治安管理处罚法法条(通用7篇)
——路政管理法条学习心得
作为一名在****政法大学学了四年法律的毕业生,我有幸来到路政单位工作,到了****路政大队后,我认真学习了相关路政管理法律法规,现在就将以下几点心得与大家一起分享,希望能与大家共同进行更深刻的探讨。
一、依据《中华人民共和国道路交通安全法》第六十九条规定“任何单位、个人不得在高速公路上拦截检查行驶的车辆,公安机关的人民警察依法执行紧急公务除外”。
但是从日常巡路过程中我观察到,在沪昆高速公路行驶的货车中,有近一半是属于运水泥、砂车辆,由于大部分车辆不遮盖蓬布或蓬布遮盖不严,致使这段高速公路的樟树往南昌方向车道砂子抛洒现象严重,这就使得高速公路安全经常存在安全隐患。而大队路政巡查人员在巡查过程中发现有这种抛洒现象的车辆时,却无法律依据责令其停车,无力制止。
二、每逢冬季夜间,由于超限运输以及车辆油品质量较差等原因,高速路上抛锚车辆现象时有发生,车主既不在车后设警告标志,又不开启示警灯,更有甚者将车随意停靠在行车道内,路政巡查人员对此类现象只能进行口头警告,而无法进行处罚或将对象车牵引出去。
三、《江西省高速公路管理条例》第二十五条规定了高速公路管理人员的禁止性义务。
(一)其第五款规定“高速公路管理人员不得刁难、勒索司机或乘
客。”
这一规定当然适用于高速公路路政执法人员。路政工作人违反了这规定的义务就是违法了,但是该款并未对“刁难”和“勒索”进行明确界定,概念模糊就会使得路政执法工作人员心有疑问,动摇执法行为的坚决性、正确性和合法性。
(二)其第六款规定“高速公路管理人员不得擅离职守,影响车辆正常通行。”
我认为,分开来说,“不得擅离职守”和“不得影响车辆正常通行”列为高速管理人员的禁止性义务是非常正确的,但是,“擅离职守”和“影响车辆正常通行”是否会缺乏足够逻辑?是否太抽象?一般在哪些情形下会出现高速公路管理人员“擅离职守”了就会“影响车辆正常通行”?
(三)若违反了《江西省高速公路管理条例》第二十五条的禁止性义务,该承担什么样的责任?这直接关系到高速公路管理人员能否彻底遵守这一法规,也是对高速公路管理人员的管理行为在法律上做出的保障,必须清晰明确。
四、《江西省高速公路管理条例》第二十七条最后两款和第二十八条,《路政管理规定》第六章行政强制措施中都针对高速公路管理机构的责令拆除行为做出了相应规定。
作为一名在路政执法一线工作的路政员,我深切感受到就目前这些法律法规的规定来说,对于强制拆除这一强制措施能够实现的可能性是极小的,原因有以下两点:
(一)被法律法规授权的路政管理机构是否具备组织实施强制拆除的技术、人力、物力和精力?现实表明,被法律法规授权的路政管理机构组织进行强制拆除时,受到阻挠的概率是90%以上;
(二)如果按照《路政管理规定》第四十三条规定申请人民法院强制执行拆除行为,那么是否应考虑这些违法标志、违法建筑等造成的潜在交通安全危险和对高速公路路产路权的维护,限定法院进行这一强制执行的时间?毕竟不是将所有该进行强制执行的工作在受到阻挠后交给法院后就算解决了的。
一、关于法条竞合
通常是指行为人实施了一个自然意义上的行为违反了多个行政法律规范,并且这些法律规范假定部分的行为要件之间存在种属关系。即某一规范所规定的违法行为要件外延包含了另一规范规定的行为要件。法条竞合系同一违法行为,触犯数法律时,仅适用一法律而排斥他法律,其违法行为本身为单纯的一个违法行为。这种情形是由立法技术及成文法固有的弱点等原因造成的。
二、《会计法》和《税收征收管理法》在法律责任规定中存在的法条竞合
一是《会计法》第四十二条和《税收征收管理法》第六十条中有关设置账簿的规定。《会计法》第四十二条的规定有:不依法设置会计账簿的,由县以上人民政府财政部门责令限期改正,可以对单位并处三千元以上五万元以下的罚款:对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,可以处两千元以上二万元以下罚款。该条第四款同时规定,有关法律对不依法设置会计账簿行为的处罚另有规定的,依照有关法律的规定办理。《税收征收管理法》第六十条的规定有:未按照规定设置、保管账簿或者保管记账凭证和有关资料的,由税务机关责令限期改正,可以处两千元以下的罚款;情节严重的,可以处两千元以上一万元以下罚款。二是《会计法》第四十三、四十四条和《税收征收管理法》第六十三条中有关伪造、变造、隐匿和故意销毁会计账簿、会计凭证的规定。《会计法》第四十三、四十四条规定:伪造、变造、隐匿和故意销毁会计账簿、会计凭证,尚不构成犯罪的,由县以上人民政府财政部门予以通报,可以对单位并处五千元以上十万元以下的罚款;对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,可以处三千元以上五万元以下的罚款;对其中的会计人员,由县以上人民政府财政部门吊销会计从业资格证书。《税收征收管理法》第六十三条第一款规定:伪造、变造、隐匿和故意销毁会计账簿、会计凭证,不缴或者少缴应纳税款的,是偷税。由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴税款百分之五十以上五倍以下的罚款。
三、对法条竞合的法律适用评析
我国刑法学中的法条竞合理论是在借鉴大陆法系中的法条竞合理论的基础上,结合我国的刑事立法、司法而构建起来的,在分则中的法条竞合相当多,其也成为我国刑事立法的一大特色。因此,对法条竞合的处罚原则的研究对于指导司法实践具有重要的意义。
