过程中,由于经济犯罪案件过于复杂专业,报案人对法律本身不甚了解而报错案;或是因为案件牵涉较大的经济利益,在利益的驱动下,报案人为挽回损失或者有别的特殊动机和目的,希望公安机关尽早介入,震慑、打击甚至是报复对手,往往故意夸大犯罪事实而报假案。因此,加强初查工作有利于甄别是否有经济犯罪发生,保证执法的公正性。
二、经济犯罪案件初查制度的法律依据及地位
1.初查制度的法律依据
关于初查制度法律依据的问题,一直存在两种不同的观点:一种观点认为,根据刑事诉讼法规定,立案才是刑事诉讼的起点而不是初查,况且刑事诉讼法根本就没有规定“初查”制度,初查制度只不过是公安机关为了自身工作的需要而设立的一个程序,必然会扰乱正常的诉讼程序;另一种观点认为,初查制度具有法律依据。《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十六条规定:“人民法院、人民公安院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案。”尽管该条款未出现“初查”字样,但是该条款中的“应当按照管辖范围,迅速进行审查”已涵盖了“初查”制度。笔者认为,后者观点较为可取。而两种观点存在分歧的主要原因是对“立案”的理解,前者认为立案是诉讼的起点,应该说是准确的,但是什么是立案呢?有人认为,填写决定立案书后才算立案,这种对立案的理解有些过于狭隘。其实,立案是一项诉讼活动,是一过程而不是一个点,应包含受理、审查和做出立案决定三方面内容,其中“审查”与“初查”制度相对应。据此,后者认为“应当按照管辖范围,迅速进行审查”已涵盖了“初查”制度的观点较为可取。但是,同时笔者建议,法律应当在条文中予以明确“初查”制度,以免产生各种不必要的误解。
2.“初查”制度的诉讼地位
关于“初查”制度诉讼地位的认识离不开对“初查”制度的法律依据认识。如果否定“初查”制度是具有其法律依据的,那么必然认为“初查”是一项非刑事诉讼行为,而如果肯定“初查”制度有其法律依据,则认为“初查”制度不但是一项刑事诉讼行为,而且还是某些案件立案阶段的必经程序[4]。笔者认为,“初查” 至少是公安机关办理经济犯罪案件立案阶段必经程序。其理由是:经济犯罪案件通常具有犯罪行为隐密或举报时犯罪事实不清的特点,往往不能依据举报线索内容判明是否有犯罪事实存在,是否应当立案。这样,需要有相应的证据证明符合立案条件,而获取据以决定立案或不立案的证据最重要的手段,就是初查。从侦查实践角度看,如果在初查中成功获取了犯罪嫌疑人的犯罪证据,就为立案侦查和采取强制措施打下了坚实的基础,案件就容易突破;相反,如果不经初查程序,仅凭书面审查的结论来决定是否立案,就会贻误立案侦查和采取强制措施的有利时机,即使立了案,也会由于证据不够扎实可靠,而使案件侦破工作陷入进退两难的被动局面。因此,初查是公安机关办理经济犯罪案件的必经程序。实际上,公安机关在许多案件立案前都已经进行过“初查”活动,甚至是不破不立,以保证立案质量。对此,许多学者也是颇有微词,认为“初查”制度已经代替了侦查制度。笔者认为,实践中的确存在初查代替侦查现象,其主要原因是对初查的度没有很好地把握,因为初查是为立案工作服务的,所以一旦到达立案标准,初查即应终结。而侦查是为结案工作服务的,在立案的基础上查明事实的真相。这样,就能够很好的划分初查与侦查的职责。
3.“初查”获取材料的证据效力
由于对初查制度的法律依据及地位存在较大分歧,导致初查中获得的材料能否作为诉讼证据材料使用,也是争论不休。笔者认为,初查获取的材料具有证据效力。理由是:《刑事诉讼法》第四十二条规定:“证明案件真实情况的一切事实,都是证据。”最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第六十一规定:“严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述,不能作为定案的根据。”《人民检察院刑事诉讼规则》第265条第1款规定:“严禁以非法的方法收集证据。以刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言,不能作为指控犯罪的根据。”据此,笔者认为,初查过程中获得材料尤其是言辞材料是否具有证明力,能否作为刑事诉讼证据使用,主要不在于其获得的诉讼阶段,而在于其获得的手段和条件是否合法,因而初查获取的材料具有证据效力。但是,如果在初查过程中采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得被调查人言辞材料,也应予以排除。因此,公安机关通过合法的初查手段获得的证据应当可以作为刑事诉讼的证据使用。
参考文献:
[1]宋阳:《质疑经侦初查制度》.载《犯罪研究》,2004年第3期
[2]戴蓬:《经济犯罪案件初查若干问题研究》,载《侦查论坛》(第四卷).2004年版
[3]姜焕强:《论初查在刑事诉讼中的法律地位》,载《河北法学》,2005年第1期
