上市法律法规（精选8篇）
2、《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重
大变化的适用意见——证券期货法律适用意见第3号
3、《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和
适用——证券期货法律适用意见第1号
4、中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法
5、中华人民共和国公司法
6、中华人民共和国证券法
7、中华人民共和国刑法修正案
（六）8、上市公司智力准则
关键词：茶叶企业,上市公司,法律意识
长久以来,我国茶叶企业上市都受到政府的全面把控,若实现茶叶企业上市的全面市场化,其盈利能力究竟如何,至少到目前无人知晓。全面对比美国和我国企业运输行业的财务水平,发现其净资产收益率以及股东权益回报率超出我国一大截,国内茶企上市企业财务绩效总体低下,中国茶企上市企业连续多年亏损,怎样学习和借鉴美国企业公司财务管理方式方法,需要以法律意识研究为前提。
1 茶叶企业上市法律保护的存在问题
1.1 法律保护方式单一,不利于茶叶企业上市发展
对于茶叶企业的上市申请,可以是自然人、法人或行政组织机构。因此在保护方式方面对于茶叶企业上市的法律保护也可以是多角度的,目前学界很多研究学者均对茶叶企业上市保护的方式做出了论述,但是在实践中却很少被运用到,大多是将茶企上市为茶叶运用与商品之上,对于证明茶叶、服务茶叶和集体茶叶的申请和运用都非常之少。如只是单一地对茶叶企业进行上市而忽略了对茶叶企业上市实力的证明,将不利于茶叶企业上市在经济市场中的发展,也有可能会导致企业管理中的混乱。因此对于茶企上市应当多种方式齐头并进,如只是单一地将茶叶企业上市为商品茶叶运用到经济市场中来,并不利于对茶叶企业上市的监管和商业价值的开发。
1.2 上市主体不明确、法律保护意识不强
当前,茶叶企业上市的权利主体呈现出的群体性和不确定性是茶企法律保护所面临的最大问题,在茶企上市过程中,一般应由明确的自然人或法人代表提出申请,但现实中的茶叶企业上市项目大多都是由民间组织构成,承载着一个群体的情感和智慧。茶叶企业上市权利主体所呈现出的独特群体性和不明确性也是目前运用法律保护所面临的最大问题。一方面可以说群体成员皆可对其企业进行上市使用,但却无人能独自占有企业的使用权。另一方面在茶企上市过程中,茶企上市的主体也是一个非常重要的问题。现今的状况是一些真正对茶叶企业上市拥有主体权利的主体没有法律保护的意识,反而一些茶叶界外人士从商业价值方面看到了茶叶企业上市的经济价值,纷纷抢注大量茶叶企业商标,严重抑制了茶叶企业上市的发展。
1.3 企业负责人权责不明,茶叶行业管理混乱
茶叶企业上市作为我国企业发展过程中必经之路,在公有领域运用公权力保护主要是为了通过保护实现对其文化特征的推广,使其最大限度的与社会发展结合,体现出旺盛的生命力,同时得到他人的认可而不被扭曲利用为主。因此,企业权利人在运用茶叶企业上市进行公益表演、产品制作、旅游等活动时,遗产权利人对茶叶企业上市资源过于的独占,将限制社会公众对茶叶企业上市资源的合理运用范围,就容易导致茶叶企业上市的持有者与社会大众之间由于权力范围的不明确而发生纠纷。因此,鉴于茶叶企业自身特征的特殊性,明确上市权利主体之间的权利范围,界定遗产权利人对茶叶的使用与开发的权利范围和社会大众对于茶叶企业上市资源合理利用的范围实有必要。
1.4 法律保护客体种类繁多、缺少品牌产品
我国知识产权法规定保护的客体应是具有可识别性、显著性、地源性特征的名称、符号等表达形式。因此对茶叶企业上市的法律保护并不能完全涉及所有种类的客体。被保护的上市茶叶企业客体应是与茶叶企业有密切联系的名称、制作工艺形式、茶叶产品生产商和茶叶服务组织的商号、标志等。这些客体直接或间接地反映着茶叶企业上市的文化元素和经济价值,是茶叶企业上市物质财富和精神财富的统一体。即使受保护的茶叶企业上市客体仍有很多,对于一些与茶叶企业上市相关的名称、制作方法、工艺品、服务和发源地等均能上市为茶叶进行保护。但是当前的情况是以法律保护建立起品牌的茶叶企业上市却寥寥无几,知名品牌和好品牌更是少之又少。
2 茶叶企业上市的法律意识探析
2.1 借鉴美国上市企业法律管理体系
美国上市企业法律意识的形成与发展对我国来说有着重要的借鉴意义。首先,美国国土幅员辽阔,我国也是地大物博。其工业以及先天资源也表现出一定程度的集中,这一点和我国十分相似;其次,企业规模非常庞大;第三,两国企业市场背景存在很大差异,我国茶叶企业可以从美国上市企业行业发展中借鉴到很多有价值的经验和教训。遗憾的是,目前关于美国上市企业行业法律研究的文献比较少,因此研究具有一定意义。分析美国上市企业的财务状况与法律意识,能为我国茶企上市企业法律意识完善管理体系起到十足的借鉴作用。通过对这些地方良好、成熟的茶企上市法律保护法律监督机制的研究和对我国茶企上市法律保护法律监督机制实际情况的调查研究,我们不难发现在现阶段我国茶企上市法律保护法律监督机制比较落后,机制上存在许多不足和缺陷,并在今后的法律建设工作中加以改正。
2.2 完善专门的茶企上市法律审判监督机制
鉴于当前我国还未形成完备的茶企上市法律保护法律监督机制,因此我国必须及早制定一套明确、规范的监督机制来适应当前的形势。从司法机关的职责权限、技术装备、机构设置、人员落实、资金保障到监督方式、监督程序都应具有可操作性的规范与制度保障,以此来促进茶企上市法律保护法律监督工作的开展。在茶企上市法律保护裁决适用阶段,需要专门的审判监督机制来防止审判机关错误适用茶企上市法律保护;在茶企上市法律保护交付、执行阶段,需要信息共享机制、脱管及再犯罪人员的信息筛查通报机制、派驻检察机制和巡回监察机制来保证司法机关能够及时了解茶企上市法律保护工作的动态,对这些已经开展的工作进行法律监督;在茶企上市法律保护解除或终止后,需要问责和绩效考评机制来评价茶企上市法律保护法律监督工作的成效,所有这些机制的建立有助于完善我国的茶企上市法律保护法律监督机制。
2.3 完善茶企上市法律监督信息共享机制
我国司法机关开展茶企上市法律监督工作的时间不长,许多相应的配套技术设施还不完备,一些相关的信息交流机制还不健全,导致现阶段的法律监督信息共享机制存在缺陷。茶企上市法律信息在茶企上市法律监督中起着至关重要的作用,缺乏畅通的信息,司法机关就无法掌握茶企上市法律活动的动态,无法及时介入进行监督。茶企上市法律工作的开展涉及到多个职能部门,例如法院、行政机关、检察机关等,不同的机关又分管茶企上市不同环节的工作,这样比较分散的模式,容易导致某个机关在它负责的环节中实施一些违法违规的行为,而司法机关不能够及时发觉。长期的信息不对称,使得司法机关无法获得完整的茶企上市法律信息,致使司法机关的法律监督工作产生困难。只有加强茶企上市法律信息共享机制的建设,才能有利于司法机关的法律监督。
2.4 健全我国茶企法律保护法律监督保障机制
茶企法律保护法律监督的顺利实施离不开相应的保障机制,然而由于我国的茶企法律保护法律监督保障机制不够健全,致使国家对茶企法律保护法律监督的物质保障和人才保障方面的投入不够,这就直接影响了我国的茶企法律保护法律监督工作。茶企法律保护法律监督保障机制不够健全,不仅会影响到茶企法律保护法律监督工作的开展,也会影响到茶企法律保护的实施效果。茶企法律保护法律监督工作存在人员编制、机构设置方面的问题,从事茶企法律保护法律监督的工作人员数量少,并且这些人的工作量大。现阶段司法机关中负责茶企法律保护法律监督方面工作的,主要还是监所司法部门。除了法律监督方面的职责,监所司法部门还要办理刑罚执行和监管活动中的职务犯罪案件,开展职务犯罪预防工作,它的工作职责较多,工作任务较重,现在再加上茶企法律保护的法律监督工作,工作量就更大了。这些问题势必会影响到茶企法律保护法律监督的效果。
2.5 形成司法机制和监察机制相结合的组织机制
我国司法机关经过长期的努力探索,形成了一些有效的监督行刑活动的工作机制,例如向监狱等羁押场所派驻司法机构,建立派驻司法机制使司法机关能够及时发现执行机关是否严格执法,有无侵犯企业的合法权益,并对这些违法违规行为及时提出纠正意见。茶企法律保护实质上也是刑罚的一种执行方式,因此,司法机关也可以建立茶企法律保护法律监督的派驻司法机制,这样更有利于茶企法律保护法律监督工作的开展。除此之外,由于茶企法律保护一般都是在社会上执行,没有固定的场所,茶企法律保护人员又具有分散性和流动性的特点,司法机关可以派出一些司法官到所属辖区内开展茶企法律保护的调查走访工作,了解茶企法律保护工作的动态,对茶企法律保护工作实施有效及时的监督,这实际上就是要求构建起一个茶企法律保护法律监督的巡回监察机制,将巡回监察机制作为派驻司法机制的强有力的补充来确保茶企法律保护法律监督的有效进行。
3 结语
目前,我国已经进入了全面试行茶企法律保护的阶段,在我国全面推进茶企法律保护工作的过程中,我们不应该只把重点放在如何开展好茶企法律保护工作上,也应该重视茶企法律保护法律监督机制的建立,完善的茶企法律保护法律监督机制是做好茶企法律保护工作的保障,构建完善的监督机制更能保证我国茶企法律保护制度充分的发挥作用,在现行法律、法规不完备,各项规章制度还不健全的情况下,我国的茶企法律保护法律监督机制还存在诸多问题。
参考文献
[1]龚泽文.浅谈新时期茶叶企业上市法律监督机制的建设[J].法制与经济,2011(5).34-37.