一、法条竞合的含义及其与想象竞合的区分
法条竞合,是指一个行为同时符合了数个法条规定的犯罪构成要件,只能适用其中的一个法条,当然排除适用其他法条的情形。为了更好的将法条竞合的处罚原则适用于司法实践中,我们需要对这两者概念进行合理地区分。法条竞合与想象竞合区分的标准有两个方面:①前者为静态,后者为动态。法条竞合不以具体行为发生为转移,是一种法条形态,即无论是否有具体行为,法条之间都存在着一种竞合关系。例如:盗窃罪与盗窃枪支罪。而想象竞合是一种犯罪形态。②前者只有一个法益侵害事实,而后者有数个法益侵害事实。需要注意的是,“只有一个法益侵害事实”是指行为仅侵害了一个犯罪的保护法益,“有数个法益侵害事实”则是指行为侵害了数个犯罪的保护法益。
二、法条竞合的类型及其处理原则的争议
法条竞合类型的分类历来在我国备受争议,各个学者都分别采用不同的分类标准,但是在本质上也有相同的地方,例如特别法优于普通法的原则,在这一点上,学界是保持统一的,我们需明确德日及我国关于法条竞合的各自相关理论。
1.德日刑法中关于法条竞合类型的划分
日本刑法理论以往将法条竞合划分为以下四种类型:特别关系、补充关系、吸收关系、择一关系。德国刑法理论已否认择一关系,而日本刑法理论也基本上否认择一关系。
日本山口厚教授将法条竞合区分为:包摄关系与交叉关系。此概念与陈兴良教授所讲的交叉关系相同,与周光权教授所讲的择一关系不同。对于此种交叉关系,适用重法优于轻法的原则。张明楷教授认为,在我国刑法分则中很难找到山口厚教授所说的典型的交叉关系。
2.我国刑法理论中对于法条竞合的不同理解及争议
张明楷教授认为,所有的法条竞合都可理解为特别法与普通法的关系,例如:第233条的过失致人死亡罪、234条的故意伤害罪的后半段“本法另有规定的,依照规定”等。①一个行为同时符合相异法律间的普通刑法与特别刑法规定的犯罪时,严格依照特别法优于普通法的原则;②一个行为同时符合同一法律中的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时,依具体情况与法律规定,分别适用特别法优于普通法、重法优于轻法的原则。③一个行为同时符合同一法律中的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时,通常情况下,特别法优于普通法。④一个行为同时符合同一法律中的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时,特殊情况下,重法优于轻法。这里的“特殊情况”指两个方面:a法律明文规定按重罪定罪定罪量刑,例如:第149条第2款的规定;b法律虽无明文规定按普通法条定罪量刑,但也无禁止,且按特别法不能做到罪行相适应时,按重法优于轻法。
陈兴良教授认为,法条竞合是指一个行为,因法条的错综规定,符合数个法条所规定的构成要件,数个法条所规定的构成要件之间具有逻辑上的从属或交叉关系的情形。因此,他将法条竞合分为两种四类:从属关系的法条竞合分为独立竞合与包容竞合,交叉竞合分为交互竞合与偏一竞合。这四种竞合的关系分别为:特别法与普通法的关系、部分法与整体法的关系、重法与轻法的关系、补充法与基本法的关系,依次适用原则为:特别法优于普通法、整体法优于部分法、重法优于轻法、基本法由于补充法的原则。
三、本文的观点
本人认为,以上有学者关于法条竞合的划分较为细致与全面,但其具体操作在司法实践中较为复杂;有学者批判重法优于轻法原则的适用,认为“立法者本来就是基于罪行相适应的考虑”等,不利于落实罪刑相适应原则,也有对适用普通法的问题做了一定的批判。在本人看来,以上的批评均是以刑法分则对特别法条的设置完全合理为前提,而现实是,在我国并非如此。有些特别法条设置的法定刑轻于普通法条设置的法定刑,但是不具有减轻的根据,相反只有加重的理由。例如:诈骗罪与保险诈骗罪,按侵犯客体而言,诈骗罪所侵犯的课题仅为财产,而保险诈骗罪所侵犯的客体不仅为财产,还包括金融管理秩序。理所当然的,保险诈骗罪的法定刑应当高于诈骗罪的法定刑,但是恰恰相反,保险诈骗罪的最高法定刑仅为有期徒刑,而诈骗罪的最高法定刑为无期徒刑。由此可以看出,对社会危害大的,法定刑反而轻,这是不合理的,我国的立法是有缺陷的。在此种情况下,不能适用第266条的诈骗罪,因為它明文排斥适用普通法,“本法另有规定的,依照规定”,但在刑法条文没有明确禁止适用普通法条时,为了实现罪责相适应,来适用普通法。与之相类似的例子还有:普通盗窃罪与盗伐林木罪,盗窃罪的法定最高刑为无期徒刑,而盗伐林木罪的法定最高刑仅为15年有期徒刑。若坚持“特别法条的优先适用性不可动摇”,只是一种简单的,过于形式的法律实证主义的观点,如图:
各位邻居:
大家好,我是来自河北得法律师事务所的梁福明律师,我们所就位于鸿宴饭庄楼上,和大家相邻而居。
今天很荣幸接受贵居委会的邀请,和大家共同谈谈中华人民共和国治安管理处罚法。我国《治安管理处罚法》于2005年8月28日,第十届全国人大常委会第十七次会议审议通过,当日以主席令第三十八号予以公布。2006年3月1日起施行。该法与1986年制定的《治安管理处罚条例》(五章四十五条)相比,《治安管理处罚法》具有“宽严更适度,程序更严格,处罚更规范”的特点,符合中国国情,能够适应公安机关加强治安管理的需要,也符合宪法关于尊重和保障人权的原则,有利于防止侵犯公民权利。该法分为总则、处罚的种类和适用、违反治安管理的行为和处罚、处罚程序、执法监督和附则共6章,共119条。不仅条文的数量有了很大增加,而且内容也有一些新变化。