金融业在国民经济体系中起着核心和枢纽作用,同时也是发生贪污、贿赂、挪用公款等职务犯罪的高发行业之一,使金融安全运转面临着严峻的形势。伴随着经济形势的发展,金融犯罪不断出现新动向,并具有基层发案率高、非法放贷、智能型、合伙作案、携款潜逃、连续作案、主动犯案等七大极具行业特色的犯罪特点;犯罪形式主要是利用银行贷款、储蓄、结算、信用卡等各个环节来实施职务犯罪,具有显著的行业特色。金融系统职务犯罪发生的原因和条件是复杂的、多方面的,主要是金融体制改革尚未到位,金融运行机制缺乏规范,金融环境尚未真正形成,金融部门工作人员思想上出现偏差等,诸多因素糅合到一起,导致金融职务犯罪不断地产生。新形势下如何切实有效地防范金融职务犯罪,一要加强对金融系统干部职工的思想教育和法制教育;二要加强金融系统内部的监督和管理;三要加大对金融犯罪的打击力度;四要强化检察机关在金融系统的职务犯罪预防工作。只有切实加强对金融系统职务犯罪的有效预防,努力从源头上预防和治理金融腐败,才能达到减少和预防金融系统职务犯罪发生的目的。遏制金融系统职务犯罪的发生,对于稳定金融秩序、稳定社会经济秩序及稳定政治秩序显得特别重要。
金融业是一个经营货币的特殊行业。邓小平同志曾说过:“金融是现代经济的核心。金融搞好了,一着棋活,全盘皆活。”[1]可见金融业在国民经济中所占地位之重。
近年来,我国金融犯罪逐渐增多,金融系统内部的职务犯罪案件时有发生,且多为大案要案。如广州中山市某银行一女工作人员与其丈夫骗取银行资金亿元大案[2],深圳市沙井信用社原主任邓宝驹贪污挪用公款2.3亿元大案[3],等等。由此,在金融业务经营过程中,一场腐蚀与反腐蚀、腐败与反腐败的斗争拉开了序幕。
当前,发生在金融系统的贪污、受贿、挪用公款等职务犯罪逞激增和蔓延之趋势,金融安全运转面临着严峻的形势,此类职务犯罪不仅给国家造成了巨大的经济损失,败坏了金融业的信誉,扰乱了金融秩序,而且直接影响到改革开放和社会主义市场经济的健康有序发展。随着改革开放的不断深入,特别是我国加入WTO后,金融部门面临着新的发展机遇和更加严峻的挑战,因此,我们一定要认清金融系统内部存在的管理漏洞、薄弱环节,在预测、预防金融职务犯罪的同时,围绕金融部门内部的体制转换、管理制度、资金流向、现金管理等特殊环节,在金融系统积极实现必要的、有效的、长期的系统预防,切实把职务犯罪的发生控制在“零”。
一、当前金融系统职务犯罪的特点
我国《刑法》分则第三章第四节、第五节明确规定了关于金融职务犯罪的法律条款,那么,什么是金融职务犯罪呢?概括地说,金融职务犯罪主要是指金融工作人员利用职务之便或滥用职权、不尽职责破坏金融管理秩序、公私财产所有权或国家对职务活动管理职能,依照刑法应当受到刑罚处罚的行为。当前,我国金融业务不断发展,联系点多、覆盖面广,金融系统的职务犯罪主要表现为贪污、贿赂、挪用公款案件发案率高,并呈现出如下特点:
1、从发案单位和人员来看,金融系统的基层单位发案率高,犯罪主体呈现基层化、年轻化的特点。
银行、信用社的基层网点容易发生职务犯罪案件,主要是一些基层单位内部管理不严、财务制度不落实、贷款收放权分散,致使直接从事具体操作的一般员工有机可乘。犯罪分子多为直接经办资金款项业务的储蓄、出纳、结算部门的会计、复核员、解汇员、管库员、交换员、计算机操作员等直接业务工作人员,而且大多为年轻人。如某市农行营业部票据交换员虞某利用票据交换这一职务上的便利,采取虚填进帐单,骗盖票据交换章的手段,骗取公款200万元[4]。又如2004年,某市检察院查处金融职务犯罪4件4人,其中3件涉案人员为主办会计、综合柜员,年龄均为30岁左右[5]。
2、从犯罪类型来看,非法放贷和违规经营是诱发金融职务犯罪的一大特点。
金融系统各级机构的负责人都不同程度地掌握着动用资金、审批和发放贷款的权力,这些人往往是不法分子的重点“进攻对象”,一些不法分子利用贿赂、美色、请吃“豪宴”、请出国旅游等种种手段,促使一些金融机构的负责人违反国家信贷政策,放宽贷款条件,最终导致大量的贷款无法正常收回或无法收回,给国家造成巨额损失。当前,金融业区际联系日益密切,一些部门为了赚取利息差或拿“回扣”,而违章签发银行汇票,或大搞同业拆借,其结果是损害了金融机构的信誉,给金融诈骗等犯罪分子有机可乘,许多犯罪分子都是熟悉银行业务知识、工作程序和管理法规,从而实施疯狂的贷款诈骗犯罪活动。可见,非法放贷,违规经营,往往也是与职务犯罪紧密相联。
3、从实施犯罪的手法上来看,金融职务犯罪的手段呈现多样化、隐蔽化特点,且智能型犯罪日渐增多。
随着计算机技术在金融系统广泛的应用,金融职务犯罪的手段也由过去传统的偷改单据、撕毁存根、做假帐等方式,向技术型、隐蔽型、职能型转变,金融系统员工凭借自身专业知识,利用计算机实施犯罪的方式越来越频繁。如空存骗支、偷支储户存款、盗窃库款、冒贷款归个人使用,秘密改变微机程序套取现金、挪用公款等多种手段。此类犯罪作案
过程比较隐蔽,往往不易被人发觉。如赵某挪用公款案,赵某利用其担任农行某市支行文化市场分理处综合柜员的便利,通过电脑采用套取空白定期存单盗取客户定期存款及抹帐的方法,先后16次挪用银行资金118万元[6]。又如,某市工商银行江海支行会计林某利用自己负责检查凭证,将有效凭证数据输入电脑的职务之便,私自将辖区所属分理处上划的利息款、久悬未取款等款项共计70余万元,用电脑制作假的进帐单,而后将真的进帐单销毁,将公款转到他人和自己亲属的存折上取出,全部挥霍。