[2]肖慧.论社会主义新农村建设中非物质文化遗产的功能与价值——以吉安为中心的考察[J].河南教育学院学报(哲学社会科学版).2015(6):16-20.
[3]王茜,金鑫.物流上市公司财务绩效评价研究[J].物流技术,2013(9):304-305+312.
【摘 要】在证券上市申请审核中,证券交易所有义务客观公正的审查上市申请人的上市申请;若上市申请人符合上市条件和标准,证券交易所有义务必须批准其上市申请;若证券交易所在上市审核中发生错误,其承担的责任是民事责任而非行政责任。正确认识和厘清证券交易所与上市申请人之间的法律关系,有利于维护证券市场各方利益主体的合法权益,促进各方利益主体各司其职,保障整个证券市场的持续健康发展。
【关键词】 上市申请;上市审核;证券交易所;自律监管
中图分类号:k825.19 文献标识码:A 文章编号:1009-8283(2010)07-0222-02
证券发行人为使已发行的证券获得在证券交易所挂牌交易的机会,向证券交易所提出申请并由其核准,这是证券上市的必经程序。证券上市包括场内交易和场外交易,本文主要探讨在证券交易所挂牌交易的情形。由于现行法律规定欠明确,致使目前关于证券上市申请审核的法律纠纷存有较大争议,如证券交易所审查上市申请是其权利还是其应尽的义务?证券交易所是否应当无条件批准符合上市条件和标准的上市申请?证券交易所因审核错误给上市申请人利益造成损害时,应承担民事赔偿责任还是行政赔偿责任?
1 证券交易所应客观公正审查上市申请
1.1 审查上市申请既是证券交易所的职权又是其义务
《证券法》第四十八条规定,“申请证券上市交易,应当向证券交易所提出申请,由证券交易所依法审核同意,并由双方签订上市协议”。以往证券监督管理机构即证监会既审核发行申请又审核上市申请,现在证券交易所负责上市审核,证监会负责证券发行审核。法律规范赋予证券交易所上市申请审核权的同时也将此设定为证券交易所的一项义务,即要求权责对等,这也是证券交易所进行自律监管的内容之一。我们从国外的案例中也能看到对证券交易所此项义务的要求,例如澳大利亚 Brolga Minerals V. The Stock Exchange Ltd. of Perth Ltd. [1973] ASLC 85.164一案中[1],法官裁决,证券交易所对上市申请人的上市申请负有给予公平和诚实的考虑的契约责任。证券交易所受理上市申请后,同样应遵循诚实信用原则审查上市申请。[2]
1.2 客观公正审查上市申请是证券上市交易的有力保障
证券上市申请是证券上市的首要程序,也是保障证券交易合法有序运行的一层保护膜,只有经过证券交易所的审查,上市申请人才可以取得证券上市的资格。证券上市不仅取决于上市申请人的自身条件和意愿,还取决于法律规范及证券交易所的上市标准及条件。鉴于证券市场能否健康有序运行对一国市场经济影响的重要性,证券交易所应该严格把关,对上市申请人资质进行严格审查。只有证券交易所客观公正审核上市申请条件,才能保证未来上市公司的质量,继而为证券市场的持续、健康运行提供了可能和保障。
2 证券交易所有义务批准符合条件的上市申请
当上市申请人的上市申请符合法律规定和证券交易所规定的上市条件时,证券能否上市最终取决于证券交易所组织的决定。证券交易所及时有效地批准符合条件的上市申请人并安排其上市,这对证券交易所、证券申请人及投资者而言都具有重大意义。但值得注意的是,可能由于一国不同时期不同地区的产业政策等因素的差异而有例外的情形,在此主要思考在通常情况下的上市核准问题。
2.1 对证券交易所的意义
《证券交易所管理办法》第十一条规定证券交易所的职能包括“接受上市申请、安排证券上市”。经证券交易所审查后,若上市申请人的上市申请符合法律规范及证券交易所规定的上市条件,证券交易所应及时批准上市申请。着重强调证券交易所这一“及时批准并安排上市”的职责,是回应现行法律规定不明确,以及实践中存有的证券交易所借以诸如所有制、地域行业等无法可依的理由为据来区别对待符合上市条件的上市申请人的批准问题。客观公正审核上市申请条件是证券交易所的义务,对符合条件的是上市申请人及时有效地安排也是证券交易所应尽的职责。这不仅是证券交易所审核义务的延伸,也是证券交易所进行自律监管职能的题中之意。
证券交易所为证券集中交易提供场所和设施,组织和监督证券交易,追求的目标就是激励和保障证券市场的合法有效运行,促进市场经济的发展。我国法律规定,证券上市的决定权在证券交易所手中。若仅以审核上市申请作为证券交易所的义务,而不将及时批准上市作为其职责,一方面,容易造成证券交易所将批准上市的决定权作为利益驱动源泉,找各种借口差别对待上市申请人,这种非公平、非公正的行为既践踏了社会道德和法治精神,也易滋生腐败等违法乱纪的问题。另一方面,仅“积极”停留在上市审核阶段,而“消极”对待上市批准,势必会造成资源的浪费,也与证券交易市场的价值相脱离。上市审核的目的最终是为了能上市交易,进行获利。证券交易所对证券交易的自律监管重点在于对上市公司的证券交易活动进行监管,上市申请人只有被批准上市才能成为上市公司,这时证券交易所才有监管的对象。证券交易市场需要的是一个由高质量的上市公司群體组成的有活力的市场,严进宽出是证券市场有序运行的保障,如严进严出,未能及时有效地批准符合条件的上市申请,势必会扼杀上市申请人的积极性,降低资金流通效率,这样不但不能推进证券交易的运行反而阻碍了证券市场的发展进步,这些与证券交易所设立的初衷也是相背离的。总之,强化证券交易所及时有效批准符合上市条件的上市申请人这一职责,有利于强化证券交易所的监管职能,以及促进和保障证券市场健康高效发展。
2.2 对上市申请人的意义
证券上市所追寻的价值目标在于增强证券的流通性,提升证券发行人的融资能力,促进资金的高效运转。通常证券发行人为使证券更加快捷有效地流通转让以实现融资目的,往往希望并积极促使其已发行的证券可以在设施齐备、交易规则齐全的证券交易所上市,通过此途径来提高证券的流通性以实现自身的目标。基于证券上市是证券发行人获取发展所需资金的重要渠道,尤其是在竞争激烈的当代,因而能否上市、能否及时上市对于上市申请人的生存和发展意义重大。
证券上市需要满足一定的标准和条件,为保障和维护投资者利益和社会市场经济秩序的稳定和谐,有关法律规范对上市公司的资本额、资本结构、盈利能力等资质都提出了较高的要求。因而,为使证券尽早上市,上市申请人必须积极加强和改善其经营管理、提高经营管理水平、增强竞争实力,基于此,及时获准上市对于上市申请人具有很大的激励作用,并且随着上市申请人社会形象的提升、价值实力的增强,也对将来上市证券的运转提供了保障。
