施工合同纠纷答辩状（推荐11篇）
民事诉讼二审答辩状
答辩人：刘XX，男，汉族，住四川省三台县XX镇XXX村二社（6村2队），身份证号码：5107221969XXXXXXXX，被答辩人：冯XX，男，汉族，生于1969年11月18日，住三台县凯河镇跃进王长沟村，答辩人因被答辩人冯XX不服三台县人民法院“川2017-0722-3153号”上诉一案，就其上述理由答辩如下： 一、一审法院认定事实正确，证据采信恰当。
（一）双方结算应付款679188.79元，有三台县XX镇组织调解的“调解记录”证实，且双方双方当事人认可。
（二）有上诉人签字认可的借支劳务费证据证实，已付款665740.00元：
1、上诉人签认的2008年-2010年期间借支统计单：524640.00元。其中：
答辩人妻子代为支付2008年114000.00元，2009年42500.00元，2010年319000.00元，答辩人本人支付：
2010年49140.00元。
2、上诉人签认的借条：2011年1月31日领取60000.00元。
3、上诉人2011年2月以后分四次领取的25000.00元（调解记录、双方认可）
4、代扣代还担保债务55000.00元（调解记录）
（三）应付款679188.79减去已付款665740.00元，实际扣发劳务费13448.79元
二 一审法院审判程序无误，适用法律适当
1、一审法院在庭审中，认真进行了法庭调查，认真组织了举证质证，查明了事实真相。
2、双方对欠款13448.79元，性质有争议，虽然一审法院没有支持答辩人“质保金”的说法，但上诉人也没有证据证实该款需
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要支付利息。
综上所述，本案争议的焦点就一个：2011年1月31日上诉人的6万元借款是否包含在2010年的借款中，几份上诉人签字认可的借条可以完全、充分的证实：2011年1月31日的6万元不包含在2010年的借款中，上诉人没有任何证据证明该6万元包含在2010年的借款中。
所以，一审法院准确的把握了案件争议焦点，认定事实准确、审判程序无误、适用法律正确。答辩人请求驳回上诉人的诉讼请求。
此呈
绵阳市中级人民法院
答辩人：
施工工期是指建设工程从开工到完成承包合同规定的全部内容, 达到竣工验收标准所经历的天数。施工合同约定了建设方和施工方双方合同工期条款。合同工期确定的情况下, 除发生《合同法》规定的无效或可撤销行为外, 合同双方均需严格按照施工合同执行, 否则便要承担违约责任。工期的合理性直接影响工程质量和施工成本。因此, 施工进度合理, 适当缩短工期, 建设工程才能产生较好的经济效益。
1 工期延误引起施工合同纠纷的原因
在建设工程项目实施过程中, 施工合同是工程款支付、工程结算、工程施工范围的依据。建设工程项目具有投资大、周期长、受政策影响、协作关系复杂、技术要求高、环境影响变化等特点。各种影响因素决定建设双方签订合同的局限性和不完整性, 造成合同规定不明确地方的权利义务, 工期延误在所难免。就工期延误合同双方为维护各自权益, 分歧在所难免, 这就会产生合同纠纷。
2 工期延误引起施工合同纠纷的分析
工期引起施工合同纠纷的焦点主要在工期顺延还是工期延误的判断和确认。需要确定是否存在工期延误, 并判断确认是承包人还是发包人原因造成的延误。
承包人原因造成的工期延误, 则工期将不予顺延, 并且要承担逾期竣工的违约责任。发包人原因造成的工期延误, 则工期顺延, 而且承担承包人窝工损失。所以, 合同中规定的双方义务是决定工期是否顺延的重要因素。因发包方与承包方的因素造成的工期纠纷主要表现在以下几个方面:
(1) 施工合同对工期的约定不符合客观实际
工程项目工期的长短主要由工程量的大小、工程等级以及承包方的综合实力等多方面的因素决定。合同工期由开工日期和竣工日期两方面决定。在合同中需注明严格的开工日期和竣工日期, 不能模棱两可。对合同中的工期必须符合实际情况, 根据各种因素严格计算出来。如果承包方对客观因素并未做出充分的考虑, 导致双方约定的工期本身就存在极大的不合理性, 实际履行起来就难免产生纠纷。
(2) 发包方未按合同约定提供合适的施工条件
发包方没有按施工合同约定, 提供施工必须的各种完备的文件资料, 没有按约定提供施工场地三通一平、资金、原材料、设备等。承包方理解为可以延期至具备条件, 并且可以延期交付。但发包方认为施工已经开始且持续进行, 承包方没有停工或放缓施工, 应该按时竣工, 隐含纠纷的分歧就难免产生。
(3) 承包方的综合实力不能满足施工合同要求
工程承包方的综合实力不能够满足施工合同的约定要求, 表现在施工管理水平欠缺、技术力量配备不到位等。这两方面都跟不上工程进度的需要, 会使施工合同中双方约定的工期无法按时实现。
(4) 无法预料的风险因素影响
施工过程中, 由于经济风险、合同风险、不可抗力等风险因素引起工期变动造成合同纠纷。客观因素引起建设工程成本的增加;工料机费用受建筑市场价格波动影响出现增长;合同条款中的规定用语与现场实际不符或存在矛盾;发生了比如极端恶劣的气候、战争等不可抗力的情况。一旦这些风险超出了控制范围, 必将使建设工程施工工期受到影响, 发包与承包双方的利益均受损, 合同纠纷不可避免。
3 工期延误引起施工合同纠纷的解决
发包、承包双方权利责任界定的依据是施工合同, 合同的完善性和真实性可以甄别工期延误的责任方, 从而更好地解决施工合同纠纷。解决工期延误引起的施工合同纠纷, 主要从如下几方面入手:
(1) 解决工期延误引起的施工合同纠纷要确定好开工日期