下面,我将从三个方面和大家谈谈该部法律:
第一部分、该法在我国立法体系中的地位
1、提高了法律的层级。根据我国立法法第二条的规定,我国法律体系包括:法律、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例、国务院部门规章和地方政府规章,可见法律的效力是最高的,而且由我国的最高权利机关全国人民代表大会及其常务委员会制定,《治安管理处罚条例》属于行政法规,而治安管理处罚法属于基本法,虽然仅仅一字之差,但是其法律地位却发生了根本性的改变,有利于执法,也体现了我国对社会管理秩序的重视。可以看出随着市场经济的进一步发展,我国将加大治安管理的力度。
2、体现了以人为本的执法理念。随着我国民主法制建设的不断发展,建设社会主义和谐社会,以人为本、程序公正、执法为民的理念不断深入人心,《治安管理处罚法》在立法、执法上包含了民主法治、公平正义内容。在该法第一条规定立法目的或立法宗旨方面,明确表明该法的立法目的是维护社会秩序,保障公共安全,保护公民、法人和其他组织的合法权利,规范和保障公安机关及其人民警察依法履行治安管理职责。在治安处罚方面,首先非常注重尊重和保障人权,保护公民、法人和其他组织的合法权益不受侵犯,将尊重和保障人权作为一项基本原则,其次对治安处罚的种类和适用作出了更加具体的规定,最后,该法以专章的形式,严格规定处罚程序,制定执行监督机制,从而有效限制公权力的行使,为私权利的实现创造良好的社会环境。
3、体现了法制的统一精神。《治安管理处罚法》与《刑法》、《行政处罚法》、《行政复议法》、《行政诉讼法》等法律相衔接,增强了与其他法律、法规的协调统一性,便于操作执行。
第二部分、对法律条文做以下具体分析
1、总则部分,共计9个条文;分别从该法的立法目的、处罚的对象、适用的效力范围包括地域范围、处罚程序、原则、主管部门以及治安处罚与其他法律责任之间的关系等方面作出规定。
第一章 总则 第一条、是有关本法立法目的的规定,就是维护社会治安秩序,保障公安安全,保护公民、法人和其他组织的合法权利,规范和保障公安机关及其人民警察依法履行治安管理职责。
第二条、明确规定本法处罚的对象,包括四类违反治安管理的行为,并在本法第三章对这四类行为作出详细的规定。
第三条、明确处罚程序,并以在本法第四章以专章的形式予以规定。
第四条、效力范围,不仅包括在我国领域内发生的治安案件,而且适用于根据国际法确定的拟制地域,即悬挂我国旗帜的船舶和航空器。
第五条、适用原则的规定。通过该条规定,确定了治安处罚的四条基本原则,即过罚相当原则,公开、公证原则,尊重和保障人权原则以及教育与处罚相结合原则。
第六条和第七条、各级人民政府在治安管理的责任和权利。体现权责相一致原则,也突出强调社会治安管理必须坚持综合治理的方针。
第八条和第九条、规定违反治安管理要接受处罚,同时还要承担相关民事责任。
2、分则部分。共计四章108条,分别从治安处罚的种类和适用,违反治安管理的行为和处罚,处罚程序,执法监督,四个方面作出规定。第二章 处罚的种类和适用
第十条,与以前治安管理处罚条例相比,在原来三种处罚种类的基础上,增加一种吊销公安机关发放的许可证,同时对违反治安管理的外国人,设定了限期处境或者驱逐出境的处罚。
第十一条,是对查获的违禁品以及作案工具予以收回的规定,以及通过追缴退还被侵害人财物,维护被害人合法权益的规定。
第十二条至第十四条以及第二十一条、第二十二条,体现了治安管理处罚法以人为本的立法指导思想,对未成年、精神病人、盲人或者又聋又哑人和孕妇、产妇以及哺乳期妇女予以从轻处罚规定,体现了我国对特殊人群的保护以及对未成年人违反治安管理行为重在教育。该法第21条规定,对已满14周岁不满16周岁;已满16周岁不满18周岁,初次违反治安管理规定,应当给予行政拘留处罚的,不执行行政拘留处罚。这个规定体现了《治安管理处罚法》对未成年人违反治安管理行为重在教育的精神。该条还规定对70周岁以上的;对怀孕或哺乳自己不满一周岁婴儿的,也不执行行政拘留处罚。这些规定体现了我国法律保护老年人、妇女、婴儿的权益对四种特殊对象不执行行政拘留处罚,体现了以人为本的精神。
第十五条,醉酒的人的处罚,通过该条规定,可以看出我国对于饮酒造成的违法行为,是依法追究其法律责任,这与我国刑法、明法通则的规定向一致。而且为了防止醉酒人造成更为严重的后果,该条还赋予行政机关,约束其到酒醒的权利。
第十六条,行政拘留处罚的规定,因行政拘留涉及到限制人身自由,对违法行为人的影响巨大,是一种最严厉的处罚措施,因此必须作出严格规定,防止权利无限扩大。
第十七条和第十八条,确定过罚相当原则;也体现了该法公平原则。第十九条和第二十条,在确定过罚相当的原则之下,本法对不同的违法行为,再次从违法行为的后果、行为人的动机和行为人事后的表现,对行为人的处罚作出不同规定。
第三章 违反治安管理的行为和处罚
本章从四个方面对违法行为作出规定,内容详细、具体,具有很强的可操作性。从本章条款来看,适当提高了罚款的最高数额。原来治安处罚条例规定罚款的最高数额除了“黄、赌、毒”这一类3000元至5000元,一般的处罚是200元。显然十几年过去了,随着人们生活水平的提高、物价的变动,200元显然起不到惩戒的作用。现在除了对“黄、赌、毒”保留了3000元至5000元处罚外,对其他违法行为罚款的最高数额,按照违法行为的性质、情节和社会危害程度,细分为200元、500元、1000元处罚。另外在赋予治安拘留处罚权的同时,缩小了治安拘留处罚自由裁量的幅度。《治安管理处罚条例》规定治安拘留1天至15天以下,没有根据不同的违法行为加以区别。考虑到治安拘留的处罚,涉及到对公民人身自由的限制,在适用上应十分慎重。这次把治安拘留处罚分成3个档次,按照不同的违法行为、违法行为的不同性质,区分为5天以下,5天至10天,10天至15天。缩小了行使治安拘留处罚权的自由裁量,避免执法中可能产生的随意性。