2.3 对投资者的意义
证券上市除能实现上市申请人的融资目的,还是投资者实现投资变现的重要途径。如前所述,证券上市一般要求符合较高较严的条件和标准,一旦获准上市基本上表明上市公司的各方面资质得到认可、值得信赖,这为投资者提供了一个良好有序的投资环境。通过证券交易所严格审核上市申请条件并及时进行信息披露,也为投资者作出理性决策提供了依据。因此,强化证券交易所及时批准并安排符合上市条件的上市申请人上市交易,不仅给予上市证券质的保证,减少投资者的投资风险;还从时间上,提高了资金运作的速率,降低投资者的投资成本,为投资者提供了一个高效、有序、健康的证券投资环境。
3 证券交易所上市审核瑕疵应承担民事责任
《证券法》明确赋予了证券交易所上市审核权,如第四十八条的有关规定,并且较以往而言,证券交易所被赋予更为独立的监管职权,与此同时也使得证券交易所为监管纠纷及监管风险肩负起更重大的责任。证券交易所实施的监管范围涉及面较广,包括对上市申请人上市申请的审核以及上市交易后对上市公司证券交易行为的监管,因而证券交易所的监管风险既有可能发生在上市审核阶段,也有可能发生在上市后的持续监管中,本文在此主要思考上市审核阶段中出现监管瑕疵所产生的责任性质问题。从证券交易所的法律性质以及证券交易所与上市申请人形成的上市审核法律关系性质角度进行思考,认为将证券交易所对上市申请人因监管瑕疵产生的责任定性为民商事责任有据可循且具有重要现实意义。
3.1 证券交易所法律性质为民商事主体
依据《证券法》第一百零二条以及《证券交易所管理办法》有关规定,证券交易所是为证券集中交易提供场所、设施,组织、监督证券交易,实行自律监管的法人,即明确指出证券交易所为自律性法人,对证券交易及相关行为实施自律监管。然而由于历史原因,我国证券交易所带有一定的行政色彩,因而不少人士认为证券交易所为准政府机构,缺乏应有的独立性,并不是真正意义的自律组织。笔者认为,这是我国国情体制发展留有的弊病,不能因为存在的问题而否定其应然的本质,反而应在正确认识问题本质的基础上,积极解决存在的问题。
在此涉及到如何处理和协调证券交易所的自律监管与政府监管的关系。我国在对证券市场进行监管过程中,自律监管与政府监管界限较为模糊,例如证券监督管理机构有时会介入证券交易所的监管职责范围,有时两者又对监管责任发生相互推诿或重复实施监管的现象。正确认识两者的关系是十分重要的,从理论上看,自律监管不同于政府监管,其本质上属于民事监管。两者是相互独立、相辅相成的。国外证券市场监管始于自律监管,我国证券市场监管始于政府监管,这是由各国证券市场产生和发展的不同社会背景所决定的。对于发展成熟的证券市场,证券交易所的自律监管理应是占主导地位的,不同的是依市场发展状况的不同,政府监管职权多少的问题,毕竟只有充分发挥证券交易所的“一线监管职能”,才能有力地维护健康稳定的证券市场。
证券交易所作为自律组织其成立的依据是私法或民商法,而按民商事规则建立起来的社会组织,只能是私主体而不可能是行政主体。与此同时,证券交易所还是具有法人资格的社会组织,证券交易所具有经济学上的“市场”属性,但又不是单纯的市场表现形式,其还是特殊的法律主体。依各国关于证券交易所的立法情况,无论采取何种组织形式,都必须具备法人资格,独立享有民商事权利和承担民商事义务。[3]
3.2 上市审核法律关系性质属民商事法律关系
证券交易所与上市申请人就上市申请审核形成的法律关心为民事法律关系,这是由该法律关系主体双方的性质,以及双方法律关系的基础即证券交易所行使的自律监管职权性质所决定的。
依据我国法律有关规定,上市申请人是按《公司法》及相关法律规定组建而成的营利性企业法人。结合前述的阐述,证券交易所无论是按公司制还是按会员制形式组建而成,其都是由股东或会员按自愿原则组成的自律组织或行业协会性质的组织,其主体性质为民商事主体。关于证券交易所监管职权的性质,即上市核准是基于《证券法》的行政授权许可,还是基于证券交易所与上市申请人的契约关系,现存有较大争议。[4]《证券法》将上市审核、暂停、终止上市的决定权赋予证券交易所,还明确证券上市、暂停、终止上市的条件可由证券交易所在已有法定条件的基础上进行补充规定,从而将上市审核问题完全明确为企业与交易所的民事范畴,证券交易所作为证券市场的组织者,其依据法定上市条件和上市规则对证券上市申请进行审核,属于自律监管范畴。经审核同意上市的,证券交易所与上市申请人签订上市协议,通过上市协议规范双方的权利义务,形成一种民事关系。[5]
虽然证券交易所制定的监管规则和实施的处罚措施须通过政府监管部门的批准、备案、批准、批复等,但不能因此而认定证券交易所是行政机构或其一部分,也绝不意味着证券交易所对上市申请人的监管行为属行政行为。其实际上应认为是政府监管部门对证券交易所监管行为的一种“认可”,是我国特定国情下政府监管部门对证券交易所进行监管的一种表现。上市申请人对证券交易所监管行为的异议,更多地属于平等民事主体间的民商事纠纷,证券交易所监管行为瑕疵产生的责任也应为民商事责任。[6]
综上,证券交易所与上市申请人之间的法律关系看似简单,但内涵丰富复杂。在上市审核中证券交易所应客观公正审查上市申请人的上市申请,现行应积极完善证券交易所的审查机制,证券交易所不仅要对申请上市的企业进行是否符合法律规定和证券交易所制定的上市最低标准的形式审查,还应对企业管理、信息披露等有关情况进行实质审查,以确保将来上市公司的质量;进而,对于符合上市条件的申请人,证券交易所应积极批准并安排其上市,为保障其积极履行这一职权,应明确审核期限,并对违规行为追究问责;此外,要准确认知和把握证券交易所与上市申请人之间的民商事法律关系,合理安排证券交易所与政府监管部门的监管职权和责任,丰富和健全证券交易所监管纠纷解决机制,以促进证券交易所自律监管职能的完善,加强上市申请人、投资者等证券市场其他参与者合法权益的维护,推动我国证券市场的蓬勃发展。
げ慰嘉南:
[1] 郭林广,区沛达. 香港公司证券法[M].法律出版社,1999:179.
[2] 冯恺,段威:证券法教程[M].中国人民大学出版社,2008:127.
[3] 叶林:证券法(第三版)[M].中国人民大学出版社,2008:362.
[4] 郭雳. 《证券法》修订草案中若干问题及完善[J]. 法学,2005,(8).
[5] 蔡奕,程红星. 中华人民共和国证券法重大修订条款解析[A]. 深圳证券交易所研究报告[D]第125号. 2006.