施工合同中要明确载明以何种书面文件作为开工日期计算起点。有多种书面文件, 以开工令、会议纪要、施工许可证、合同约定为顺序来确定开工时间。假使施工合同未明确, 以工程实际开工时间点的事实情况作为开工时间, 发包与承包双方要及时沟通到位, 并且要及时补办书面手续。
(2) 解决工期延误引起的施工合同纠纷要确定好竣工日期
确定竣工日期主要有四种情形: (1) 承包人的工程项目通过竣工验收, 送交竣工验收报告的日期即为竣工日期。 (2) 承包人的工程按发包人要求修改后通过竣工验收, 承包人修改后提请发包人验收的日期为竣工日期。 (3) 承包人已经提交竣工验收报告, 发包人原因拖延验收时间, 应以承包人提交验收报告的日期做为竣工日期。 (4) 发包人未经竣工验收已经使用, 以转移占有建设工程的日期为竣工日期。另外, 发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28 d内不组织验收, 或验收后14 d内不提出修改意见, 视为竣工验收报告已被认可。
(3) 解决工期延误引起的施工合同纠纷要保证好施工条件
对于施工条件, 承包人中标签订施工合同时, 务必要确认施工现场是否具备开工条件。若不完全具备开工条件, 承包人又进场施工, 要采取放缓施工或者向发包人提出顺延工期的请求。同时, 通过工作联系单等书面形式加以说明, 说明施工条件不具备的状况, 请发包方签字确认。如发生纠纷时, 承包方可以提供三个法律要件: (1) 施工条件不具备是导致工期顺延的直接原因; (2) 施工条件不具备发包方已经令承包方确定停工; (3) 承包方的书面资料能够证明具体的停工时间。以上三方面证据可以构成工期顺延的法律事实要求, 保障承包方的合法权益, 促使双方合同纠纷的顺利解决。
(4) 解决工期延误引起的施工合同纠纷要解决好变更因素
设计阶段就应该提供准确适用的施工图, 保证工程按照施工组织设计进行, 组织设计确定的进度计划也能够落到实处。但实际情况复杂, 现场影响因素较多, 工程量增减、设计变更不可避免。工期是否顺延, 由该项工作是否在施工组织设计的关键线路上来决定。变更项目在非关键线路上, 承包人应对施工组织进行相应调整, 非关键线路上的工序含有自由时差可以利用, 工期一般不顺延。若在关键线路上工期要顺延, 承包人需要提交工程量增加或设计变更、工期顺延具体时间的工作联系单, 由负责工程项目的总工程师确认作为书面依据, 以利于发承包双方的合同纠纷顺利解决。
4 结语
工程项目建设影响因素错综复杂。发包与承包双方在签订施工合同时, 要考虑到各综合因素尽可能约定合理的工期。客观上, 受多因素影响, 工期延误不可避免。工作中, 需要确定是否存在工期延误, 并判断确认是承包人还是发包人原因造成的延误, 分清责任予以恰当处置。同时, 双方应共同确定好开工及竣工日期, 创造良好开工条件, 及时办理变更签证, 妥善保存签字确认工期延误的书面资料, 以利于工期延误产生施工合同纠纷的圆满解决。
参考文献
[1]窦宇飞.浅谈建设工期对工程造价的影响[J].科技资讯, 2006 (33) :221-221.
[2]陈科军.浅谈建筑工程合同纠纷的处理及防范[J].技术与市场, 2011 (18) :105-106, 108.
关键词：建筑工程；合同管理；措施
我国由建国初期的计划经济转变为目前的市场经济，给建筑行业带来了很大的改变，尤其是近些年来，我国与国外的交流逐渐加深，建筑行业合同管理也面临着严峻的挑战，我国建筑行业合同管理相关的工作人员要把握机遇，迎合市场变化，建立一套适合本国实际需要的合同管理机制，促进我国建筑行业的发展。
一、建筑工程施工合同纠纷的成因
建筑行业与其他行业相比具有一定的特殊性，因此建筑行业的合同管理与其他行业相比也更加的难，由于我国建筑行业的起步比较晚，因此市场上还存在很多的不足，市场上不规范的行为比较多，合同管理水平较低。
1、合同双方的法律意识淡薄
目前，我国建筑市场上，合同双方虽然了解合同的重要性，但是由于法律意识淡薄，因此合同的签订、履行以及后期的维权行为都存在很多的弊端。合同在签订的过程中，由于买卖双方地位的不对等，尤其是建筑市场上，供大于求，招标单位往往处于优势地位，施工方处于明显的弱势地位，因此双方在订立合同的过程中，双方的利益和责任存在不对等的现象，同时由于目前我国的建筑合同文本与市场的实际情况不符，因此合同双方通常自拟合同，导致合同文本不规范；在施工的过程中，施工企业为了降低成本，增加自身的经济利益，合同的履行程度较低；最后在工程的验收阶段，双方对于合同的履行情况和工程质量存在矛盾时，纠纷的，由于合同在订立阶段便存在不平等的现象，同时由于建筑工程涉及的范围比较广，因此责任划分比较难。
2、重视合同管理体系和制度不够完善
管理制度和体系是行为的依据，合同管理制度是合同管理的依據，但是由于我国的合同管理的起步比较晚，与国外发达国家相比合同管理体制还不完善，相关的体系还没有建立，合同管理的相关流程还不够完善，合同的执行能力较差，合同的签订和审查比较混乱，相关的监督和管理也不完善，制约了我国建筑市场的规范化进程。
3、缺少专业的人才
我国建筑合同管理的范围广、专业要求比较高，因此，合同管理需要建筑知识和法律知识都比较强的专业人员，同时合同管理人员还要具有一定的工程造价知识，但是目前，我国发合同管理人员知识匮乏，相关的培训机制不健全，甚至很多企业没有合同管理人员，多数合同 是由领导之间审核和签订，因此合同的订立个人因素的影响比较严重，合同弊端较多。
二、如何处理建筑工程施工合同纠纷及合同管理
1、强化承包商的资质管理