具体条文分析: 第一节,扰乱公共秩序的行为和处罚:包括7个法条涉及24种违法行为。23-29
公共秩序与我们大家每个的生活息息相关,就今天的这次活动,也与公共秩序联系密切,而且该法第二十四条作出了处罚规定。随着社会经济的不断发展,违反治安管理的行为也发生了很大变化,《治安管理处罚条例》已远远不适用社会发展的需要。因此本法从社会现实出发,归纳处24中违法行为,予以明确规定。从而行政机关在行使处罚权,更容易操作,也在一定程度上,限制了处罚自由裁量权。
法轮功案件,第二十七条,侵害计算机行为,第二十九条 第二节,妨害公共安全的行为和处罚,共计十条,30-39
对我们在日常生活中,最容易遇到的安全问题作出了处罚规定。我们大家的衣食住行都与公共安全有关,一个安定团结的社会环境,是我们大家所追求的,尤其第三十七条对私拉乱接电线、损毁警示标志和盗窃、损毁路面井盖、照明等公共设施的行为作出规定。我在办理案件过程中,就曾经遇到这样一个案例,张先生从家里楼口出来,像往常一样往外走,没走多远,就掉进了窨井中,致张先生受伤,因此对于这种偷盗窨井盖的行为必须予以处罚。第三节,侵犯人身权利、财产权利的行为和处罚 十条40-49
公民的人身和财产权利不容侵犯,这是我国宪法赋予的基本人权。本节的适格法条,与我国刑法规定的盗窃罪、故意伤害最、抢夺罪、诈骗罪等罪名相互关联。例如仅仅一个伤害行为,甲和乙在路上遇到丙,甲不由分说与丙互相殴打,乙见状突然持刀将丙杀死,问甲的行为是否构成犯罪?这就要从甲和乙在本案发生之前的共谋来分析,如果甲和乙事前并没有伤害丙的故意,仅仅因为甲与丙之前存在矛盾,就殴打丙,而乙却将并杀死,那么我认为甲的行为构不成犯罪,但是甲的行为毕竟产生了严重后果,可以依据我国治安管理处罚法第四十三条的规定予以处罚。如果甲和乙事前有共同预谋要杀死丙,那就是共犯,应承担故意杀人罪的法律责任。再如侮辱诽谤行为。甲和乙因做生意产生矛盾,甲就在乙的工作地方虚构事实,散步谣言,诋毁乙的名誉,造成乙的名誉受损。问甲的行为如何处罚?对于这个行为,就要看行为后果,如果给乙造成巨大影响,则甲可能构成犯罪,否则可以依据本法第四十二条予以治安处罚。
第四节,妨害社会管理的行为和处罚 27条,50-76
国家机关作为社会秩序的维护者,就必须制定一定的行为规范,对人们的行为予以约束,从而给大家一个相对自由的活动空间,本节就以27个法条从不同方面作出了规定。包括扰乱政府机关履行职责的法律后果,倒卖火车票等有价证券的法律后果。
第四章 处罚程序
本法与治安管理处罚条例相比,行政处罚的程序更加公正。我们都讲程序公正是实现实体公正的基础,《治安管理处罚法》在程序方面作出了比较详细的规定,以第四章35个法条予以专门规定。对治安案件的受理,证据的收集,涉案物品的扣押、保管、处置,传唤的批准权限,涉案场所、人身的检查,以及处罚的告知、听证程序、申请复议、执行等等,都作了明确规定。因时间关系这里就不再一一讲述。第五章 执法监督
我国宪法就规定监督机制,尤其对于公权力的监督,众所周之,绝对的权利必然产生绝对的腐败,因此本法在赋予行政机关处罚权的同时,也赋予广大人民群众监督权,从而加强对办理治安案件的公安机关及其人民警察的监督,保护相对人的合法权益。《治安管理处罚法》增加了“执法监督”一章共6条,专门规范民警的办案行为,强化了公安机关人民警察执法行为的规范和监督。同时还规定了人民警察在办理治安案件时禁止的11种行为,如果违反规定,应承担相应的法律责任。第六章 附则
有关本法计算的依据以及本法的实施日期、与相关法律的关系的规定。
总之,《治安管理处罚法》是一部与百姓生活息息相关的法律,它更加体现了法治的精髓和实质,体现了我国社会主义民主法制建设发展成就。
讲课完毕。
第三部分,大家自由咨询法律问题。
河北得法律师事务所
梁福明律师
篇一
我们班学习了<<中华共和国治安管理处罚法>>,通过对这部法律的学习,得到以下体会:
《治安管理处罚法》是一部具有中国特色的法律。它的颁布实施符合尊重和保护人权的宪法原则,体现了我国社会主义民主法制建设发展成就。
做为一部法律,它更具备了更高的强制效力,对公民的公共行为有了更加详细的规定,特别是对新形式下的新问题作出了解释,最大范围地保护公民的权利和法治秩序,使老百姓有法可依。
我发现学法律,就要首先做到知道它的意义。《治安管理处罚法》明确规定:扰乱公共秩序,妨害公共安全,侵犯人身权利、财产权利,妨害社会管理,具有社会危害性等行为都应受到法律的制裁。
我知道学了法,就要学会用法,要学会用法律条文的规定来保护自己。
你的正当权益受到侵害时,应该拿起法律这把武器。对那些公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的人,对那些多次发送不文明信息的人,对那些以虚假身份招摇撞骗以及制造噪声干扰他人正常生活的行为人,要利用法律的手段给以相应的处罚。
并且我们要做好法律的宣传者把时事政治教育引入课堂,我们可以利用升国旗、法制报告还有班会的时间对同学们进行“精神教育“,在对一些条款的重点解读中来提高学生遵纪守法的思想认识。通过学习讨论、谈体会、谈心得,强化对同学们呢的“精神教育“,推进班集体“精神家园“的创建。