4、从犯罪形式上来看,内外勾结、合伙作案、单位作案的日渐增多。
由于金融业务的特殊性,计算机联网、业务上的交叉、存取款的复查、审核等,使得单独作案越来越困难,因此,往往是那些受过正规教育的专业人士,具有经济、金融、财税、会计、法律等方面的专业知识,他们借助专业技术而内部联手,合伙作案。尤其是金融部门在人、财、物大流动的情况下,犯罪分子单独作案已显困难,且风险也大,银行内部的一些人相互利用,在金钱的诱惑下,合伙或团伙作案,以至于出现严重的金融“三乱”现象。此类案件往往又是错综复杂,难以侦查。
5、从犯罪的结果来看,携款潜逃,挥霍赃款的现象特别严重。
金融机构内部犯罪分子作案一得手或罪行即将败露时,携款潜逃往往是其采取的主要逃避方式。有的趁单位不备远走他方,有的甚至逃出境外,以达到逃避法律追究的目的。如某市检察机关2003年9月-2004年1月立案查处的犯罪嫌疑人中有3人犯罪后潜逃。银行资金被贪污、挪用后,均被犯罪分子用于个人挥霍。如原某城市信用社朝阳路储蓄所胡某挪用资金1450万元案,建行某市支行信贷科刘某与其胞兄贪污2100万元案,巨额赃款多被犯罪分子用于赌博、炒房产、借与他人从事营利等非法活动[7]。
6、从作案次数上来看,连续作案的比例增加。
由于银行系统实行支取大额现金一次不得超过五万元的规定,因此,连续作案又成为金融系统职务犯罪的一个重要特征。如前面所述赵某连续作案16次,累计挪用银行资金118万元。
7、从犯罪的主客观条件上来看,由过去客观上的被动诱发犯罪,向主观上主动去犯罪的类型转化。在经济体制转轨前期,银行处于垄断地位,金融人员掌握着放贷大权,一些单位为了能搞到资金,都不惜用金钱开路,用重金贿赂金融部门工作人员,因此,金融系统职务犯罪主要体现为收受贿赂等被动型犯罪;在后期,由于银行的垄断地位逐渐丧失,在发放贷款的权限被上收,因此发生在发放贷款领域中的违规放贷、挪用公款等主动性犯罪逐渐增多。
二、金融系统职务犯罪的表现
金融系统职务犯罪严重扰乱了国家金融秩序,侵犯了国家金融利益,犯罪分子利用银行存款、贷款、汇兑、结算等主要业务流程,臵国家金融法律、法规、规章于不顾,大肆实施职务犯罪,其具体表现如下:
1、利用银行贷款实施的职务犯罪
(1)利用职务之便,自批自贷或冒名顶替。(2)利用求贷人的急切心理,虚设名目索贿、受贿。如咨询费、信息费、手续费、酬谢费等等。(3)虚设银行贷款利息予以侵吞。(4)截留、挪用银行应收贷款,即故意延缓贷款偿还期限而后再挪用其款,或直接截留已收回的贷款归个人使用。(5)违章拆借资金,搞“借鸡下蛋”,中饱私囊。利用资金筹措渠道,逃避信贷规模控制与管理,大量转移信贷资金去炒房地产、炒股票、炒外汇、办公司等,为个人牟取暴利。
2、利用银行储蓄实施的职务犯罪
在储蓄业务中,一般容易发生以空存骗支、偷支储户存款、收储不入帐等违法行为。空存骗支也称空存实取,案犯在没有存折的情况下,私自填制取款凭证,交出纳员抵库而取出现金;或利用近年来的微机管理储蓄之便,虚设存款或虚增存款数额骗取存款。偷支储户存款是指案犯在存款人不知道的情况下,从自己经办的存款人帐户中擅自支取他人存
款。收储不入帐是指案犯利用职务之便在收取客户款项开立存折或存单后,不及时将存款入帐而予
以截留归个人使用的行为。
3、利用银行会计结算实施的职务犯罪
银行会计结算领域是贪污、挪用公款犯罪的高发区之一,并且多为大案或特大案件。其常见的犯罪形式为:涂改、伪造结算凭证;偷盖业务用章;重复使用结算凭证;涂改帐目、单据盗支单位存款;骗取联行资金。近年来,银行会计结算领域中一种新的、较为严重的犯罪形式表现为:内外勾结,盗窃汇票,贪污联行资金。由于银行汇票上可以任意填写余额,所以盗窃银行汇票的严重性更甚于盗窃银行现金。
4、利用银行出纳工作实施的职务犯罪
出纳人员利用直接掌管现金和库款的便利所实施的犯罪行为,常见的有下列二种:
监守自盗。在银行或信用社,内部员工监守自盗的方法有二:一是直接盗用库款,即行为人利用管库、守库或经手现金之便,将款项直接盗出归己。二是“现金抽头”,即在办理业务时,从客户或其他工作人员已经清点过的整捆或整把现金中零星抽出现金予以私藏。
伪造支款凭证套取现金或顶库贪污。犯罪分子伪造缴款单、日报表,涂改出纳簿等,以此套取现金。
5、利用银行信用卡业务实施的职务犯罪
信用卡业务中的职务犯罪主要发生在两个环节上,一是透支授权。银行工作人员通过为客户透支存款提供不法授权的手段贪污银行资金,亦即恶意授权透支。二是电脑管理。因信用卡业务主要是通过电脑来完成的,其操作运行也是由一定的电脑程序控制的。由于会计、出纳、复核可能知道客户密码,因此,他们就能利用伪造编制虚假信用卡基数、删除电脑记录、销毁会计凭证等手段来实施犯罪。
三、金融系统职务犯罪产生的原因
犯罪是意志的体现,绝无“天生犯罪人”。古典犯罪学派代表人物意大利的贝卡利亚[8]认为:犯罪是物质利益冲突的体现,是犯罪人试图改变他们物质生活条件强烈愿望的体现。所以,一定的犯罪条件会强化或抑制犯罪动机的产生。金融系统职务犯罪发生的原因和条件是复杂的、多方面的,其中包括社会性的原因,也包括个体性的原因。