随着我国建筑行业的发展，很多的施工单位应运而生，这些施工单位的规模和技术实力不同，因此建设的工程质量以及工程的安全性不同，因此相关的部门出台了相关的政策，完善施工企业的资质审核，严格审核流程，尤其是合同管理的相关资质和流程，这样才能有效的保障工程的质量，提高合同管理的规范性和科学性，同时政府相关部门要强化自身的监督职能，严格处理违法违规行为，确保建筑市场的规范运行。
2.完善法律法规及制度建设
我国建筑工程相关部门要依据国际形式，结合我国建筑工程的实际情况，增补相应的规章制度及法律法规，完善具体实施细则，制定合同签订、施工、验收及赔偿方面都予以详细规定，出台一系列的实施细则，在实际操作中达到有法可依、有法必依；完善建筑工程各项规章制度管理，工程承包资质的审核、施工期间的安全管理、招标管理、责任落实管理等工作都要详细规定，将责任落实到实处，从而达到规范我国建筑工程市场，促进我国建筑工程合同管理科学化的目标。
3.完善建筑工程合同示范文本
我国现有的建筑工程合同文本具体实用性不高，太过笼统，因此导致自拟合同现象严重，因此我国要积极借鉴国外经验，结合本国实际情况，制定并完善我国建筑工程合同的示范文本，使建筑工程合同文本既满足承接国外工程项目的要求、减少国际争端，又能满足我国现有工程建设的需要，减少合同纠纷的发生，控制主体的行为符合法律规定，为后期的合同纠纷做出合理的规定，保障相关企业的合法权益。
4.培养高素质的人才队伍
建筑工程合同管理在我国属于新兴的学科，这方面的人员水平参差不齐，因此建立一只高素质的人才队伍至关重要，首先要加强职业准入门槛，对于参与建筑工程合同管理的人员必须进行严格考核。其次要加强现有建筑工程合同管理人员的培训，将其送入高校进行在职培训，提高人员的业务水平，定期选拔优秀人员参与合同管理方面的相关业务培训提升他们的职业道德素养。最后，增加建筑工程合同人员的企业归属感、使命感、责任感，建筑工程合同人员要树立不断学习的观念，不断创新，提升自身素质，工作认真、努力。
5.加快合同管理的信息化进程
我国现存的合同管理方法弊端很多，信息化程度不高，因此我每年要不断加快合同管理的信息化进程，完善合同归档工作，加大资金投入，加大计算机普及力度，同时要鼓励建筑工程合同管理系统的创新及开发，积极引入国外发达国家先进的信息化技术，加速我国建筑工程合同管理的信息化进程，使之与国际接轨。
三、结束语
市场经济与计划经济相比，对于企业竞争能力提出了更高的要求，建筑行业也不例外，因此给建筑工程的合同管理工作也带来了前所未有的挑战，合同管理工作人员要把握机遇，规范建筑市场，提高合同管理的规范化和科学化进程，不断的缩短与国际先进国家之间的距离，促进建筑行业的发展，提高企业的综合竞争能力。
参考文献：
[1] 丁晓欣，宿辉.建筑工程合同管理[M].北京化工出版社.2005
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[3] 王亚再.加强建筑工程合同管理之我浅见[J].经济师.2005（4）
[4] 李幼琴.建设工程合同管理探析[J].企业技术开发.2007（3）
委托代理人：庞海涛，山东齐邦律师事务所律师。
因原告江苏某电线电缆有限公司诉答辩人买卖合同纠纷一案，现答辩人答辩如下：
原告起诉所述事实及欠款金额与实际情况不符。
xxxx年9月29日，答辩人与原告签订一份《供应合同》，对供货条件及方式、交货地点等内容作了具体而明确的约定。其中，《供应合同》第一条对供货条件作出了明确约定：首先是答辩人根据实际需求编制《购物材料清单》，然后是被告根据原告提供的《购物材料清单》进行报价，并确定供货期，最后是答辩人对原告的报价及供货期进行盖章确认。至此，原、被告双方之间就该部分《购物材料清单》中载明的货物的买卖关系方才成立，原告才可以按照《购物材料清单》组织发货。
原告庭前提供了12张收货单据，金额共计18868767.3元，经答辩人仔细核对，发现原告共提供的12张收货单分别存在下列情况：
第一、xxxx年1月18日收货单两张，货单编号、金额分别为：1401-0161号、703275元;1401-0162号、185550元;xxxx年3月12日收货单三张，货单编号、金额分别为：14030108号、111442.5元;1403010109号、11033.8元;14030110号、4644605元。上述五张收货单共计货款1475761.8元，均为答辩人提供了《供货材料清单》、原告进行了报价、答辩人签章认可后所发货物，并经答辩人的工作人员签收，原、被告对上述货物存在买卖关系。
第二、xxxx年3月收货单两张，货单编号为：14030241号和14030242号，上述收货单中载明的货物答辩人并未收到，收货方签字人员为闫文芝也不是答辩人的工作人员。答辩人对原告就上述货物提出的诉求不予认可。
第三、xxxx年3月收货单一份，货单编号为：14030120号;xxxx年4月22日收货单一份，货单编号为：14040258号;xxxx年4月收货单三份，货单分别编号为：14040324号、14040325号、14040326号，上述五份收货单所载明的货物已由答辩人单位的工作人员签收，但是上述货物答辩人从未编制《购物材料清单》，原告也没有报价，并经答辩人签章确认，故该部分货物并非答辩人购买，而是原告自行擅自发货，存放于答辩人处的代存货物，对于上述货物，答辩人无付款义务。
第四、原告供应的型号为：3*4+1*2.5的1926米电缆存在质量瑕
疵，不能使用，共计18489.6元，该部分货款应在欠款数额中予以扣除。
鉴于上述事实，答辩人购买原告的货物价值为1475761.8元，截止原告起诉之日起，答辩人已经分别于xxxx年12月9日、xxxx年3月12日各向原告支付10万元的承兑汇票，于xxxx年5月28日向原告支付20万元的承兑汇票，三张金额合计为50万元。因此答辩人实际欠原告货款957272.2元，而非1598209.8元。