总之,有了《治安管理处罚法》,公安执法部门的许多治安管理行为,将更加有“法”可依。同时还值得注意的是,治安处罚的范围、力度都有所加强,处罚程序则更加规范。这一法律的实施,将在规范公民行为、维护社会秩序及维护公民合法权益等方面,产生深刻影响。相信《治安管理处罚法》的颁布实施将对我国的法治化进程起到进一步推动作用。当然作为大学生的我更会自觉的遵守法律,做一名合格的大学生,健康快乐的成长,做好时代的先锋者。
篇二
月份,我校组织全校老师学习了
<<中华共和国治安管理处罚法
>>,通过学习,我们了解到,从2006
年
月
日起,我国开始施行一部新的《治安管理处罚法》,这部法律将通过加强社会治安综合治理,化解社会矛盾,力求创建一个和谐、稳定、发展的中国。通过对这部法律的学习,得到以下体会
:
一、学会自律
学法律,就要首先做到知其文晓其意。《治安管理处罚法》明确规定:扰乱公共秩序,妨害公共安全,侵犯人身权利、财产权利,妨害社会管理,具有社会危害性,依照《中华人民共和国刑法》的规定构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不够刑事处罚的,由公安机关依照本法给予治安管理处罚。这就很好地区分了治安管理处罚法与刑法之间的关系。此法还充分体现了人民民主,其第五条指出:办理案件要坚持教育与处罚相结合的原则,施治安管理处罚,应当公开、公正尊重和保障人权,保护公民的人格尊严。条文对处罚对象的规定也十分细致,已满十四周岁不满十八周岁的人违反治安管理的,从轻或者减轻处罚;
不满十四周岁的人违反治安管理的,不予处罚,但是应当责令其监护人严加管教,而醉酒的人 违反治安管理的,应当给予处罚等等。学法律还要知其不能而约己,换句话说就是要知法守法。法律规定不得扰乱机关、团体、企业、事业单位的正常工作秩序,不得扰乱各类公共交通工具上的秩序,就要做到不参与这样的行动。如果明知故犯,就要受到法律的惩罚。
二、学会自护
学了法,还要学会用法,学会用法律条文的规定来保护自己。
你的正当权益受到侵害时,应该拿起法律这把武器。对那些公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的人,对那些多次发送不文明信息的人,对那些以虚假身份招摇撞骗以及制造噪声干扰他人正常生活的行为人,要利用法律的手段给以的处罚。
三、做好法律的宣传者
作为一名教师,应该让学生从小就有一个“精神家园”,一种道德准绳,这是学生心理发展的需求,也是社会的需要。
我们要不断地探索创新,尤其是把时
事政治教育引入课堂,突出“精神教育
“的时代性、针对性和实效性。我们可以利用升国旗、法制报告还有班队会的时间对学生进行
“
精神教育“,在对一些条款的重点解读中来提高学生遵纪守法的思想认识。3
月
日,胡锦涛书记发表了关于树立社会主义荣辱观(即
“八个为荣,八个为耻
“)的重要讲话,为构建和谐社会注入了新的内容,也为促进学校德育工作注入了新的动力。对此,我们可以在班级开展系列教育活动,运用教室宣传栏刊出
“
八荣八耻“内容,并通过以树立社会主义荣辱观为主题的班会,通过学习讨论、谈体会、谈心得,强化对学生的“精神教育“,推进班集体
“精神家园
“的创建。2006年
3月
日起施行的《治安管理处罚法》与
1987年施行的《治安管理处罚条例》相比,主要主要有以下不同:
1、体现了以人为本的执法理念。随着我国民主法制建设的不断发展,建设社会主义和谐社会,以人为本、程序正义、执法为民的理念不断深入人心。治安管理处罚法在立法方面、执法方面包含了民主法治、公平正义。如在立法目的或者立法宗旨方面,体现了维护社会治安秩序,保护公民、法人和其他组织的合法权利。体现了规范和保障公安机关及其人民警察依法履行治安管理职责。在治安管理处罚法内容方面非常注重尊重和保障人权,保护公民、法人和其他组织的合法权益不受侵犯。如将尊重和保障人权作为一项基本原则。增加了许多应该给予
治安处罚的违法行为,正是为了有效地维护社会治安秩序,保护绝大多数人民的利益。在办案程序方面也严格要求公安机关注重保护公民的合法权利。在保护公民的权益方面,治安管理处罚法增加了保护公民个人的隐私权、居住权等方面内容。以上这些规定都体现了保护人权,体现了以人为本的理念。
2、增加了许多应当给予治安管理处罚的违反治安管理行为。从法条看,治安管理处罚法从现行治安管理处罚条例的5
章
条增加到
章
119
条,共增加了
项条款。
3、规定了对单位违反治安管理的处罚。现行的治安管理处罚条例虽然也有关于对单位违反治安管理处罚的规定。但是主要是处罚直接责任人员,对单位主管人员指使的,同时处罚该主管人员。治安管理处罚法规定,“单位违反治安管理的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照规定处罚。其他法律、行政法规对同一行为规定给予单位处罚的,依照其他规定处罚。”依照治安管理处罚法规定,对单位违反治安管理的,可以依法对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员按照治安管理处罚法规定处罚,其他法律、行政法规有规定的,可以依照法律、行政法规规定给予相应的处罚。