(一)社会性原因:
1、金融体制改革尚未到位。随着社会主义市场经济的快速发展,现行的金融体制已经不能
适应我国市场经济的需要,存在着政企不分、政银不分等不合理问题,政府、银行和企业三者之间关系混乱,这也是产生金融犯罪的一个客观因素。1993年颁布了《中国人民银行法》,其中规定了人民银行的中央银行的地位和职责,但一系列的监管法规没有及时跟上,导致一些金融问题出现
后无法可依,诸如商业银行软资产、硬负债;金融信用保证制度未及时建立;市场分割、企业多头开户;企业破产和资产拍卖,等等,一系列问题急需法律法规来进一步完善、规范和约束。特别是近几年来,国家加大宏观调控力度,加大对金融部门的体制改革,以及国外金融机构进入我国,金融部门之间的竞争日益激烈。一些金融单位为追求高效益,进行违规经营,导致出现了一些不正当竞争现象,从而又直接或间接地引发了一系列金融职务犯罪。如某市农业银行信贷部经理汪某违规操作,非法向6家私营棉麻公司变相发放支农贷款1650万元,造成1000余万元贷款无法回收。
2、金融运行机制缺乏规范。虽然金融系统制定了一系列规章制度,但许多制度缺乏有效性、可行性和统一性,在开户贷款、票据贴现、帐户管理等运行机制上缺乏规范,有章不循,违章不究,管理混乱,表现在储蓄、会计、信贷、出纳等业务部门存在许多违反金融法规的行为,这些行为由于是管理中存在的漏洞,使犯罪分子有机可乘。以证券市场为例,证券市场存在“一放就乱、一收就死”的怪圈,各种证券犯罪层出不穷。如,1995年,有着233年历史的英国巴林投资银行因下属机构交易员里森越权违规操作,经营证券失败而被收购;中国银行山东分行在1994年-1995年初,由于其资金处负责人翟某违章越权代客买卖外汇,造成1.74亿美元的损失[9]。再以股市为例,主要情况是过度投机现
象严重,股市缺乏公正的秩序和透明的环境。具体表现为:一是股市市赢率过高;二是股份指数波动幅度大;三是不同的行情,成交量相差过大。如上海和深圳两股市自开市以来出现五项大震荡,其波峰与谷底相差360%,而同期美国的股市波幅仅相差60%。又如在牛市时,深沪两市日成交量超过200亿元,而熊市时,日成交量不足20亿元[10]。
3、金融法制环境没有真正形成。虽然国家制定了《中国人民银行法》、《商业银行法》、《票据法》等一系列金融法律法规,为加强金融监管提供了依据和保障,但又不得不承认,它们还缺乏具体操作的实施细则,存在着很多立法上的漏洞,从客观上来说,我国的金融法制环境还没有真正地形成,因此,立法上的漏洞容易被不法之徒利用,形成了滋生犯罪的土壤。当前,整个社会处于“转轨”时期。在经济转轨过程中,经济秩序一度混乱,金融政策的不稳定,为经济犯罪提供了“机遇”。某一段时期鼓励放贷,其后则是紧缩银根,控制放贷;另一段时期则是储蓄大战,猛设网点、拉储蓄给回扣成风;再一段时期又演变成资金大战,盲目放贷。比如在1985——1986年,全国大规模重复建设、盲目建设,信贷规模失控,导致金融机构内部出现第一个发案高峰期。1988年,国家调整金融政策,资金供求矛盾比较突出,不法分子为获得资金,不惜采用各种手段拉拢腐蚀银行工作人员,由此形成了1989——1990年间第二个发案高峰期。
银行似乎处于腐败与反腐败斗争的前沿。当金融单位发生案件时,隐案不报、瞒案不查、顾忌面子等一系列问题又是诱发金融职务犯罪的重大因素。其一,当银行内部出现问题时,执纪不严,打击不力是造成违法犯罪欲演欲烈之势。执纪不严是一些银行单位领导没有把监督检查工作摆在应有的位臵,监督检查权没有得到有效的落实,发现了问题没有及时处理。在查处违法违纪案件上,个别单位的领导怕查处案件影响了声誉、奖金或个人政绩,因此出现“有案不查、隐案不报”的现象。其二,银行内部管理不完善。有章不循,违章不究,制度流于形式等问题,是银行内部容易滋生职务犯罪案件的“温床”。其三,对金融犯罪案件的定性和量刑存在争议,也是导致大量金融职务犯罪案件处臵不力而“流产”。比如贷款诈骗罪,需要区分贷款诈骗罪与一般的贷款纠纷及贷款欺诈行为的界限。贷款诈骗罪是以非法占有为目的,假如没有证据证明单位或个人有非法占有为目的的骗贷行为,则难以认定其为贷款诈骗罪,相反则容易认定为贷款诈骗罪;假如是因为经营亏损导致无法还贷,则难以区分该行为的罪与非罪。
(二)个体性原因
当前,社会处于转型期。少数金融机构内部工作人员,面对蜂拥而来的西方思想和良莠参半的所谓“现代文明”,缺乏理智的判断和经受不住拜金主义、享乐主义、极端个人
主义等腐朽思想的侵蚀,抵御不住诱惑,个人私欲恶性膨胀。金钱万能、拜金主义、享乐主义成为这些人心中的价值观,“价值观、人生观、世界观”这个人生总开关一旦发生了动摇,思想上出现偏差,就难以抵制金钱的诱惑。在“一切向钱看”的错误价值观支配下,以所谓“靠山吃山、靠水吃水”之便,走上了犯罪道路。分析这些人的犯罪心理,主要有:“有权不用、过期作废”的功利心理;贪图享受的互相攀比心理;投机冒险“借鸡下蛋”的侥幸心理;“最后捞一把”的失衡心理; “替人办事,受人钱财”的商品交换心理。如,某县信用联社营业部业务员李某,为求快速致富,与他人合伙开铁矿,为准备流动资金,利用自己经手的储蓄业务,非法将25个储户的150万元用于其采矿经营。