综上所述，原告起诉所述事实与实际情况不符，答辩人实际欠原告货款957272.2元，而非1598209.8元。望贵院查清上述事实，依法判决，以维护答辩人的合法权益。
此致
天桥区人民法院
答辩人：济南某设备厂有限公司
法定代表人：孔令和 董事长。
答辩人因与林金辉、许庭辉借款合同纠纷一案，根据相关法律规定，并按起诉状的诉讼请求和本案事实作出如下答辩：
一、诉讼请求方面
1、具体借款金额。许庭辉在林金辉处到底借没借款，借了多少钱?是 xxxx年5月27日《借款合同》中的200万元，还是xxxx年5月27日《借款协议》中的300万元，亦或是200万元，需要原告用证据来支持。如果许庭辉在林金辉处实际借款是200万元，那只能算200万元。因为合同法第二百一十条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
2、林金辉实际收回了多少钱。根据林金辉出示的收据，可以证明林金辉在xx市腾龙实业集团建筑工程有限公司处收到了172万，而非诉状中所说的到122万元。
3、利息问题。合同法第二百条：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。如果许庭辉在林金辉处实际借款是200万元，那么应当《借款协议》约定的计算方式计算。而《借款协议》中的300万元的利息是40万元，那么200万的利息应当按300万元分摊后计算，即利息应为26.6667万元(40万元÷300万×200万)才符合公平原则。
4、违约金主张过高。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国〈合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第二款的规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因此，答辩人要求适当减少违约金。
二、保证责任时效方面
担保法第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。根据原告诉称的事实，若本案担保责任成立，则答辩人最后还款时间为xxxx年5月27日。就是说，本案的保证期间为xxxx年11月27日，超过这个时间答辩人就可不承担保证责任。然而原告提供给答辩人的诉状，对起诉的时间进行了涂改，对此，答辩人要求原告提供起诉的时间证据。
三、客观事实方面
1、原告诉称，xxxx年5月27日《借款协议》系由答辩人xx市腾龙实业集团建筑工程有限公司作担保，系不是事实。因为答辩人公司的印章与xxxx年5月27日《借款协议》上的印章是不一致的，主要区别在公章上是否有一个“蒙”字，有“蒙”字公章为非答辩公司的合法印章。而且该法定代表人也不是孔令和，也非孔令和本人签名。此两点可以说明《借款协议》与答辩人无任何关系。
2、原告林金辉起诉所称的事实只是客观事实表象的一部分，对实质问题并没提及，其实情并非原告所述。理由如下：xxxx年2月5日，许庭辉出具给答辩人xx市腾龙实业集团建筑工程有限公司的两份承诺书。一份承诺书说许庭辉在林金辉借了200万，依据是xxxx年5月27日《借款合同》;另一份承诺书说xxxx年5月27日，许庭辉、林金辉及李开霖(李开霖以贵公司[1]的名义)签订了《借款协议》，协议约定许庭辉向林金辉借款300万元，并由李开霖以贵公司[2]的名义为本人提供了担保，此承诺书所说《借款协议》即本案所争议的内容。
该两份承诺书证明了许庭辉知道与李开霖、林金辉签订《借款协议》时担保盖章及签字并非答辩人公司所为，即明确了答辩人xx市腾龙实业集团建筑工程有限公司没有参与xxxx年5月27日签订的三百万元《借款协议》的担保。再结合上面虚假公章和非孔令和所签字的事实，可知本案答辩人xx市腾龙实业集团建筑工程有限公司没有参与本案所诉案件的担保，当然也就不应当承担任何责任。至于担保责任，应当由直接签名的责任人承担，而非答辩人公司承担。
综上所述，答辩人请求法院驳回原告对xx市腾龙实业集团建筑工程有限公司的诉讼请求。
答辩人：xx市腾龙实业集团建筑工程有限公司
xx进明律师事务所律师 苟xx
民事答辩状【1】
答辩人：中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司，住所地：临河区建设南路35号
负责人：陈建权， 公司经理
因原告乌海市昌顺物流有限公司诉答辩人机动车交通事故责
任纠纷一案，答辩人现答辩如下：
1、原告主张的蒙XXXX号车辆在答辩人处投保了交强险，第三者责任保险50万、不计免赔车上人员责任险10万，机动车损失险32.3万，且事故发生在保险期间。
2、 但是本案根据《交通事故责任认定书》中载明的事故形成原因：“认定被告安海祥在驾驶证被依法扣留停止使用期间驾驶机动车上道路行驶。
且安海祥的行为违反了《道路交通安全法》第22条1款，35条和《道路交通安全实施条例》第28条(机动车驾驶人在机动车驾驶证丢失、损毁、超过有效期或者被依法扣留、暂扣期间以及记分达到12分的，不得驾驶机动车。
)结合《中华人民共和国保险法》第8条、第18条之规定保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。