4、规范了治安管理处罚程序。治安管理处罚法对治安处罚程序设立专章,在处罚程序中,对治安案件的受理,证据的收集,涉案物品的扣押、保管、处置,传唤的批准权限和传唤时限,询问笔录要求,对涉案场所、物品、人身的检查,处罚的决定权限,决定书应当载明的内容,处罚的告知程序、听证程序,罚款处罚的罚缴分离原则,拘留处罚的暂缓执行制度,以及被处罚人依法申请复议或者提起行政诉讼等都作了明确规定。《治安管理处罚法》
是一部具有中国特色的法律。它的颁布实施符合尊重和保护人权的宪法原则,体现了我国社会主义民主法制建设发展成就。《中华人民共和国治安管理处罚法》已于
2006
年
月
日起施行,这是我国又一部与公众生活关系密切的法律。
与原来的治安管理处罚条例相比,新的《中华人民共和国治安管理处罚法》
具有“宽严更适度,程式更严格,处罚更规范”的特点,体现了以人为本的主导思想,她有助于规范公民的公共行为,也规范执法者的许可权,最大范围地保护公民的权利和法治秩序。《中华人民共和国治安管理处罚法》是由《中华人民共和国治安管理条例》演变而来,填补了我国《刑法》和《民法》之间的空白。做为一部法律,她更具备了更高的强制效力,对公民的公共行为有了更加详细的规定,特别是对新形式下的新问题作出了解释,最大范围地保护公民的权利和法治秩序,使老百姓有法 可依。《中华人民共和国治安管理处罚法》分为总则,处罚的种类和适用,违反治安管理的行为和处罚,处罚程序,执法监督,附则共
章
119
条。这部法律的立法主旨是,为维护社会治安秩序,保障公共安全,保护公民、法人和其他组织的合法权益,规范和保障公安机关及其人民警察依法履行治安管理职责。治安管理是与老百姓关系最为密切的行政管理行为,治安管理处罚条例也是与老百姓关系最为密切的法规之一,从条文数量上看,现行条例
章
条,治安管理处罚法
章119
条,条文的数量得到了增加。修改的主要内容有以下几个方面:
第一、突出强调社会治安管理必须坚持综合治理的方针,第6
条专门规定要求各级人民政府要采取有效措施、化解社会矛盾、增进社会和谐、促进社会稳定。第二、增加规定了应该受到治安处罚的一些行为。治安管理处罚法规定应当处罚的行为有
多种,治安管理处罚法增加了对这些行为的增加规定。比如按照国家尊重保障人权的规定,对于强迫他人劳动以及用暴力威胁他人劳动的,新的治安管理处罚法也增加了一些处罚的行为。
第三、适当提高了罚款的最高数额。
原来规定罚款的最高数额除了“黄、赌、毒”这一类
3000
至
5000
元,一般的处罚是
200
元。现在除了对“黄、赌、毒”
保留了
3000至5000元处罚外,其他的违法行为,按照不同的行为和不同的性质,按照
500
元、1000
元处罚。
第四、缩小了治安拘留处罚自由裁量的幅度。
考虑到治安拘留的处罚,涉及到公民人身自由的限制,在适用上十分慎重。这次把治安拘留处罚,按照不同的违法行为、违法行为的不同性质,区分为
天以下,5
天至
天,10
天至
15天。治安案件的讯问查证时间,由初审时的最长不超过
小时,缩短为最长不超过
小时。
第五、处罚的程序更加公正。
程序公正是实现实体公正的基础,这次治安管理处罚法在程序方面做出了比较详细的规定,这次增加了
条,专门有一章的规定。第六、加强了对公安机关尤其是人民警察执法规范的要求。根据常委会审议的意见,专门增加了执法监督的一章,规定了公安机关及其人民警察在治安处罚当中,必须遵守的行为规范以及必须禁止的行为。
第七、更加注重对特殊人员的保护。
由于未成年人的生理和心理都还未成熟,讯问未成年人应注意保护他们的权利,《治安管理处罚法》条规定询问不满十六周岁的违反治安管理行为人,应当通知其父母或者其他监护人到场。对已满
十六周岁不满十八周岁的,初次违反治安管理的不执行治安拘留。
治安管理处罚法》明确了未成年人、七十周岁以上的老人、怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的妇女,不适用行政拘留处罚,取消了初审草案中对上述人员可以按照每日
200
5月12日下午参加供电局组织的关于学习刑法和治安管理条例的活动,通过学习,使我们每一个人对刑法和治安管理条例都有了一定的认识,同时也是我们觉得要不断加强对法律知识的学习,提高法律意识,提升法律修养,不仅要做一名懂法的公民,而且要做一名知法懂法尊法的员工。作为供电局的一员,更应该学法,用法。通过学习使我产生了很多的想法,下面我将小谈一下对本次学习的一些心得体会。
一、关于刑法和管理条例的一些基本内容。
1.关于刑法。刑法是规定犯罪和刑罚及其罪刑关系的法律。刑法作为一个独立的部门法,具有以下特征:公法、刑事法、强行法的特征。除此之外,刑法还是同一切犯罪行为作斗争,以保卫国家安全,保卫人民民主专政的政权和社会主义制度,保护国有财产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产,保护公民的人身权利﹑民主权利和其他权利,维护社会秩序﹑经济秩序,保障社会主义建设事业的顺利进行法。具体说,有四个方面即: 保卫国家安全,保卫人民民主专政的政权和社会主义制度法;保护社会主义的经济基础法;保护公民的人身权利﹑民主权利和其他权利法;维护社会秩序法
2.关于治安管理条例。《中华人民共和国治安管理处罚条例》是全国人民代表大会常务委员会制定的关于维护社会秩序和公共安全的法律。1957年制定了第一个《中华人民共和国治安管理处罚条例》,其中包括了对某些污染物危害环境的行为进行管理处罚的规定。1986年9月5日,全国人民代表大会常务委员会通过了新的《中华人民共和国治安管理处罚条例》,于1987年1月1日起施行。其中也规定了一些环境保护内容,如故意污损国家保护的文物和名胜古迹但不够刑事处分的行为,违反规定而破坏草坪、花卉、树木的行为,违反规定在城镇使用音响器材、音量过大而影响周围居民的工作和休息且不听制止的行为,违反放射性物品管理规定而生产、储存、运输、使用该物品但尚未造成严重后果的行为,应给予行政处罚。