甲方：
法定代表人：
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邮政编码：
电话：
传真：
乙方：北京市律师事务所
地址：
邮政编码：
电话：010—
传真：010—
甲方拟向社会发行股票并申请________股上市，根据中华人民共和国《合同法》、《证券法》、《公司法》和《律师法》等有关法律规定，聘请乙方的律师作为股票发行上市的专项法律顾问。
甲乙双方按照诚实信用原则，经协商一致，立此合同，共同遵守。
第一条乙方的服务范围
乙方律师的服务内容包括：
1、解答甲方股票发行上市的实质条件和申报程序等方面的法律咨询；
2、应甲方要求，参与同承销商的磋商、谈判，审查甲方与其他中介机构的合同，维护甲方利益；
3、起草、审查或者修改甲方公司章程和各种专项协议，对存在问题的相关条款、内容提出法律建议或者处置措施；
4、对土地使用权、房屋、知识产权、税务、债权债务确认等事项进行规范并提出法律建议或者处置措施；
5、对关联交易、同业竞争事项进行规范并提出法律建议或者处置措施；
6、对资产重组、收购兼并事项进行规范并提出法律建议或者处置措施；
7、对甲方及其下属子公司进行尽职调查和规范工作；
8、审查招股说明书、承销协议等法律文件；
9、审核甲方提供的申请文件及相关材料，依据法律和法规的要求提出法律建议或者处置措施；
10、审核全部申请文件和相关材料的真实性、合法性之后，出具法律意见书；
11、协助解决和处理证券主管部门对本次发行提出的相关要求与问题；
12、双方根据本次股票发行上市具体情况商定修改、增加的服务内容。
第二条乙方的义务
1、乙方应为司法部、中国证监会批准从事证券法律业务的律师事务所；
2、乙方委派__________律师作为甲方本次股票发行上市的专项法律顾问，甲方同意上述律师指派其他律师配合完成前述法律事务工作，但乙方更换上述专项法律顾问应取得甲方认可；
3、乙方律师应当勤勉、尽责地完成第一条所列法律事务工作；
4、乙方律师应当以其依据法律作出的判断，尽最大努力维护甲方利益；
5、乙方律师应当在取得甲方提供的文件资料后，在工作计划列明的期限内及时完成委托事项，并应甲方要求通报工作进展情况；
6、乙方律师在担任专项法律顾问期间，不得为甲方员工个人提供任何不利于甲方的咨询意见；
7、乙方律师在涉及甲方的对抗性案件或者交易活动中，未经甲方同意，不得担任与甲方具有法律上利益冲突的另一方的法律顾问或者代理人；
8、乙方律师对其获知的甲方商业秘密和与本次股票发行上市有关的非公开信息、资料负有保密责任，非由法律规定或者甲方同意，不得向任何第三方披露；
9、乙方对甲方业务应当单独建档，应当保存完整的工作记录，对涉及甲方的原始证据、法律文件和财物应当妥善保管。
第三条甲方的义务
1、依照法律、法规的要求，真实、完整和及时地向乙方提供与本次股票发行上市有关的各种情况、文件、资料；
2、甲方应当为乙方律师办理法律事务提出明确、合理的要求；
3、甲方应当按时、足额向乙方支付法律顾问费和工作费用；
4、甲方指定_________为法律顾问的联系人，负责转达甲方的指示和要求，提供文件和资料等，甲方更换联系人应当通知法律顾问；
5、甲方有责任对委托事项作出独立的判断、决策，甲方根据乙方律师提供的法律意见、建议、方案所作出的决定而导致的损失，非因乙方律师错误运用法律等失职行为造成的，由甲方自行承担。
第四条法律顾问费
经双方协商同意：甲方应向乙方支付律师费总额为________万元人民币，支付方式为：
1、本合同生效后________日内支付__________元人民币；
2、股份公司辅导完成后___________日内支付__________元人民币；
3、法律意见书和律师工作报告出具后____日内支付____________元人民币；
4、股票上市后______日内支付_______元人民币。
非因乙方原因，甲方股票发行上市未能获准时，甲方不得拒绝支付前款所有法律顾问费/甲方应向乙方支付的前款第4项法律顾问费减按50%支付。
乙方户名：
开 户 行：
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本合同到期终止后或者提前解除的，应当由双方书面确认并结清有关费用。
第五条工作费用
乙方律师办理甲方委托事项所发生的下列工作费用，应由甲方承担：
1、相关行政、司法、鉴定、公证等部门收取的费用；
2、北京市外发生的差旅费、食宿费，翻译费，复印费，长途通讯费等；
3、征得甲方同意后支出的其它费用。
乙方律师应当本着节俭的原则合理使用工作费用。
第六条合同的解除
甲乙双方经协商同意，可以变更或者解除本合同。
乙方有下列情形之一的，甲方有权解除合同：
1、未经甲方同意，擅自更换作为甲方专项法律顾问的律师的；
2、因乙方律师工作延误、失职、失误导致甲方蒙受损失的；
3、违反第二条第6-9项规定的义务之一的。
甲方有下列情形之一的，乙方有权解除合同：
1、甲方的委托事项违反法律或者违反律师执业规范的；
2、甲方向乙方提供的资料有虚假、误导、隐瞒、重大遗漏及其他违规行为，致使乙方律师不能提供有效的法律服务的；
3、甲方逾期___________日仍不向乙方支付法律顾问费或者工作费用的。
第七条违约责任
乙方无正当理由不提供第一条规定的法律服务或者违反第二条规定的义务，甲方有权要求乙方退还部分或者全部已付的法律顾问费。
乙方律师因工作延误、失职、失误导致甲方蒙受损失，或者违反第二条第6-9项规定的义务之一的，乙方应当通过所其投保的执业保险向甲方承担赔偿责任。因甲方、其他中介机构或者证券主管部门等原因造成乙方律师工作不能按期完成，乙方不承担责任。
甲方无正当理由不支付法律顾问费或者工作费用，或者无故终止合同，乙方有权要求甲方支付未付的法律顾问费、未报销的工作费用以及延期支付的利息。
甲方向乙方提供的资料有虚假、误导、隐瞒、重大遗漏及其他违规行为，导致乙方律师出具的法律文件出现错误或者遗漏，并导致乙方或者乙方律师受到处罚或者导致第三人向乙方追偿的，甲方应当向乙方承担全部赔偿责任。
第八条争议的解决
本合同适用中华人民共和国《合同法》、《律师法》、《民事诉讼法》、《仲裁法》等法律。
甲乙双方如果发生争议，应当友好协商解决。如协商不成，任何一方均有权将争议提交北京仲裁委员会/中国国际经济贸易仲裁委员会，按照提交仲裁时该会有效的仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对甲乙双方均有约束力。
或者
甲乙双方如果发生争议，应当友好协商解决。如协商不成，任何一方均有权向北京市_____________人民法院起诉。
第九条合同的生效
本合同正本一式两份，甲乙双方各执一份，由甲乙双方代表签字/并加盖公章，自_____年_____月_____日之日起生效，自乙方律师完成本次股票发行上市任务为止。
第十条通知和送达
甲乙双方因履行本合同而相互发出或者提供的所有通知、文件、资料，均以本合同首页所列明的地址、传真送达，一方如果迁址或者变更电话，应当书面通知对方。
通过传真方式的，在发出传真时视为送达；以邮寄方式的，挂号寄出或者投邮当日视为送达。
甲方：乙方：北京市___________律师事务
上市公司财务欺诈及其法律规制
【摘要】上市公司财务欺诈严重影响了证券市场的健康发展，给国家和投资者带来了重大的损失。本文对上市公司财务欺诈产生的原因进行了分析，并对如何从法律制度层面规制我国上市公司财务欺诈进行了探讨。【关键词】财务欺诈；公司治理；上市公司 【正文】
一、上市公司财务欺诈的形式及其危害
（一）上市公司财务欺诈的表现形式
1.虚拟资产，隐藏债务，以虚增所有者权益
利用虚拟资产，不及时确认、少摊销已发生的费用和损失。虚拟资产的主要手段有：虚增库存存货，不良增产长期挂帐。隐藏债务的手段多种，最常见的是到期应付费用不予确认。其结果是虚增了本期利润，少记负债虚增了所有者权益。
2.掩饰重大交易或事实
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掩饰重大交易或事实有两种做法，一是利用报表项目进行掩饰，在会计报表项目中，以“其他应收款”和“其他应付款”作为调节器。二是在表外披露中掩饰，通常是对重大事项如诉讼、担保事项等隐藏或不及时披露。
3.虚构交易事项
虚构交易事项是最简单也是最常见的一种造假手段，包括虚构交易事项和制造经济业务两种类型。其主要手段：一是签订销售合同，物权尚未转移时确认收入；二是将库存商品确认为主营业务收入，同时增加应收款项，使主营业务收入虚增，形成白条利润，又通过应收款虚增了资产。这类造假不仅违反了会计法规而且也违反了合同法、税法等重要经济法规。
4.运用不恰当的会计政策
会计政策是公司编制财务报告时所采用的具体原则、基础、惯例、规则和实务，不同的会计政策能够产生不同的经营成果和财务状况。由于采用不同的会计政策对公司的财务报告有很大的影响，从而为管理层操纵公司的财务状况和经营业绩提供了机会。公司往往借助多种多样的会计政策选择来实现对自己有利的经济后果。
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5.利用时间差异
主要方式有：将应由本期补偿的已销产品成本推迟到以后期间结转；将应由本期负担的已发生费用列作待摊；将应计入本期但以后支付的费用不予计提，以虚增本期利润和资产；将以后期间的收入提前确认或者虚开发票，次年再以质量不合格为由冲回；借助签订“买断”收益权的协议，提前确认收入。