根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》 第6条第7款的第4小项：“驾驶人持未按规定审验的驾驶证，以及在暂扣、扣留、吊销、注销驾驶证期间驾驶被保险机动车，造成第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿。
以及根据最高人民法院关于适用《保险法》若干问题的司法解释二第十条明确规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同的.免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。
故基于上述事实与理由，本案原告所请求赔偿项目不属于保险
合同 机动车第三者责任保险的 承保范围。
原告要求答辩人在保险合同险额范围内赔偿原告的损失请求无法律依据，不能成立。
故请求人民法院依法判决驳回原告的诉讼请求。
3、车辆施救费不属于保险公司理赔项目。
4、鉴定费系不属于保险公司理赔项目，且鉴定费是原告的间接损失、收据不是正式凭证，应予剔除，故该鉴定费不应由保险公司承担。
5、关于诉讼费问题。
根据《机动车交通事故强制责任保险条款》及《机动车交通事故强制责任保险条例》等规定可知，因交通事故产生的仲裁及诉讼费用以及其他相关费用交强险不负责赔偿和垫付。
同时，答辩人对蒙LLS825号肇事车辆承担的是合同责任，而不是对事故受害者承担侵权赔偿责任，答辩人没有对受害人实施任何侵权行为，对事故的发生及因事故导致的受害人的损失，以及诉讼的形成，没有任何过错。
该费用明显不在交强险赔偿范围内，故答辩人不应当承担本案诉讼费用。
再次请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
此致
乌拉特前旗人民法院
代理人：
20XX年5月13日
答辩人现答辩【2】
1、原告投保情况：原告主张的蒙XXXX89车辆在答辩人处投保了车上人员责任险(司机)50000元。
2、答辩人认为：根据《中华人民共和国保险法》第十条、第十八条之规定保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。
机动车车上人员责任险是指保险机动车在被保险人或其允许的合法驾驶人使用过程中发生意外，致使车上人员遭受人身伤害，对被保险人依法应支付的赔偿金额。
其主要功能是赔偿车辆因交通意外造成的车内人员的伤亡的保险。
本案原告在车辆静止状态下因下雪路滑摔倒受伤，与交通意外无关，不属于车上人员责任险的承保范围。
原告要求答辩人在机动车车上人员责任险额范围内赔偿原告的损失请
求无法律依据，不能成立。
故请求人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
2、关于诉讼费问题。
根据《机动车交通事故强制责任保险条款》及《中国人民财产保险股份有限公司机动车车上人员责任保险条款》等规定可知，答辩人没有对原告实施任何侵权行为，对事故的发生及因事故导致的受害人的损失，以及诉讼的形成，没有任何过错。
该费用明显赔偿范围内，故答辩人不应当承担本案诉讼费用。
再次请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
此致
磴口县人民法院
代理人：
关键词：路桥工程,施工,合同纠纷,法律问题
在社会经济飞速发展的带动下, 我国的道路交通工程得到了极大的进步, 路桥工程的数量不断增加, 而在这种背景下, 路桥工程施工中的合同纠纷也在逐年增加, 这种问题严重影响了工程的施工进度和施工质量, 同时也是比较复杂、难以处理的, 因此, 相关部门要充分重视起来, 依据相关的法律法规, 处理好此类合同纠纷, 以维护我国建筑市场的稳定。
1 路桥工程施工中的合同纠纷
合同纠纷, 是指因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为而引起的合同当事人的所有争议。合同纠纷的内容, 主要表现在争议主体对于导致合同法律关系产生、变更和消灭的法律事实以及法律关系的内容持有不同的观点和看法, 合同纠纷的范围覆盖了合同从成立到终止的整个过程。路桥工程的施工合同作为建筑工程合同的一种, 依据我国现行的《中华人民共和国合同法》第269条规定, “建筑工程合同是指由承包人进行工程建设, 发包人支付价款的合同, 通常包括建筑工程勘察、设计、施工合同”。在民法中, 建筑施工合同属于承揽合同的一种, 合同的外延包含在建筑工程合同中, 同时也包含在承揽合同中。一旦建筑工程施工中出现合同纠纷问题, 而在现实中又缺少法理依据时, 承揽合同中的权利义务理论同样具有指引作用。
路桥工程施工合同的纠纷, 主要包括以下几个特征:
(1) 案件诉讼标的大。路桥工程的施工属于大宗不动产, 工程直接关系到国计民生, 一个施工标段涉及的资金可能就会高达数千万甚至数亿, 由此产生纠纷的诉讼标的与传统的民商事案件要大得多。 (2) 案件涉及的法律关系复杂。路桥工程施工中的合同纠纷主体是十分复杂的, 包括施工单位、建设单位、分包人等, 主体数量庞大, 给合同纠纷案件中法律关系的梳理以及不同主体之间的权利义务区分带来了很大的困难, 案件适用的法律法规包括《合同法》、《民法通则》、《建筑法》、《招投标法》等法律法规, 还包括各种部门规章、相关产业政策和技术性规范等, 这些都给审判人员在法律使用上带来了困难。 (3) 案件审理困难。此类案件的争议内容错综复杂、证据数量大、内容专业庞杂, 同时涉及大量的数据信息, 如现场签证、工程内业、监理通知单等文件, 不仅案件审理的专业性较强, 而且相比于其他民事案件, 审理周期更长, 对于案件审理人员有着更高的要求。一般来说, 由于上述原因, 加上现行法律法规中的漏洞, 涉及到建筑工程施工合同纠纷的案件一般需要1-2年, 较普通民商事案件要长2-4倍。