所以,不管是刑法还是治安管理条例,我们都应该有一定的认识,才能在这个法制的社会中立于不败之地,维护自身权利,同时也保护他人利益。
二、我应该如何。
1.学会自律。学法律,就要首先做到知其文晓其意。《治安管理处罚法》明确规定:扰乱公共秩序,妨害公共安全,侵犯人身权利、财产权利,妨害社会管理,具有社会危害性,依照《中华人民共和国刑法》的规定构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不够刑事处罚的,由公安机关依照本法给予治安管理处罚。这就很好地区分了治安管理处罚法与刑法之间的关系。此法还充分体现了人民民主,其第五条指出:办理案件要坚持教育与处罚相结合的原则,施治安管理处罚,应当公开、公正尊重和保障人权,保护公民的人格尊严。条文对处罚对象的规定也十分细致,已满十四周岁不满十八周岁的人违反治安管理的,从轻或者减轻处罚;不满十四周岁的人违反治安管理的,不予处罚,但是应当责令其监护人严加管教,而醉酒的人违反治安管理的,应当给予处罚等等。
学法律还要知其不能而约己,换句话说就是要知法守法。法律规定不得扰乱机关、团体、企业、事业单位的正常工作秩序,不得扰乱各类公共交通工具上的秩序,就要做到不参与这样的行动。如果明知故犯,就要受到法律的惩罚。
2.学会自护。学了法,还要学会用法,学会用法律条文的规定来保护自己。你的正当权益受到侵害时,应该拿起法律这把武器。对那些公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的人,对那些多次发送不文明信息的人,对那些以虚假身份招摇撞骗以及制造噪声干扰他人正常生活的行为人,要利用法律的手段给以相应的处罚。
川东北地区中心城市A, 2008年2月11日B中心支行营业部收到壹张2000万元的中国东北同系统银行支票, 持票人系A市公职人员。B中心支行营业部认真核对后发现支票有疑问, 立即内线上报B行行长, B支行领导10分钟内开始按规定监视持票人, 30分钟后收到签发银行回复“无此笔支票业务”, A行经警迅即控制了持票人并移送A市公安局, 成功地阻止了国家财产流失。经查, 这是一起典型的利用高科技手段伪造银行票据的金融犯罪。
此案只是我国现代金融发展中的一个缩影。随着社会主义市场经济的快速发展, 金融流通将成为一些胆大妄为和高智商犯罪行为人的“重点关注”对象。在此, 笔者仅就“伪造、变造金融票证犯罪”作如下法条分析:
一、伪造、变造金融票证罪概念理解及法院处罚规定
(一) 伪造、变造金融票证罪。
是指伪造、变造汇票、本票、支票、委托收款凭证、汇款凭证、银行存单及其他结算凭证、信用证或者附随的单据、文件以及伪造信用卡的行为。它是我国新《刑法》从一九七九年《刑法》里“伪造有价证券罪”中的部分犯罪行为分离出来而新设立的罪名。也就是说, 它是为保护国家及个人资金在成长中的现代金融体系里正常流通而单独设立的。
本罪的犯罪主体是一般主体 (即不要求具有特殊身份的自然人) , 既可以是年满16周岁的、具有辨认控制能力的自然人, 也可以是单位;犯罪客体是国家金融管理秩序;犯罪对象是金融票据和银行结算凭证, 即现代金融流通的依据。
(二) 法律处罚规定。
《刑法》第一百七十七条中明确规定, 对犯有该罪的, 将处以五年以下有期徒刑或者拘役, 并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;情节严重的, 处五年以上十年以下有期徒刑, 并处五万元以上五十万元以下罚金;情节特别严重的, 处十年以上有期徒刑或者无期徒刑, 并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。关于“情节严重”、“特别严重”的标准, 有待司法解释来确定。
单位集体犯有本罪的, 对单位和有关人员实行双罚。
(三) 《刑法》中明文规定, 犯有以下行为之一的, 将以该罪论处。
1、伪造、变造汇票、本票、支票。
“汇票”是由出票人签发的, 委托付款人按约定的付款期限, 无条件地支付一定金额给收款人 (持票人) 的票据。汇票有银行汇票和商业汇票两种。“本票”是由出票人签发的, 约定由自己在到期日无条件地向收款人 (持票人) 支付一定金额的票据。“支票”是由出票人签发的, 委托银行或其他法定金融机构于见票时无条件地向收款人 (持票人) 支付一定金额的票据。
2、伪造、变造委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证。
“委托收款凭证”是收款人在委托银行向付款人收取款项时, 所填写提供的凭据和证明。委托收款凭证分为邮寄和电报划回两种。“汇款凭证”是汇款人委托银行将款项汇给外地收款时, 所填写的凭据和证明。“银行存单”既是一种信用凭证, 也是一种银行结算凭证。它是由储户向银行交存款项, 办理开户, 银行签发载有户名、账号、存款金额、存期、存入日、到期日、利率等内容的单据, 银行凭此办理存款的取存。“其他银行结算凭证”是指除汇票、本票、支票、委托收款凭证、汇款凭证、银行存单以外的, 其他办理银行结算的凭据和证明。
3、伪造、变造信用证或者附属的单据、文件。