四、金融系统职务犯罪预防的对策
为有效地打击金融系统职务犯罪,减少和预防金融系统职务犯罪发生,维护和规范国家金融秩序的稳定,建议在金融系统采取以下预防对策。
1、加强对金融系统干部职工的思想教育和法制教育,健全风险防范机制。在当前学习、贯彻落实科学发展观重要思想过程中,要进一步加强对金融系统干部职工的政治思想教育,教育广大金融干部职工树立正确的世界观、人生观、价值观,进一步树立正确的“权力观”。金融机构内部工作人员产生贪污腐败现象,很大程度上是教育问题,所以加强
教育十分重要。以多种形式对金融干部职工进行道德教育和法制教育:一是要加强为人民服务的“公仆”意识教育,增强“立党为公、执政为民”意识,使工作人员牢记一个“公”字,树立正确的经济观念、法律观念,过好“金钱关、权力关、享乐关”;在广大金融干部职工中深入开展职业道德建设,把“自律”与“他律”相结合,号召“在单位做一个好同志,在家庭做一个好亲人,在社会做一个好公民”,提倡多做奉献,树立行业新风,赢得社会尊重。二是要进行“艰苦奋斗,廉洁从政”教育,认真学习胡锦涛总书记关于“两个务必”的重要讲话,开展“廉洁光荣、贪污可耻”的系列教育活动,使广大金融干部深刻认识拜金主义带来的危害,自觉保持艰苦奋斗的光荣传统,严于一个廉字,耻于索取。三是利用已经查处的大要案开展警示教育和遵纪守法教育,使广大金融干部树立正确的法制观念,增强法律意识,切实加强自我监督、自我约束的能力,做到廉政勤政。
2、加强对金融系统内部的监督和管理。金融系统发生职务犯罪的一个重要原因就是有关监督机制不完善,管理上存在漏洞,致使一些员工利用职务之便走上了犯罪道路。因此,健全规章制度,堵塞各种漏洞,强化内部管理,狠抓制度落实,是减少和遏制职务犯罪的根本途径。要健全监督与管理体系,系统地建立内部监督、外部监督、社会监督、群众监督的监督制约体系。着重加强完善内部防范机制,一是
强化内部防范控制,通过岗位责任制、程序控制、相互牵制等形式,加强对内防控工作;二是健全银行内部防范控制管理制度;三是加强对“人、财、物、重要岗位”的交流管理;四是转变思路,树立正确的经营理念。在规范银行内部权力运作的体制上,对待领导干部,要实行“两公开一监督”(公开办事制度、公开办事结果,接受群众监督)。对发放贷款、签发汇票、电脑操作等重要岗位的工作人员实行事前、事中、事后“三统一”监督机制。要加强对基层网点的管理,规范其经营行为。加强对金融机构的财务检查和审计,努力做到把问题消灭在萌芽状态。
3、依法严惩金融系统职务犯罪行为
金融系统发生的职务犯罪往往给国家造成巨额的经济损失,严重破坏了金融管理秩序,因此,加大对金融犯罪的打击力度,从严从重从快惩处金融犯罪分子,发挥刑法的威慑作用,达到“杀一儆百”的警示效果。使他人做到不敢犯罪,不愿犯罪,不去犯罪。
4、强化检察机关在金融系统的职务犯罪预防工作
检察机关与金融系统共同开展职务犯罪预防工作,共同强化对金融系统职务犯罪的预防,努力做到减少金融犯罪的发生。双方要进一步加强联系和合作,努力从源头上预防腐败、治理腐败,共同遏制金融系统腐败现象的蔓延趋势,切实保障金融资产的安全,维护健康有序的金融秩序。
——2010级本科赵明德
【内容摘要】
经济犯罪严重地危害了社会的安定和谐,侵蚀了社会经济机体,也由于我国正处于市场经济的转轨时期,一些预防经济犯罪的机制没有及时跟上,为此经济犯罪大有猖獗之势,并涉及社会各个领域,一批大案要案触目惊心、发人深思,给国家和社会造成巨大损失,严重地危害了国家经济安全,针对这一现实,本文结合已学过的专业知识,浅析了经济犯罪的成因与对策。
本文主要从四个方面浅析了经济犯罪的成因与对策:
一、经济犯罪的成因;
二、经济犯罪表现;
三、经济犯罪的趋势;
四、经济犯罪的对策。
总之打击经济犯罪,应打防结合,标本兼治,以预防为主,警钟长鸣,使社会各阶层增强法制观念,健全各种社会机制,使经济犯罪无藏身之地。
互强化和恶性循环,而且具有极大的危害性。
(3)内部监督管理不到位,风险防范意识不强,对领导干部尚未形成有效地监督机制。目前对领导干部还缺乏有效的监督管理机制,尤其是对权力制约措施研究不深,配套措施无力,一些单位领导往往集人、财、物于一身,只是依赖个人的自我道德品质,上级疏于监督,同级难以监督,下级不敢监督,致使一些人不按规章制度办事,滥用职权,玩忽职守。这也是引发领导干部职务犯罪的重要原因。同时也有一些领导干部风险防范不够,内部监控不到位,存在看重开拓业绩,轻队伍建设,对内部监管的风险和防范没有真正落实,一些经济案件的发生与领导监管不力有直接关系。内部监控静态的多,动态的少,预警的更少。上级对下级的监督和职能的专业监督,在监督程序上不严密,起不到监督检查的作用,因而易发生经济犯罪。
二、目前经济犯罪的主要表现。
(1)大要案持续增长,我国司法机关一贯坚持对经济犯罪进行严厉打击,始终保持高压状态,挽回了一些巨大的经济损失,但在经济利益的驱使下,犯罪分子往往铤而走险,以身试法,一些大要案不断出现,涉案金额越来越高,有的涉案金额高达几百亿,令人触目惊心。在一些地方,一些犯罪分子以“高回报”“高利息”为诱饵非法集资,骗取社会公众巨额资金。或结伙诈骗金融机构或生产企业,得手后大肆挥霍并携款潜逃,受害人之多、涉案金额之大,给社会造成极大危害。