（二）上市公司财务欺诈的危害
上市公司的财务欺诈手法多种多样，防不胜防，屡禁不止，使境外投资者对中国上市公司的投资价值“打折处理”，投资B股市场的兴趣近年来“有减无增”。同样是被“假账”所害，国内证券市场上不仅投资者信心受挫，而且巨额流通市值蒸发。例如，仅银广夏造假曝光后的暴跌，就使其流通市值的损失多达70多亿元。可见，财务欺诈给我国经济生活造成的损失有多大。
二、上市公司财务欺诈产生的原因
（一）独立董事不能保持真正独立并勤勉尽责
公司治理结构不完善是上市公司财务欺诈不能有效防范的内部原
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赢了网s.yingle.com 因。我国上市公司治理结构不完善主要表现在独立董事、监事会等公司内部控制机构不能有效地发挥作用。目前上市公司独立董事存在不少问题，较为突出的有：（1）独立董事“不独立”，现行独立董事主要是由政府主管部门、董事会或董事长聘任，独立董事的任免权掌握在公司高层管理人员手中，从而造成独立董事不独立的现象；（2）有些独立董事“不懂事”，很多公司聘请独立董事时过分看中其名望与社会地位，实际上是陷入“名人误区”，而不管该名人是否有时间和精力“光顾”公司；（3）对独立董事没有明确的约束机制，如谁来监督独立董事的工作即不明确。
（二）上市公司内部审计部门职责划分不明确
与上市公司内部审计有关的部门除了《公司法》规定的监事会外，还包括中国证监会和国家经贸委在2002年1月7日联合发布的《上市公司治理准则》要求设立的机构——审计委员会，及公司内部本来就有的审计部，共三个部门。这三个部门之间的职责范围划分不够明确，影响了它们功能的发挥，没有起到应有的防范上市公司财务欺诈的效果。
（三）外部审计机构缺乏独立性
会计师事务所作为上市公司的外部审计机构，如果能对上市公司的财务进行独立的审计，就能从外部构起一道防止上市公司财务欺诈的屏
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赢了网s.yingle.com 障。而事实上，会计师事务所是很难独立的。这主要是因为一些上市公司治理机构不完善，公司董事长实际上集公司决策权、管理权、监督权于一身，股东大会形同虚设，经营者由被审计人变成了审计委托人，并决定着审计机构的聘用、续聘、收费等事项，完全成了会计师事务所的“衣食父母”，因此，一些会计师事务所便丧失了应有的职业道德，与之“共谋”作假。
（四）违法成本低廉
只要造假的预期成本大大低于造假行为可能获取的不义之财，就会有人怀着侥幸的心理铤而走险，干起财务欺诈的勾当。何况我国目前财务欺诈的违法成本本来就很低廉。
三、法律规制
上市公司财务欺诈的屡次发生，对证券市场的健康发展产生了极为消极的影响，它不仅使广大投资者蒙受巨大损失，严重地挫伤了广大投资者的投资积极性，而且也动摇了发展社会主义市场经济的基础——诚信的要求，必须从法律制度层面加以规制。笔者认为，可以从上市公司财务欺诈产生的原因入手，对症下药，主要有以下一些措施：
（一）完善公司内部约束法律制度
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1.确保独立董事真正地独立并勤勉尽责
使独立董事真正地独立并勤勉尽责，等于从公司内部构筑起了防范上市公司财务欺诈的第一道防线。为了构筑起这条防线，美国国会于2002年7月通过了《公众公司会计改革和投资者保护法》[1]，为了更好地实施该法律，加强对上市公司财务欺诈的监控，美国两家最大的证券交易市场——纽约证券交易所和纳斯达克证券市场经美国证券交易委员会批准颁布了《上市公司治理新规则》，对《公众公司会计改革和投资者保护法》的内容做了细化，两者对上市公司独立董事提出了如下要求：（1）在证券交易所上市的所有上市公司的董事会中独立董事必须占多数；（2）独立董事不能受雇于其担任独立董事的公司，其家属也不能在该公司管理层任职，独立董事本人及其直系亲属都不能接受该公司超过10万美元的直接酬劳；（3）独立董事也不能担任同其任独立董事的上市公司关系密切的另一家公司管理层的职务。
两者还明确规定，独立董事享有公司治理、公司审计、董事提名和薪酬制定等方面的监督权。这一新的制度安排使董事会成为公司内部监管及控制最为关键的机构。董事会不仅仅是重大事务的决策机构，而且必须将上市公司的日常监管功能摆
在首要位置。
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为了加强公司内部约束机制，我国也引进了英美法上的独立董事制度，证监会在2001年8月出台的《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》（下文简称“指导意见”）规定，独立董事的独立性，是指董事独立于控股股东，独立于经理层，独立于公司主要的业务关系。证监会和国家经贸委在2002年1月联合出台的《上市公司治理准则》要求上市公司按照股东大会的有关决议设立审计、薪酬和提名委员会，并规定在这些委员会中独立董事应占多数并担任责任人。独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东。独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。但我国有关独立董事法律制度还有很多不完善的地方。如作为公司法律制度根本法的我国《公司法》只规定上市公司设独立董事，但对如何保证独立董事独立地行使职权（即独立性）未做规定。又如，扮演一线监管角色的上海、深圳证券交易所却未能像美国两家最大的证券交易所那样出台上市公司治理规则，它们能做的仅仅是根据“指导意见”对独立董事候选人的任职资格和独立性进行审核。
从以上分析可知，我国有关独立董事独立性的立法层次不高，仅限于证监会的部门规章，而部门规章的规定也只涉及到独立董事本人，未涉及其家属，强调更多的是人格上的独立，经济上的独立强调不够。为了使我国独立董事在人格上和经济利益上真正地独立并勤勉尽责，有必要借鉴美国的作法，提高立法层次，在《公司法》中增加关于独立董事独立性的具体内容。
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此外，扮演一线监管角色的上海、深圳证券交易所在上市公司治理方面也应该大有作为。笔者建议，在将来修改《证券法》时赋予证券交易所权力或者通过证监会授权制定《上市公司治理准则》，以使证券交易所能更好地协助证监会监督上市公司，保证独立董事真正地独立并勤勉尽责，防范上市公司财务欺诈。
2.确保审计委员会独立地行使职权
从法律制度上确保审计委员会委员的独立性，并赋予其选聘或改聘外部审计机构——注册会计师事务所的权力，对防范上市公司财务欺诈具有十分重要的意义。美国《公众公司会计改革和投资者保护法》赋予审计委员会更大的监督权力的同时，又对审计委员会委员提出很高的要求，以保证它能独立地行使这些权力。依据该法的规定，审计委员必须全部由独立董事组成，其中至少要有一名财务专家，其中每位委员都必须具有独立性。审计委员会负责选择和监督会计师事务所，并决定会计师事务所的付费标准，所聘任的会计师事务所必须直接向审计委员会报告工作。审计师只有在事先获得审计委员会的许可后才能给公司提出审计业务和非审计业务。委员会有权监督公司的会计及财务报告过程及公
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赢了网s.yingle.com 司财务报表的审计。审计委员会有权在执行任务所需要的范围内聘请独立咨询顾问和其它顾问，审计委员会也有权任用和解雇会计师。上市公司必须提供审计委员会合适的财务和资金，以保证审计委员会能完成工作。
为了确保审计委员会独立地行使上述职权，该法规定了如下一些内容：（1）审计委员会的成员除了职务收入外，不得收受来自上市公司及其子公司的顾问、咨询或者其它报酬；（2）委员会成员不得担任上市公司及其子公司的任何职务；（3）委员会隶属董事会，全部由独立董事组成，有权独立聘请或解聘审计机构，不受高级管理人员的干预。如果上市公司不能确保审计委员会独立地行使上述职权，美国证券交易委员会有权命令全国的证券交易所及全国证券协会禁止该公司上市。
与美国相比较，我国在这方面的规定还有待完善。我国《上市公司治理准则》第52条只规定审计委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士，而没有对审计委员会委员的独立性问题作出规定。为了确保审计委员会独立地行使财务监督职权，也有必要借鉴美国的作法，在《公司法》中完善相关规定。
另外，还应赋予审计委员会选聘或改聘注册会计师的职权。我国《上市公司治理准则》第54条只规定由审计委员会提议聘请或更换外部审