“信用证”是开证银行根据开证申请人的请求, 开给受益人的一种在其具备了约定的条件以后, 即可得到由开证行或支付行支付约定金额的保证付款的凭证。信用证是以买卖合同的成立为基础和前提, 同时又不依附于买卖合同而独立于买卖合同之外的一个凭证。信用证按其在使用时是否需要附随必要的单据, 可分为跟单信用证和无跟单信用证两大类。作为国际交易结算手段的依据绝大多数是跟单信用证。“附随的单据、文件”主要是指跟单信用证要求必须附随的运输单据、商业发票、保险单据及其他文件。运输单据是表明运送人已将货物装船或发运或接受监管的单据, 包括海运提单、航空运单、铁路运单等;保险单据是关于货物运输保险的单据;商业发票是卖方向买方签发的货物价目总清单。其他文件主要是指海关发票、出口许可证、原产地证明书等
4、伪造信用卡。
信用卡是银行或者信用卡公司发给用户用于购买商品、取得服务或者提取现金的信用凭证。银行发放信用卡是以申请人的信用状况为依据的, 信用卡的持卡人可以按照约定在一定的限额内透支款项。
由于上述票证, 在现代金融流通程序中都起着相当重要的作用, 而造假的行为往往是为进一步实施诈骗活动作准备, 这种行为不仅可能侵害国家或个人的资金安全, 扰乱金融秩序, 而且还影响金融监管的公信力和银行的信誉度, 对其市场形象和竞争力带来损害, 其结果无法估量。因此刑法将这些行为规定为犯罪。
二、伪造、变造金融票证罪的表现形式
(一) 本罪在客观方面, 表现为伪造、变造各种金融票证。
1、伪造金融票证包括有形和无形伪造两种情形。
有形伪造指没有制作权的人, 假冒他人 (包括虚无人) 的名义, 仿照各种金融票证, 采用印刷、复印、绘制等手段, 擅自制造外观足以能够以假乱真的假票证行为。至于虚假金融凭证是否具有法律上的有效形式与要件、其记载的内容与事实是否相符合等, 都不影响该罪的成立, 如原始票据遗失, 不挂失而仿制张内容与外观一致的假票;无形伪造是指有金融票证制作权的人, 超越制作权限, 违背事实真相制造内容虚假的金融票证行为, 如银行工作人员制作虚假的银行存单。
2、变造是指没有权限的人, 擅自对金融票证采用剪接、挖
补、覆盖、涂改等办法, 改变原票证的姓名、数额、日期或者其他内容和形态以冒充真票证的行为。
(二) 本罪在主观方面, 表现的只能是故意。
即行为人明知伪造、变造金融票证的行为会发生破坏金融秩序的结果, 还希望或者放任这种结果的发生。
(三) 本罪认定上的探讨。
由于本罪的法律条文在主观犯罪的目的性上并无明确说明, 因此罪名的成立就以行为人是否实施有伪造、变造金融票证行为而定。
对于这一点, 现在有人认为新《刑法》在该罪的罪与非罪认定上有失公正:因为故意犯罪是有着强烈的非法目的性和严重的社会危害性的, 如果行为人仅是出于对某些金融票据的偏爱好奇、收藏欣赏或出于展现自认为超高的绘画技能或高科技水平等“合法”目的而实施了该行为、且没有造成社会危害的, 就不应该以该罪论处。
笔者认为如果单从法理的角度看, 此观点有一定道理。因为行为人确实还没有构成法理上的犯罪。然而就现在的司法实践来看, 其行为人的目的大都十分明确:非法谋取财产。如果放任这种行为, 其后果将给予犯罪分子以大量可乘之机, 从而带来无法估量的后果!因此, 要避免这种可能成为不定期“定时炸弹”的威胁, 确保新的金融体系健康发展, 就必须防微杜渐!
所以笔者认为, 新刑法在该罪的认定上完全是出于当前国情需要, 也体现了设立该罪名是为新经济发展保驾护航的法律本意!同时笔者也相信, 随着我国社会经济的持续发展和金融监管体系的进一步完善, 该罪在认定上也会逐步调整的。因为任何法律的制定或修改, 都不能脱离现实实际而一味地满足法理上的要求, 它必须有个逐步的发展过程。
三、结语
当前, 国内不同地区和跨国金融犯罪现象时有发生, 伪造、变造金融票证罪逐步增多, 数额和危害程度也越来越大。要有效打击与预防此类犯罪行为, 在加强打击力度和健全金融监管体系的同时, 开展普法教育、提高工作人员的防范意识和识别真伪的技能也是重要途径。
参考文献:[1]汪力, 高飞·刑法总论[M]·重庆大学出版社, 2002;[2]黄汉民, 钱学峰·论经济全球化下贸易摩擦[J]·中南财经政法大学学报·2003;[3]张乃根·法经济学——经济学视野里的法律现象[M]·北京:中政大出版社, 2003;[4]赵维田?WTO的司法机制[M]·北京:法律出版社, 2004:1。[5]张文显·法理学 (第2版) [M]·北京:高等教育出版社, 2003:11;[6][德]马克斯·韦帕·林荣远译·经济与社会 (上) [M]北京:商务印书馆, 1997;
摘要:金融系统是现代经济的核心之一, 目前伪造, 变造金融票证的犯罪行为多次发生, 其危害性逐渐加大。本文就该罪的法律概念及相关法条进行了分析、梳理, 对该罪在认定上的特殊性进行了探讨, 对该罪的治理、防范提出了建议。
关键词:伪造行为,变造行为,法条,认定
参考文献
[1]汪力, 高飞·刑法总论[M]·重庆大学出版社, 2002;
[2]黄汉民, 钱学峰·论经济全球化下贸易摩擦[J]·中南财经政法大学学报·2003;
[3]张乃根·法经济学——经济学视野里的法律现象[M]·北京:中政大出版社, 2003;
[4]赵维田?WTO的司法机制[M]·北京:法律出版社, 2004:1。
[5]张文显·法理学 (第2版) [M]·北京:高等教育出版社, 2003:11;
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