2 路桥工程施工中合同纠纷的法律问题
2.1 诉讼主体的确定
路桥工程施工中的合同纠纷问题, 涉及发包人、承包人、转包人以及施工人员等多个主体, 因此, 在个案中, 必须根据案件的实际情况, 结合《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》、《合同法》等的相关规定, 明确合同纠纷的诉讼主体。一般来说, 在合同纠纷案件中, 诉讼主体难以把握的情况包括以下几种: (1) 发生合同纠纷时, 施工方为了索要工程款, 只针对承包人提出诉讼。针对这种情况, 结合合同的相对性原理, 一般会允许诉讼, 而且并不会将发包人作为纠纷事件的当事人。但是, 如果工程承包方提出要求, 明确将发包人当做第三人, 而发包人对于承包人又负有相应义务的, 则将发包人列为第三人。同时, 如果是为了对合同纠纷进行审查, 法院方也可以主动追加发包人为第三人。 (2) 承包人经发包人同意将工程转包的, 属于合同转让。合同转让后, 实际上承包人已经退出了合同关系, 由承让人继承其法律地位, 因此施工方在索要工程款时, 应该将发包人作为起诉对象。而如果因工程质量问题, 发包人提出诉讼, 则应该将施工人作为起诉对象。 (3) 通常情况下, 在路桥工程中, 企业法人都会设置相应的工程项目经理部, 对工程的建设施工进行管理, 作为一个临时性的组织, 项目经理部与企业法人之间有着密不可分的联系, 其本身也不存在独立的财产。所以, 工程项目经理部实际上并不属于民事诉讼法第四十九条规定的“其他组织”, 因此, 项目经理部并不能成为相应的诉讼主体。当发生合同纠纷案件时, 应该以设立项目经理部的法人为诉讼主体。
2.2 合同效力的认定
路桥工程直接影响着社会经济的发展以及人民群众的生命财产安全, 引起了社会各界的广泛关注。在我国关于路桥工程建设的相关法律法规中, 有很大一部分都属于强制性规范, 而实际上, 并非所有的强制性规范, 都能够对合同的效力进行有效认定。一般来说, 强制性规范又可以分为管理性规范和效力性规范, 而只有效力性规范才能对合同效力进行认定, 判定合同是否有效。在对合同纠纷进行审查时, 需要尤其重视以下几类工程合同的效力。
(1) 非法转包合同
转包是指承包人在承包建设工程后, 又将承包的工程项目转让给第三方进行建设, 这种行为是建筑法第二十八条明令禁止的非法行为。在对非法转包行为进行判定时, 要对其与合同转让的区别进行区分。非法转包与合同转让的区别主要体现在两个方面, 其一, 主体不同。合同转让后, 主体已经由原合同一方的当事人, 变为承受原合同义务的第三人, 而转包后, 原合同主体并没有发生变化, 只是一方当事人就合同的内动与第三发重新签订了新的合同;其二, 产生的法律后果不同。合同转让后, 原合同因新合同的成立而终止, 而转包情况喜爱, 原合同和新合同同时生效, 实际上形成了两个合同关系。因此, 对于非法转包, 要判定合同无效, 同时依法收缴非法所得。
(2) 存在挂靠关系的合同
挂靠经营是当前建筑市场中常用的一种经营方式, 同时也暴露了我国建筑市场的不规范操作问题。挂靠主要是没有相应资质的单位或个人, 为了规避法律的禁止性规定, 通过各种形式, 借用有相应建筑资质的建筑企业法人的名义, 从事工程建设的行为。一般来说, 在对合同纠纷进行审判时, 要从四个方面对存在挂靠关系进行认定:其一, 挂靠者没有从事建筑活动主体的资格;其二, 被挂靠者的目的是收取相应的管理费用, 挂靠者则是为了谋求高额利润;其三, 挂靠者以被挂靠者的分支机构或者项目经理部等为名义开展活动;其四, 挂靠者自筹资金、自主经营, 被挂靠者不参与工程建设, 不承担技术、质量、经济责任。按照我国建筑法第二十六条的禁止性规定, 存在挂靠关系的施工合同属于无效合同, 不存在法律效力。
3 结语
总而言之, 在当前的市场经济环境中, 路桥工程施工合同的纠纷问题直接影响着工程项目的建设进度和施工质量。因此, 相关管理部门要充分重视起来, 对施工中合同纠纷的法律问题进行分析和探讨, 对合同纠纷问题进行合理有效的处理, 以确保工程项目建设的顺利进行。
参考文献
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关键词: 施工合同;合同管理;施工索赔
中图分类号:F426.92 文献标识码:A文章编号:1006-8937(2009)24-0080-01
施工合同管理是指各级建设行政主管部门、工商行政管理机关、以及工程发包单位、监理单位、承包单位,依据相关法律法规,采取法律的、行政的手段,对建设工程施工合同关系进行组织、协调及监督,保护施工合同当事人的合法权益,解决施工合同纠纷,保证施工合同履行的一系列活动。
1 施工合同管理在工程建设中的重要性
①任何一个建设工程的实施,都是通过签订承发包合同来实现的。无论是对承包方的管理,还是项目业主本身的内部管理,合同管理始终是建设项目管理的重点。②合同管理为解决各种纠纷提供了法律依据。建设工程施工合同内容复杂,施工合同很难十分完善,施工合同约定的内容与实际施工内容一般都存在一定差异,因此,各种各样的纠纷经常发生。而解决这些纠纷的主要依据就是承发包双方在合同中事先作出的各种约定和承诺,如合同的索赔与反索赔条款、不可抗力条款、合同价款调整等等。③合同管理为工程项目按期竣工提供了保障,承发包双方只有都认真履行施工合同,才能保证在施工过程中少产生纠纷,都为工程创造有利条件,工程项目质量、工期、效益才有保障。
2工程建设阶段施工合同管理中存在的主要问题