(2)犯罪手段多样化、装备现代化。有些经济领域的犯罪中使用了高科技手段,很多表现为智能犯罪。如有的犯罪分子模仿领导签字、私刻印章、变造防伪标志,伪造产品提货单等。
(3)内外勾结,团伙作案。犯罪分子为追求共同犯罪目的,结成犯罪团伙,有组织有分工,手段专业,往往是每一个环节都有专人负责,犯罪成功率高。有些犯罪分子自恃聪明,利用经济领域里我国法制及法规管理制度上的漏洞,有的个别单位领导与关键岗位上的工作人员相互勾结;有的单位内部人员与外部人员相互勾结、共同作案;有的犯罪分子拉拢腐蚀银行工作人员盗取存款单位印鉴卡,然后私刻印鉴,伪造信汇凭证进行贷款诈骗;有的犯罪分子内外勾结编造交通事故,扩大事故险情等进行保险诈骗。近年来,随着商业金融机构的市场化逐步推进,竞争日趋激烈,一些金融机构为追求本单位利润最大化,瞒天过海,违规经营,搞不正当竞争,有的为逃避中央银行、税务、审计等部门的监督,违规设立“两本帐”,将部分存款放在“小帐户”内经营,以高出国家规定的利率发放贷款,或者加收企业“手续费”、“保证金”,使得大量资金在银行体外循环;有的将信贷资金大量拆借,用于炒股票、炒房地产;有的盲目铺摊子、拉山头、争地盘、抢份额,一味地搞外延型的扩张,结果由于管理跟不上,背上了沉重的包袱。这些违规经营的活动,不仅扰乱了金融秩序,也给不法分子
4行为,树立服务意识。最后应加强经侦队伍建设。维护社会主义市场经济的正常秩序,促进经济持续、健康、快速发展,是司法机关的一项长期任务。为此,必须从长期斗争着眼,要建立起一支能够适应新形势下经侦队伍。这支队伍既要政治坚定,廉洁高效,又要懂得经济专业知识,有较高的政策法律水平和办案能力。在这支队伍建设中,首要的是在领导干部的选拔上,要注重选拔忠诚党的事业、廉洁奉公、经验丰富的复合型人才。因为经侦工作业务性强,涉及诸多专业知识,同时也要加快经侦队伍的建设。目前经侦基础设施滞后,有的地方经侦队伍管理混乱,监督管理机制不完善,加上经侦部门个别人员思想观念、手段陈旧,知识贫乏,对经济案件侦办不得力,因此迫切需要建立一支正规化的经侦队伍。同时经侦队伍要立足于基层,在经侦队伍建设中,应引进竞争机制,落实破案责任制,把主要精力投入到经济案件地侦破中。在队伍建设中要努力提高经侦人员的素质。要加强对经侦人员素质的培训,一定要有针对性地拾遗补缺,防止走过场,从思想上,制度上鼓励自学,要注意学习与经济犯罪有关的法律法规及现代化科学技术知识,学习和掌握有关地方性政策法规,不断总结经验,吸取教训,分析和掌握经济犯罪动向及特点。
一、形成金融职务犯罪的主要原因
(一)、放松学习,忽视世界观、人生观的改造,是导致犯罪的根本原因。随着市场经济的确立,一些人忙于事务性工作,忽视了自我学习和教育,放松世界观的改造,人生观、价值观的取向产生偏离,在金钱的诱惑下思想防线崩溃,走上犯罪道路;一些人往往随着职务的升迁,不注重个人的政治修养和道德修养,放弃了世界观和人生观的改造,拜金主义开始在头脑中作怪,把党和人民赋予的职权变成谋私的资本,最终跌入犯罪的深渊。
(二)、监督制约机制落实不到位,是导致犯罪的重要原因。失去监督的权力必然导致腐败。这是近几年打击金融业职务犯罪总结出来的深刻教训。监管落实不到位主要表现:监督制度不落实,规章制度流于形式,有令不行,有禁不止,从局部利益出发,欺上瞒下,违规越权经营,以致造成严重后果;有的只注重业务拓展,忽视内控制度的执行和管理,监督防范功能较薄弱,案件因此而发;有的制度检查不够到位,监督检查的方式比较原始,且流于形式,使一些本来可以及时发现和制止的问题未能及时发现和制止,没有起到堵塞漏洞、消除隐患的作用。
(三)、滥用职权,是导致犯罪的直接原因。如果金融业领导干部不能树立正确的权力观,必然导致滥用权力。从近年来金融犯罪的案件看,几乎所有的职务犯罪行为都与滥用职权有关系,越权批贷,违规融资,必然出现索贿受贿;违规操作,内外勾结,造成贪污挪用。许多不良贷款的产生,其背后多数都有犯罪的动机和故意;金融诈骗之所以能得逞,与玩忽职守不是没有直接关系;证券市场出现的问题,背后均有违规操纵或内外勾结团伙作案;不规范的抵押与担保,不公正的理赔都使国家大额资金蒙受损失。
二、对策及建议
(一)、强化法规法纪教育,增强金融从业人员法制观念,做到警钟常鸣。预防金融行业职务犯罪工作的成效如何,很大程度上有赖于法律知识的普及和法制意识的提高。因此,必须抓好廉政教育和法规教育。一是明确领导责任和教育重点,制定和落实教育计划。二是充分发挥党、政、工、团职能,齐抓共管,形成合力,充分调动各单位、部门开展反腐倡廉教育的积极性,保证员工教育的深入开展。三是要突出教育的普遍性,多形式、多层次,全方位地开展教育,注重教育的针对性,抓好结合点,把思想道德教育、普法教育、规章制度教育和学先进、学英模活动结合起来。使员工学法、知法、懂法,依法办事。与此同时,进行案例剖析,分析和评价犯罪成本,运用反面的教训警醒人,不断提高金融从业人员按照法律法规约束自己的自觉性。