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赢了网s.yingle.com 计机构，还没有赋予它选聘或改聘注册会计师的职权。《上市公司章程指引》将选聘或改聘注册会计师的职权赋予股东大会。这项规定对于公司治理结构完善的上市公司而言是一项设立良好的制度。但事实上由于我国上市公司内部治理结构不够完善，特别是由国有企业改制而来的上市公司这种现象更加突出，例如以公有制为主体的股份在股权结构中一股独大及国有股股东在董事会中实质上的缺位，导致公司被内部人控制，证监会有关选聘或改聘会计师事务所的现行规定实施的必然结果是，公司聘任会计师事务所的权利完全掌握在管理层手中，被审计者变成了审计委托人，这无异于为管理层“购买”注册会计师的审计意见创造了条件。如何避免这种现象，笔者认为除了进一步完善上市公司治理机构外，也有必要借鉴美国的作法，直接赋予审计委员会任用和解雇会计师事务所的权利，这对遏制上市公司内部人控制现象将发挥重大作用。
3.明确内部审计各部门间的关系
我国上市公司中涉及内部审计的部门有监事会、公司内部审计部及上市公司按照证监会的要求设立的审计委员会。[2]这三者之间的关系需要明确。
美国《公众公司会计改革和投资者保护法》将审计委员会与内部审计部之间的关系界定为：公司内部审计部门应向审计委员会负责，由其直接向审计委员会报告工作，并且由审计委员会处理公司的财务投诉问
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赢了网s.yingle.com 题。我国深圳证券交易所在2006年1月出台的《中小企业板投资者权益保护指引》也作出了类似的规定。该指引第34条规定，上市公司设立内部审计部门，对公司财务管理、内控制度建立和执行情况进行内部审计监督。内部审计部门对审计委员会负责，向审计委员会报告工作。内部审计部门的负责人必须专职，由审计委员会提名，董事会任免。笔者认为，公司内部审计部门应向审计委员会负责，并直接向审计委员会报告工作。明确审计委员会与内部审计部门之间的关系，能防止内部审计部门被公司管理层操纵，有利于防范财务欺诈。划清审计委员会与监事会在监督方面的职责。笔者认为，应划分审计委员会与监事会在财务信息监督方面的职责，审计委员会财务信息监控职能应定位于事前监督，即审核公司的财务信息及其披露。监事会对财务信息的监控应是一种事后监控，包括监督公司管理层执行股东大会和董事会决议的情况、执行公司章程的情况、有无违法行为、有无侵犯小股东利益的行为等，两者要形成相互制约、相互监督的关系。
需要指出的是，良好的法律制度设计如果没有一定的法律责任制度作保障，是难以实现其预期效果的。按照美国《公众公司会计改革和投资者保护法》，如果上市公司不能保证独立董事和审计委员会独立地行使职权，美国证券交易委员会有权命令全国的证券交易所及全国证券协会禁止该公司上市。纽约证券交易所除了按照《上市公司治理新规则》的规定对之进行摘牌处罚外，还可对其进行公开申诉或向法院起诉。而我国《公司法》、《上市公司治理准则》、《关于上市公司建立独立董事制
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赢了网s.yingle.com 度的指导意见》及深圳和上海证券交易所都没有作这样的规定。因此，我们有
必要借鉴美国的做法，除了对个人进行纪律处分和行政处罚外，还应加大对上市公司的处罚，规定：凡不符合有关独立董事独立性和审计委员会独立性要求的企业，证券交易所将不允许其上市发行股票。已经上市的公司，证券交易所有权限期改正，否则，证券交易所有权暂停其股票上市。
（二）加强外部审计机构的独立性
加强外部审计的独立性，使其能够对上市公司的财务进行独立的审计，能有效地防范财务欺诈的发生。为此，我们可以借鉴美国的作法，实行强制执行审计师定期轮换制度。依据美国《公众公司会计改革和投资者保护法》的规定，审计事务所主要合伙人和初审合伙人担任该公司的外部审计师的时间不得超过5年；如果公司首席执行官、财务总监、首席会计官等高级管理者在前一年内曾在会计师事务所任职，该事务所则被禁止为这家公司提供法定审计服务。我国也可以规定，一个审计项目的负责人，主审会计师每5年要换一次。会计师事务所内部的对某一公司的审计小组需要定期轮岗，单个小组不能建立与客户过于熟悉的关系。此外原则上还可以要求公司相邻的审计报告不能由同一事务所出具，或要求两家以上的事务所共同出具同一的审计报告。
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另外，建立由审计委员会直接负责聘用和监督独立审计师，决定独立审计师的报酬，并由独立审计师直接向审计委员会负责并报告工作这样的法律机制，使审计委员会成为外部审计和管理层之间的隔离带，也有助于维护独立审计师的独立性。
（三）加大财务欺诈责任者的违法成本
1.修改《公司法》、《会计法》和《刑法》，加大对财务欺诈违法者的处罚力度，提高其违法成本针对安然、世通等公司的财务欺诈事件，美国国会出台的《公众公司会计改革和投资者保护法》加重了对财务欺诈违规行为的处罚力度，规定：
（1）故意进行证券欺诈的犯罪最高可判处25 年入狱。对犯有欺诈罪的个人和公司的罚金最高分别可达500万美元和2500万美元。
（2）故意破坏或捏造文件以阻止、妨碍或影响联邦调查的行为将视为严重犯罪，将处以罚款或判处20年入狱，或予以并罚。
（3）执行证券发行的会计师事务所的审计和复核工作底稿至少应保存5 年。任何故意违反此项规定的行为，将予以罚款或判处20年入狱，或予以并罚。
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（4）公司首席执行官和财务总监必须对报送给SEC的财务报告的合法性和公允表达进行保证。违反此项规定，将处以50万美元以下的罚款，或判处入狱5年。
（5）起诉证券欺诈犯罪的诉讼时效由原来从违法行为发生起3年和被发现起1年分别延长为5年和2年。
（6）对检举公司财务欺诈的公司员工实施保护措施，并补偿其特别损失和律师费。
而我国的法律法规对财务欺诈的处罚力度偏低，违法成本低廉，使一些个人和公司胆大妄为。为了遏制财务欺诈，我国也有必要借鉴美国的作法，加大对财务欺诈者的处罚力度。
2.完善财务欺诈民事责任和民事诉讼法律制度，使财务欺诈者及时受到法律制裁
目前，我国有关注册会计师法律责任的争议主要集中在民事责任领域，而1994年实施的《注册会计师法》侧重于行政责任和刑事责任，对注册会计师民事责任的规定相对薄弱，缺少关键的过错推定原则和因果关系要件。民事责任法律制度的不完善，使受害人很难通过民事诉讼
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赢了网s.yingle.com 途径获取救济，也难于让财务欺诈责任者承担民事赔偿责任，增加其违法成本。另外，由于现行《注册会计师法》制定的时间较早，其关于会计责任的规定与《证券法》存在不衔接的地方，后者实行的是过错推定责任制度。因此，有必要修改《注册会计师法》，明确规定在会计师事务所作虚假陈述时，基于信任虚假陈述而从事证券交易的投资者有权要求会计师和会计师事务所承担连带赔偿责任，除非能够证明自己没有过错。这就是说，会计师事务所等证券服务机构为上市公司出具的审计等报告中有财务欺诈的成份时，应推定会计师事务所等证券服务机构主观上存在过错，让其与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，除非会计师事务所等证券服务机构能证明自己没有过错。由计师事务所等证券服务机构承担举证责任，而不是由作为原告的投资者承担承担举证责任，这有助于减轻投资者的诉讼负担，加大计师事务所等证券服务机构的诉讼成本。
《证券法》和《注册会计师法》上规定的民事赔偿法律制度要真正变为当事人实实在在的权利，还需要与之配套的民事诉讼法律制度。事实上，我国最高人民法院在全国推行的证券民事诉讼行政前置程序制度，虽然能防止滥讼，提高司法效力，但其弊端也是很明显的，它加大了受害人提起民事损害赔偿诉讼的难度，增加了受害人向上市公司财务欺诈者索赔的困难，客观上起到了减少上市公司财务欺诈成本的作用。所以，笔者建议，改变人民法院的现行作法，废除证券民事诉讼有关前置程序的要求，以方便受害人提起财务欺诈民事损害赔偿诉讼，使受害人的损
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赢了网s.yingle.com 失能得到及时的补救。【注释】
[1]该法由美国众议院金融服务委员会主席奥克斯利和参议院银行委员会主席萨班斯联合提出，又被称作《萨班斯——奥克斯利法》（简称萨班斯法）。该法对美国《1933年证券法》、《1934年证券交易法》做了不少修订，在会计职业监管、公司治理、证券市场监管等方面作出了许多新的规定。
[2] 2002年1月，中国证监会和国家经贸委联合出台的《上市公司治理准则》要求上市公司的董事会设立审计委员会。
民法法律常识希望对您有所帮助，赢了网建议大家遇到问题根据实际情况进行判断，必要时可寻求免费法律咨询的帮助。
来源：（上市公司财务欺诈及其法律规制http://s.yingle.com/w/mf/223998.html）
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一、上市公司参股券商中的现存问题
（一）、内幕交易问题