①建设施工合同履约程度低,违约现象严重。有些施工合同的签约双方都不认真履行合同经常违背施工合同的规定,合同违约现象时有发生,工程竣工验收合格后又以种种理由不及时进行工程结算拒付工程款、或以实物形式冲抵工程款,工程保修期满后不支付工程保修金等现象。②违规合同充斥市场。有些业主由于各种客观原因、理由,除按招标文件签订符合法规要求的假合同供建设行政主管部门备案外,私下与承包商再签订一份在实际施工活动中被双方认可的违规合同或补充协议,在合同价款、付款方式、价款调整、工程款支付方式等部分实质性内容上与原合同相违背,形成了一份违规的合同。③不按规定签订转包、分包合同。一些承包商为了获得建设项目的承包权,不惜以低价中标。在中标之后又将工程肢解后以更低价格非法转包给一些没有资质或资质不符合要求的小的施工队伍,这些队伍缺乏对承包工程项目的管理经验和控制手段,从而对工程进度、质量安全等造成严重影响。④合同索赔工作难以实现。不平等合同条件等问题,给索赔工作造成了许多不利因素,再加上承包商缺少自我保护意,导致施工合同索赔难以进行。
3 加强施工合同管理的建议
①加强行业主管部门的监管力度。施工合同管理贯穿招投标过程的始终。建议在审核招标文件时,行业主管部门重点加强对合同主要条款的审查,建立与工程量清单相配套的合同主要条款。
②承包商提高合同法律意识,不签定违规合同,减少合同纠纷产生。承包商由于缺乏法律、法规意识,在签订合同时,对其中合同条款往往未做详细推敲和认真约定,即草率签订,特别是对违约责任,违约条件未做具体约定,直接导致了工程合同纠纷的产生。因此,在签订合同过程中,承包商要对合同合法性、严密性进行认真审查,减少签订合同时产生纠纷的因素,把合同纠纷控制在最低范围内,以保证合同的全面履行。
③正视索赔管理。施工单位对合同索赔从在认识上的误区,其实在市场经济条件下,工程索赔在建筑工程市场中是一种正常的现象。工程索赔在国际土木工程市场上是合同当事人保护自身正当权益、弥补工程损失、提高经济效益的重要和有效的手段。许多国际工程项目,承包人通过成功的索赔能使工程收入的增加达到工程造价的 1O%~20%,有些工程的索赔额甚至超过了合同额本身。承发包双方在工程索赔中都必须高度重视合同管理。
④提高合同管理人员的综合素质,加强合同管理队伍建设和合同管理人才的培养,实行合同管理人员持证上岗制度,是提高建设项目合同管理效果的重要举措。目前,我国己正式推行注册造价工程师制度,造价工程师的一项重要职责就是搞好建设项目的投资控制和合同管理。因此,建议在工程项目管理机构中设置注册造价工程师岗位,负责合同管理。
一、答辩人并不是适格的诉讼主体，不应当作为本案被告。
按照合同的相对性原则，合同主要在特定的合同当事人之间发生，只有合同当事人一方才能基于合同而向与其有合同关系的另一方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。本案中，与原告签订《租用房合同》的是被告一北京鑫潮招待所有限责任公司。合同期满后腾退和交回房屋是《租用房合同》约定的义务，也是《合同法》规定的义务，但是该义务仅只针对作为合同一方主体的承租人而言，并不指向第三人。因此，根据上述合同的相对性原则，原告把鑫潮招待所作为被告并无不当，但不应该再将合同外第三人的答辩人也作为被告。
二、原告诉状所述事实，与客观情况不符。
原告在诉讼中陈述，答辩人一直实际进行房屋出租的经营，这与客观情况不符，也是对法律关系的混淆判定。答辩人没有资格也没有能力对诉争的房屋进行出租经营，事实上答辩人也从来没有对该房屋进行过出租经营。答辩人与诉争房屋没有直接的关联关系，也没有居住使用该房屋或进行其他形式的占用。此外，原告陈述其多次要求收回房屋，但答辩人强行阻挠，更是凭空杜撰。原告不应该也不可能向答辩人主张收回房屋，答辩人也没有理由和力量进行阻挠。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明;没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此原告在没有证据证明答辩人实际占用诉争房屋的情况下，起诉要求答辩人腾房，不应得到法庭支持。
三、原告作为房屋的产权人和出租人，并没有善尽法定和约定义务，不应该完全享受权利。
根据《北京市人民防空工程和普通地下室使用管理办法》的规定，对外出租人防工程和地下室，作为产权人首先必须经过相关部门的批准并登记备案。其次，产权人必须保证出租的房屋符合防火、卫生等管理规定，并经公安消防机构、卫生主管部门检查合格;房屋建筑安全不存在危险构件;具有上下水、卫生间、用电设施;设置机械通风或空调装置并保证有效使用，新风量新风系统回风系统符合规范要求;具有防汛防雨水倒灌设施;设置配备机械防烟排烟系统，自动喷淋系统、应急照明系统、火灾自动报警系统以及其他消防设施和器材等等。而本案中，原告出租诉争房屋并没有经过批准备案，法律规定应当符合的条件几乎无一具备。而且，事实上，诉争房屋从来也没能正常使用过，除了非典期间长时间停用外，还有多次被水淹多次屋顶渗漏多次由于人防办公室及地下空间管理办公室等部门的命令停止使用。而这些都与原告没有妥善尽到法定和约定义务有直接的关系，根据合同权利义务对等原则，原告不应在不作任何补偿的情况下就毫无阻碍地享受权利。
综上，答辩人既不是租赁合同的相对方，也不是租赁房屋的实际使用人，原告不论是基于债权的请求还是基于物权的请求，都不应该将答辩人列为被告，因此要求法庭驳回其对答辩人的诉讼请求。
此致
北京市朝阳区人民法院
答辩人：
被答辩人：
因原告A与被告B房屋买卖合同纠纷一案被告提出反诉请求，故答辩如下：