(二)、建立健全有效的内控机制,抓住要害岗位,强化内外监督:首先,充分发挥纪检监察部门在金融监督中的作用,加大对金融法律法规执行情况的监督检查力度;实行财务、业务、稽核审计、纪检监察多管齐下,分兵把口,层层堵塞可能引发违法犯罪行为发生的漏洞,遏制案件的发生。其次,加强领导班子内部的监督,特别是对“一把手”的监督,规范领导干部行为,防范腐败现象发生,促其正确使用手中的权力;对重大问题集体讨论决定,结果定期向职工公布,增强工作的透明度,并自觉接受群众监督。第三,加强对要害部门、要害岗位的管理和监督检查。其重点是基层行、处、所,保险、证券负责人和重要岗位、业务骨干。在加强监督制约,加强管理和教育的同时,实行强制休假制度。第四,加大违章违纪行为的处罚力度,对违章操作,有章不循、违规经营的责任人,应相应给予必要的经济处罚、行政处罚,直至解除劳动合同或开除,起到惩戒作用。
发生大量的金融案件, 不仅严重危害金融的运营安全, 而且造成了恶劣的社会影响。为什么金融行业连连出现各种弊案呢?主要原因是:金融行业正处在新旧体制的交替过程中, 金融法制尚不健全;少数金融单位内部管理混乱, 规章制度形同虚设, 缺乏监督、制约机制;“一切向钱看”的价值观严重腐蚀了一些意志薄弱的人, 致使他们以身试法, 走上犯罪的道路。
怎样防范金融犯罪, 权威部门提出了四点思路:
一是从提高制度执行力入手, 深入推进文化建设。
二是强化案件责任追究, 完善惩戒问责制度。要按照责任到位、追究到位、惩戒到位、整改到位的原则强化案件查处。对于案件的内部问责, 要实行“一案四问”制度:问案件当事人之责;问不严格执行规章制度的相关人员之责;问与作案人交往较多的知情人之责;问案发单位两级领导之责。
三是进一步强化整改, 落实好整改“五挂钩”原则:实行将案件风险整改工作与科学的激励约束机制建设挂钩;将案件风险整改与评级挂钩;将案件风险整改与市场准入监管挂钩;将案件风险整改与监管收费权重挂钩;将案件风险整改与未来的存款保险缴费水平挂钩。
关键词:网络 网络金融 网络金融犯罪 对策
The Analysis And Prevention Of The Efinance Crime
Han Mei
Abstract:At first,this paper analyzed the concept and characteristic of the Efinance,The paper has discussed the causes of the Efinance crime,The paper has offered corresponding countermeasures from the aspects of law and network.To benefit the practiceand healthy development of China’s Efinance industry is the paper’s purpose.
Keywords:Network Efinance Efinance crime Countermeasure
【中图分类号】F830.9【文献标识码】A 【文章编号】1009-9646(2009)04-0120-02
近年来,网络金融犯罪日趋严重,严重威胁了金融领域的稳定、健康、有序发展,已经成为影响我国金融安全的主要因素。我国网络金融犯罪无论在规模还是在种类上都在扩张,且手段智能化高、隐蔽性强。因此,应认真研究网络金融犯罪,探讨防范和打击网络金融犯罪的相应对策,使我国金融业健康发展。
1.当前网络金融犯罪的现状及特点
1.1 当前网络金融犯罪的情况。
近几年利用计算机犯罪的案件以每年30%的速度递增,犯罪数额趋大、危害性增大。据统计金融领域的计算机犯罪占整体计算机犯罪的61%,平均每起金额都在几十万元以上,最大的涉案金额高达1400余万元,每年造成的直接经济损失近亿元。我国95%上网的网管中心都遭到过境内外黑客攻击或侵入,其中银行、证券机构是黑客攻击的重点。从近年来各地公安机关查处的涉网金融犯罪案件看,主要有三种表现形式:
1.1.1 非法入侵网上银行信息系统。
据统计,网络攻击对象为金融信息系统的占重点领域信息系统攻击案件总数的30%以上。一些犯罪分子利用黑客软件、病毒、木马程序等技术手段,攻击网上银行、证券信息系统和个人主机,改变数据,盗取银行资金,操纵股票价格,危害极大。
1.1.2 利用“网络钓鱼”的方式。
目前,大量不法分子利用“网络钓鱼”犯罪手法发布虚假信息,建立假冒的银行、证券网站,骗取用户账号、密码实施盗窃,或大量发送携带木马病毒的电子邮件,截取用户账号和密码,进而窃取受害人资金,对网上金融安全构成极大威胁。
1.1.3 网络洗钱活动。
一些不法分子利用网络电子商务平台,从事洗钱违法犯罪活动。犯罪分子获取被害人的银行账号和密码后,往往通过网络电子商务购物等方式洗钱,以达到牟取不法利益的目的。而且,借助全球庞大的金融电子网,洗钱行为往往很难被发现。
1.2 网络金融犯罪的特点。
同传统的犯罪相比,网络金融犯罪具有以下一些独特的特点:
1.2.1 犯罪主体多元化,年轻化。