上市公司参股券商满足了券商增资扩股的要求，券商增资扩股的目的之一在于达到综合类券商的要求。就综合类证券公司而言，它一般在内部既设有负责收集、分析、研究信息的部门，同时也设有负责咨询、投资、经纪业务等部门。前者负责收集信息，后者利用信息，信息在各部门之间的流动是广泛存在的，因而也是极容易发生内幕交易。目前上市公司向券商参股很多超过5％的股权或股份。如中辽国际持股辽宁华盛信托股份有限公司60％，青海百货持股青海证券有限责任公司92.6％，鲁银投资持股齐鲁信托投资公司55.385％、持股德州信托公司16.7％等。显然这种大比例持股的地位必定能对券商的经营管理决策产生重大的影响，上市公司可以利用其股东身份获取券商所拥有的信息，这些信息当中当然会包含若干内幕信息。然而现有管制内幕交易的规定却不足以涵盖上述行为。
首先，《证券法》第六十八条第一款各项所列的内幕信息人员不包括非上市公司券商的股东（其第二项明确为持有公司百分之五以上股份的股东，此公司从立法旨意上为上市的股份有限责任公司），尤其是券商为有限责任公司时，更无法归入持有5％以上股份的股东的内幕知情人员。
其次，参股券商的上市公司作为股东享有知情权，包括财务会计报告查阅权、帐簿查阅权、检查人选任请求权等。除此之外，上市公司更可通过其股东地位的影响力获取券商的各种信息。但上述情况亦很难将之归入“非法获取内幕信息的`其他人”。这种情况毕竟与证券法上所称的“泄露”在性质上是截然不同的。
（二）、操纵市场问题
1、上市公司股东对券商承销行为的操纵
在上市公司与券商两者主体完全独立的情况下，承销股票的券商负有核查义务，要对招股说明书、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告有无虚假记载、误导性陈述或重大遗漏负连带保证责任。券商为避免承担连带保证责任而受到损害，必然会兢兢业业地尽核查义务，起到对不合格上市公司的筛选作用，使之与上市公司之间形成监督制衡机制，从而确保信息真实、准确、完整。而上市公司参股券商后，尤其在双方相互参股的情况下，双方的独立地位发生了倾科，主体角色部分融合，监督制衡机制被打破，一定程度上形成了利益共同体。券商在利益的驱动下，会积极地在核查义务的灰色地带尽最大努力为上市公司的包装，甚至于放弃核查的责任，导致信息失真影响投资者的判断。可见，上市公司参股券商造成了原有的监督制衡机制部分失效，证券市场角色独立构架的功能无法发挥。
为防止券商凭借其股东地位在承销过程中通过灰色边缘地带的走险牟取不正当利益，《证券经营机构承销股票业务管理办法》第15条规定“当券商持有企业7％以上股份或为前5名股东之一，该券商 不得为该企业的主承销商或副主承销商”。但是相反，上市公司股东将股票承销业务交给其参股的券商时，完全可以达到前述目的而又不属于《
近几年来, 在我国金融行业, 一些上市公司的高层管理人员天价年薪的现象已经屡见不鲜, 这其中非常典型的一位是中国平安企业董事长马明哲, 2007年的年薪高达6000多万元的税前薪酬, 类似这种情况的企业以及公司在国内还有很多。由于高层管理人员的薪酬会涉及到一些比较敏感的收入分配问题, 所以近年来高层管理人员与普通员工之间的收入差距也是越来越大了, 而如此令人惊讶的高额薪酬也同时引起了社会的广泛关注和强烈反响, 薪酬制度作为公司法的重要组成部分, 在公司的治理方面也占据着相当大的比重。
2 上市公司薪酬的构成和影响因素
研究一个上市公司的薪酬制度是否完善合理, 首先必须对薪酬的构成以及影响薪酬的因素有一定的了解。
2.1 上市公司薪酬的构成
上市公司的高层管理人员主要是负责对公司的规划和起指引作用的人员, 公司一般都有一个漫长的规划期, 因此, 高层管理人员对公司所作出的贡献也都是从公司未来的发展水平上来体现的, 同时针对高层管理人员工作的特点以及需要, 在薪酬的设置上大都是采用年薪制的方式, 强调业绩, 同时比较侧重于激励性的方式。在年薪制中, 高层管理人员的薪酬大都包含有基本工资、业绩提成、年终奖励以及各种福利等等, 这其中的长期鼓励指的就是通过股票的增长给予高层管理人员以提成, 与公司在市场上的股票价值有关, 而福利指的就是五险一金以及离职补偿等, 主要是由高层管理人员在公司所担任的职位、工作的年份以及影响力所决定的。
2.2 上市公司薪酬的影响因素
影响着上市公司的薪酬水平因素大致包括三个方面, 分别是公司的外部性因素、公司的内部性因素以及员工因素三大类, 这三者之间相互制约, 在薪酬水平上共同起到一定的作用, 有效地分析其中的关系有助于了解原因, 针对性地解决问题。
2.2.1 外部因素
所谓的公司外部性因素主要包括:当前上市公司在市场中所占有的地位以及风险的程度, 同时还有公司所在地区的经济发展状况。如果在当前市场, 各公司的竞争力较大、风险较高的情况下, 高层管理人员所承担的责任以及风险也会变大, 所以在薪酬方面就要给予一定的弥补。在经济较为发达的地区, 公司都稳定地发展, 盈利的水平较高, 那么高层管理人员的绩效工资相对也高。同时, 公司还要根据当前市场条件下的人才、市场之间的供求关系, 考虑到同等行业的竞争, 在达到公司薪酬水平能够符合当前人才市场的供求关系的前提下, 要保证本公司的薪酬竞争力, 以保证能够留住拥有优秀管理能力的人才。
2.2.2 内部因素
公司的内部因素主要包括公司的规模大小、市场的竞争能力以及公司所拥有的流动资金等。如果公司的规模较大, 那么整体的管理上也就变得相对复杂和困难, 对于高层管理人员来说存在的风险以及责任程度也就越大, 因此, 需要给予较高的薪酬补偿用来作为对高层管理人员的激励和风险弥补方式。一个公司的支付能力也就是流动资金将直接影响到高层管理人员薪酬的分配方式。
2.2.3 个人因素
员工的个人因素主要包括了高层管理人员所具有的专业技能素养、工作的业绩以及在公司的影响力等, 如果一位高管拥有丰富的专业技能, 有规范的管理能力, 同时对整个公司的影响力较大, 那么他所能创造出的业绩也就越大, 自然地为公司所创造出来的效益也就越高, 所以理当应该获得与其能力相对应的薪酬。
3 上市公司薪酬所产生的问题
报酬不合理, 分配的形式较为单一, 其中主要问题集中在:短期内分配的报酬较多, 但是长期的较少;大多数薪酬只局限于基本工资, 浮动性的报酬较少;公司在激励上大都重视物质奖励却忽视了精神激励;还有一点也是最重要的一点是, 在职期间待遇程度较为合理, 离职后的福利太少, 我国的报酬分配方式大都采用工资+奖金+补贴+福利+风险收入这一基本的分配方式, 结构较为单一。同时, 在业绩的考核上也没有一个相对完善的考核方式, 概念模糊, 暴露出了我国企业在经营者业绩考核方面的一大弊端, 缺乏一套系统合理的考核运作方式。
4 完善员工报酬机制的对策
4.1 完善高层管理薪酬的机制类型
类比于西方发达国家的经验以及方式, 采用综合类型的报酬方式, 如物质与精神结合性的方式、报酬以及名誉结合型, 变短期激励为长期激励方式, 同时将股权分置安排到长期激励当中去, 鼓励高层人员以及骨干成员为了实现业绩而努力地工作。这种方式将会是一种有效的激励方式, 在促进企业业绩增长的同时, 还能实现多赢的方针。
4.2 完善业绩评价的指标
一个完善合理的业绩评价体系必须包含有财务类与非财务类两者相结合的方式, 把短期指标与长期指标相结合来看, 要全面地去剖析每一位成员所为公司做出的贡献, 从单纯的经济指标发展变为综合性的企业社会业绩指标管理。
5 上市公司高层薪酬管理方面的法律法规
根据以上分析可知, 即使在我国有《公司法》、《证券法》等有关的法律规定, 但是天价年薪的事情还是屡见不鲜, 可以看得出来, 有关于上市公司高层薪酬管理的问题还没有能够得到广泛的重视, 只是对该问题有一定的规定, 但是对于其中的细节问题, 以及如何解决类似问题并没有一个合理的方式和方法, 大多数只是针对行政法规以及政府部门所颁布的条文, 并没有强制力。虽然高层薪酬方面主要属于公司内部的管理方式类别, 主要也只是管理层之间的博弈, 但是对于一个正在转型的发展中国家来讲, 采用适当的法律法规来限制一下上市公司的高层薪酬问题也是十分必要的。
一个公司内部所制定出来的章程, 在公司治理中所起到的作用相当于宪法的作用, 因此, 应该把薪酬的制定程度以及审查的程序都准确细致地记录到章程当中去, 明确规定细化分类, 而不应该仅仅只是对国家相关法律的简单条文复制。同时, 还要解决内部人员的控制问题, 使董事会独立于管理层从其中分离出来, 保证股东与董事会之间的沟通能够流畅的进行, 确保董事会在公司中起到的是管理的作用。而针对于上述的问题, 首先一定要建立在健全的法律法规基础上, 要明确到高层管理薪酬的主要问题, 要将其置于在多方利益的监督下来进行有效的约束, 要保证股东与董事会之间的有效协作, 细化对薪酬的问题统计、管理的内容以及职责和程序。要充分发挥出委员会的作用和职责, 同时, 还要增强委员会的独立性, 保证公司内部的建设要采用相对的回避制度, 禁止任何可能与高管存在着利益关系的人员进入到薪酬的管理委员会当中去。
6 结语
判断一个上市公司的高层管理人员的薪酬是否合理, 必须要综合公司的内外部因素以及高层管理的个人素质全面性地考虑, 同时, 还要考虑到高管对公司的发展所作出的贡献以及创造出来的价值, 在公司的影响能力以及是否有可能给公司创造出更大的价值, 而不是单纯的数字。同时, 上市公司还应该遵守相关的法律法规, 这是治理制度的一项重要的内容, 还要涉及到董事会的独立性问题、信息的回避制度等问题。由此可见, 完善上市公司高层薪酬法律法规的任务还有很长的一段路要走。
参考文献
[1]李建伟.马明哲天价年薪事件的法律命题:公司高管薪酬市场与法律的有限干预[J].中国资本市场法治评论, 2008 (6) .