随着计算机技术的发展和网络的普及,各种职业、年龄、身份的人都可能实施网络金融犯罪。在网络金融犯罪中,特别是黑客中,青少年的比例相当大。网络金融犯罪主体中年青者占较大的比例与年轻人对网络的情有独钟的特有的心态有很大的关系,从年龄结构上分析,作案人主要是单位内部的计算机操作、复核和系统管理人员,其中20岁~35岁的年轻人占90%以上。
1.2.2 犯罪方式智能化、专业化。
网络金融犯罪是一种高技术的智能犯罪,犯罪分子主要是一些掌握计算机技术的专业研究人员或对计算机有特殊兴趣并掌握网络技术的人员,他们大多具有较高的智力水平,既熟悉计算机及网络的功能与特性,又洞悉计算机及网络的缺陷与漏洞。只有他们能够借助本身技术优势对系统网络发动攻击,对网络信息进行侵犯,并达到预期的目的。
1.2.3 犯罪手段的多样化。
信息网络的迅速发展,信息技术的普及与推广,为各种网络金融犯罪分子提供了日新月异的多样化,高技术的作案手段,除了较常见的通过入侵网络金融系统获取信息进行诈骗外,在金融电子化、网络化条件下,犯罪分子还创造出各种别出心裁的手段,如搭线窃听。
1.2.4 犯罪的互动性、隐蔽性高。
网络金融犯罪很多时候都是利用工作之便作案占据有利的客观环境,因需要破译密码和进网程序,网络金融犯罪筹划阶段一般较长。但是,一旦进人系统网络,一项犯罪指令,只须用秒来计算。它具有瞬间性,不露痕迹,容易毁灭证据。由于此类犯罪作案时间短、手段隐蔽、专业性强,给预防和取证工作带来许多困难,使犯罪分子得不到及时、有力地惩处。
1.2.5 犯罪成本低,作案工具简单。
相对于传统的金融犯罪,网上金融犯罪具有成本低、易实施、风险低等优势,犯罪分子只需支付较少的上网费、租赁或制作网页费用、软件工具购买费和租赁服务器的费用就可以实施犯罪,并且获利数额巨大,犯罪手段隐蔽,不容易被发现,因而成为犯罪分子青睐的一种作
案方式。
2.网络金融犯罪的主要原因
从近年来查处的案件看,涉网金融违法犯罪主要有以下几个原因:
2.1 安全防范措施不到位,内控制度松懈。
一些金融机构的计算机技术力量相对薄弱,操作人员严重缺乏,造成人员缺岗、分工不明。如操作人员不按规程加设口令、密码或口令、密码不注意保密,主机控制台密钥不按规定保管,计算机打印出来的各种原始表证不注意妥善保管,损坏、报废凭证账表不按规定销毁,随意丢放。这种不按操作规程,忽视安全防范工作,警惕性不高的直接后果,就是留下了犯罪隐患。
2.2 网络技术发展很快,为实施犯罪提供了便利手段。新的网络技术的出现促进了信息网络应用与发展,但也容易被不法分子所利用成为犯罪工具。近年来,以窃取银行账号、密码和个人信息,获得经济利益为目的的木马和间谍软件工具迅速增多,而且简单易用,成为实施入侵攻击的主要工具。
2.3 犯罪成本较低,实施容易。
相对于传统的金融犯罪,网上金融犯罪具有成本低、易实施、风险低等优势,犯罪分子只需支付较少的上网费、租赁或制作网页费用、软件工具购买费和租赁服务器的费用就可以实施犯罪,并且获利数额巨大,犯罪手段隐蔽,不容易被发现,因而成为犯罪分子青睐的一种作案方式。
3.防范和打击网络金融犯罪的对策建议
3.1 制定完善法律法规,加强网络法制建设。
目前,我国制定了《计算机软件保护条例》、《计算机病毒控制条例》、《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》等有关计算机安全管理的法律、法规。这些法律、法规对预防和打击利用计算机犯罪起了积极的促进作用。但是,网络金融犯罪的种类非常多,采用的技术手段也非常高明,因此,我们应扩大现行法律法规的适用范围和调整对象,针对网络特殊性,尽快制定与网络管理相关的立法,促进网络银行的发展。
3.2 加强技术防范措施。
技术防范应是计算机信息系统最根本的安全防范措施。应当不断采用新的安全技术来确保网络银行的信息流通和操作安全,如防火墙、乱码和加密技术等,及时准确地在客户和银行之间传递正确的信息,同时防止非授权用户(如黑客)对网络银行所存储的信息进行非法访问和干扰,营造一个可以信赖的网金融环境。
3.3 建立完善的网络金融监管制度。
金融网络系统应该有一系列的安全管理制度,用于规范操作人员的行为和金融网络系统的管理。加强网络安全监控,及时记录和发现金融网络系统在运行过程中出现的各种问题,是保证金融网络系统安全运行的最重要的一个方面。同时网络金融企业应根据本企业的具体情况,制定一系列有利于确保企业内部网络安全的规章制度,并在日常管理中严格贯彻执行。
3.4 加强国际合作,共同打击网络金融犯罪。
我国应加强与世界刑警组织以及其他国家金融监管部门和司法部门的联系和磋商,共同制定打击网络金融犯罪和确定网络银行风险责任的国际条款,开展国际合作,以确保网络金融的顺利发展,同时学习世界各国先进的打击网络金融犯罪的司法经验,促进我国司法实践,打击网络金融犯罪。
参考文献
[1] 顾建国.当前涉网金融违法犯罪情况及其对策[J].金融电子化,2006(1)
[2] 王海英.论网络金融犯罪的防范[J]福建金融管理干部学院学报,2006(5)
[3] 许达联、王玉龙高科技金融犯罪的成因及预防[J]..海南金融,2007(3)
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