[2]张颖, 彭文革.上市公司治理:监管难点与法律对策[J].中国资本市场法治评论, 2008 (1) .
近年来我国连锁业快速发展，为居民消费提供了重要的终端渠道。连锁经营已成为我国商贸流通及服务业的重要商业组织形式。为了更快做大做强，连锁企业近年来纷纷寻求上市。
目前我国169家上市连锁企业中，有近半数的企业是在过去5年间上市。大家比较熟悉的有，在境内中小板上市的全聚德、湘鄂情、美特斯·邦威；在创业板上市的探路者。当然，现在的连锁企业基本上很难实现创业板上市，除非将高科技作为发展方向。
另外，我们注意到很多连锁企业都没有选择在境内上市。例如，在香港上市的谭木匠、小肥羊、味千拉面；在新加坡上市的金锣；在纳斯达克上市的如家、21世纪不动产。由此可见，连锁企业在境内上市的比例并不高。
我们分析，连锁企业上市存在以下难点：一、政策方面的限制；二、业绩方面的要求，如果要在境内上市，但业绩却达不到要求，则只能走中小板；三、行业限制，教育、医疗领域在国内是作为非盈利机构来做的，政策上暂时没有放开，大餐饮企业几率也比较小；四、加盟店的形式存在法律障碍，因为加盟店的法律关系比较复杂，如果理不顺的话也会给上市带来很多麻烦。
当然，我们同时不能忽略在境内上市的最大优点：融资的倍数大、流通性强、后续融资能力强。我们可以看到，在境内上市的苏宁的净资产收益仅次于茅台和国航。因此，个人认为连锁企业上市还是大有可为的。
公司构架的设计问题
基本要求是股份有限公司的形式；股东2-200人；董事会设董事5-19名；1/3以上独立董事；监事会至少3人；职工代表不少于1/3。
公司的主营业务突出，主营业务不能超过两个，三年连续计算的业绩符合要求。
公司架构的设计还要注意实际控制人和管理层的稳定性。实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其它安排，能够实际支配公司行为的人。
公司架构还涉及到同业竞争，可能一个投资者在全国有很多生意，但是最后打入上市包里的项目不能包含其它区域的同业企业。
拟上市公司的业务体系应该完整，不依赖关联交易。
要求股权清晰、无代持、无信托股。按照职工激励性股权的形式会比卖给市场、私募等其他股东的便宜，上市时会被认定为薪酬的性质，属于成本，会从利润中扣除。
独立性问题
资产是否完整，土地、房产、机器设备，商标、专利、专有技术都要求独立的权属。
人员是否独立。总经理、副总经理、财务总监、董秘的独立性是重点。这里澄清一下，董秘是董事会秘书，不是秘书是高管，和证监会、发审委打交道，上市公司主要发言人就是董秘。
财务是否独立。应独立纳税，不得共用账户。
机构是否独立。不得合署办公，机构混同。
业务是否独立。不依赖关联交易。
规范运作问题
完善的法人治理结构。法人治理结构主要是股东大会、董事会（含独立董事）、监事会、董秘都必须齐备。
完善的内控制度，比如财务报告可靠、经营合法及营运有效。注意对外担保的控制（审批权限、程序）、无资金代垫、借款等资金占用等情况。
三年内无重大违法行为，在工商、税务、土地、环保、消防、海关、金融等环节要全面审查。比方说在税务方面，依法纳税、独立缴税、无大额欠税、无严重税务违法受处罚是基本要求，此外。所享受的税收优惠应该符合法律法规规定，经营成果对税收优惠无严重依赖。再比方说合法用工，签订有效劳动合同及按照国家规定缴纳社保都是需要注意的。
知识产权问题
连锁企业运营主要靠品牌，因此注册商标特别重要。上市企业要注重自己的品牌及商标保护。有专利、专有技术的企业还要注重保护专利、专有技术。例如，餐饮企业的配方等。
不动产权属问题
获得的土地使用权必须是合法的，已经过土地使用权出让手续（非划拨）；租赁的物业、店铺等要有独占性和确定性；在土地使用权上营建的生产基地、配送中心、培训基地等必须有的证照应齐全等。
加盟商的安排问题
需要特别提示的是，不管是不是打算上市，特许经营的备案、信息披露是一定要做的。
如果没有做过信息披露，不仅可能要退还所有的加盟费，还要赔上运营中的损失。如果有重大遗漏或虚假，也会造成上述后果。
股权回购方面，在加盟合同中可以约定回购条款，也可以做设计回购公式。当然加盟商太多不行，因为股东人数不能超过公司法规定。
与加盟商之间的安排非常重要，证监会是支持连锁企业上市的，但是终端不稳定，不停开店关店或存在其他问题是不行的。例如，今年有服装企业准备上市前，将库存商品大量销售给加盟商，然后做到账上当成应收款，实现销售和利润。打算过几年上市成功了再把库存买回来。但在上市过程中就被发现了，作假终归会有漏洞，弄虚作假是会付出沉重代价的。有一家在美国的上市公司，因为被查已经花了4000万人民币，所以，经营企业必须诚信。
中国境外上市的法律问题
连锁企业在境外上市的官方限制仍然存在。2006年，中国商务部、证监会等六个机构发布《外国投资者并购境内企业暂行规定》，简称“10号文”。“10号文”第十一条：境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。截止目前，商务部未审批通过任何一家企业。因此，这显然已成为连锁企业在境外上市的一个法律障碍。
当然近年来，也有在境外上市成功的。在境外上市成功的企业有两类：一类是在“10号文”实施生效以前就已经搭好红筹架构的。另一类虽然在2006年没有搭好红筹架构，但是具备有利条件，包括境内外的律师或他的中介团队设计了一些有效的方案。这种VIE方案目前已被商务部严格控制。
私募融资阶段的法律问题
企业私募股权融资法律问题主要包括以下几点。
利润保证。对赌业绩增长；排他期，一定期限内不能再找其他PE；治理条款，投资人拥有1名董事和1名监事；保护性条款，重大事项决策须有投资人董事同意；共同出售权，原股东如欲出售股权，其他股东有权按同等价格优先出售；强制随售权，约定期限内未能IPO，投资人有权要求原股东和自己一起转让股权；回赎权，约定期限内未能IPO，投资人有权要求该企业、控股股东或高管回购。
这里重点说一下“对赌协议”，利用私募的资金往往需要付出相应的代价，传统的方式是股权转让，但是现在私募为了最大化实现投资溢价，往往采用“对赌协议”的方式。所谓“对赌协议”，就是收购方（包括投资方）与出让方（包括融资方）在达成并购（或者融资）协议时，对于未来不确定的情况进行一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种权利；如果约定的条件不出现，融资方则行使另一种权利。所以，“对赌协议”实际上是期权的一种形式。