答辩请求：
1. 依法驳回被答辩人B对答辩人A的诉讼请求。
事实和理由：
被答辩人认为合同无效有三个原因：一是中大恒基不是指定的央产房代理机构，二是B是脑梗塞病人，意思表示不真实;三是中大恒基与答辩人之间恶意串通。
针对被答辩人合同无效的三个理由，答辩如下：
一、房屋买卖合同并不因为中大恒基的居间而无效
1. 中大恒基公司提供的是居间服务，而不是上市交易服务
《中央在京单位已购公有住房上市出售管理办法》(以下简称《央产房出售办法》)第5条规定：交易办公室选择三家以上符合条件的房地产中介机构，作为中央在京单位已购公房上市出售的定点交易代理服务机构(以下简称定点交易机构)，承担中央在京单位已购公房上市交易的代理服务工作。根据《央产房出售办法》第5条的规定，我们可以看出定点交易机构承担央产房“上市交易”的代理服务工作。中大恒基公司提供的只是居间服务，具体地说是向买房人和卖房人提供订立买卖房屋合同的媒介服务，而并不提供办理“上市交易”手续的服务。因此买卖合同虽然是由中大恒基公司促成的，但不违反《央产房出售办法》第5条的规定。
2. 被答辩人没有提供证据证明中大恒基不是定点交易机构之一
《央产房出售办法》规定交易办公室选择三家以上的交易机构代理央产房的上市服务，但并没有规定定点交易机构是哪几家中介公司。《央产房出售办法》是xxxx年制定的，时至今日已经7年之久，“三家以上的交易机构”到今天可能已经扩充到很多中介公司。杨怀波并没有提供证据证明中大恒基不在“三家以上的交易机构”之中。杨怀波证明不了中大恒基不是“上市交易”的代理机构，因此认为中大恒基代理的合同是无效合同没有证据支持。
3. 《央产房出售办法》是部门规章，违反行政规章并不是合同无效的理由
《央产房出售办法》是国务院机关事务管理局制定的，是部门规章，而不是行政法规。《合同法》第52条规定了合同无效的几种原因：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。根据此条第5款的规定，只有违反了法律或者行政法规的强制性规定时，才导致合同无效。《央产房出售办法》不是法律，也不是行政法规，因此即使买卖合同的签订违反了《央产房出售办法》，也不必然导致合同无效。此外，签订的合同没有损害社会公共利益或者国家利益，也不在合同无效的其他几种情形中，因此合同不存在无效的原因。
4. 合同无效违背了合同法的最基本原则——意思自治
A和B签订的合同是双方意思自治的结果，选择中大恒基公司作为居间服务中介也是双方意思自治的结果。双方签订了合同，却因为促成合同的居间服务公司是中大恒基而导致合同无效，违反了合同法的最基本的意思自治原则
综上，房屋买卖合同的当事人是A和B，双方都是完全行为能力人，意思表示真实，合同约定的内容不影响法律或者社会公共利益，因此根据《民法通则》第55条的规定，A和B签订的买卖合同合法有效。
二、被答辩人没有证据证明杨怀波意思表示不真实。
B是一位70多岁的老人，还曾经患过脑梗塞，但这些都不能够证明签订合同的时候其意思表示不真实。此外，3月17日的谈话录音表明，签合同当日，B的女儿也在签订合同的现场。另外，合同签订之后，中大恒基的工作人员到B的家里征询房屋共有人的出售意见，B的妻子即房屋共有人在《房屋共有人同意出售的证明》文件上签字。综上，出售房屋不仅仅是B的真实意思表示，也是B女儿及B妻子的真实意思表示。
三、被答辩人没有证据证明中大恒基与答辩人之间恶意串通
关键词：施工合同；审计
一、承包人
根据国家相关规定，承包人必须具备与所承担基建工程类型、规模相符的资质，不具备施工资质或资质未达到相应等级的施工单位不得作为基建工程承包人；达到招标标准的基建工程，必须通过招标方式确定承包人。对于未达到招标标准的基建工程，可以将工程直接委托给具有相应资质的承包人，委托之前应按建设单位内部控制制度的规定履行承包人确定手续。审计发现承包人条款存在的主要问题有：与中标人无资质的分公司签订合同或承包人不具备相应资质； 未达招标标准的基建工程， 其承包人的选择未履行建设单位内部控制程序。
二、合同协议书
合同协议书主要包括承包范围、合同价款、质量、工期等内容，文字量相对较少但却非常关键。合同协议书的工程承包范围应完整、明确，合同价款大小写及合同工期日历天数计算应正确无误，合同质量应符合国家相关规定。合同协议书中承包范围是比较重要的一项内容，在实际施工合同执行过程中，经常会出现由于承包范围一栏与施工预算、中标通知书或其它文件互相矛盾而引起争议的情况，由于合同协议书的解释顺序排在第一位，完整、明确的承包范围能使建设单位在争议中处于有利地位。承包范围应根据招标文件确定的范围填写，在填写时要力争用词准确，不能采用有歧义的词或字，对重要工作界线的描述要细致。审计发现合同协议书条款存在的主要问题有：发包人名称有误，合同价款、合同工期、质量等级有误或未按中标通知书进行约定，工程承包范围描述不清等。
三、合同专用条款
合同专用条款是根据工程的具体特点对通用条款进行补充或修正后形成的条款。 由于具体工程工作内容各不相同，施工现场和外部环境条件各异，因此必须有反映工程具体特点和要求的专用条款。对需补充、修正甚至弃用的通用条款，应按其在通用条款中的编号在专用条款中进行相应说明。经过招标确定承包人的基建工程，其合同主要条款应与招标文件中的约定保持一致。根据国家施工合同范本拟定合同专用条款时应重点关注以下内容：
3. 1 发包人、 承包人的义务以及监理人的职权发包人和承包人作为合同的甲乙双方， 在合同执行过程中分别具有不同的义务，如发包人要确保施工场地具备施工条件、组织图纸会审等，承包人要根据国家相关施工验收标准保质、保量、按时完成合同中约定的工程内容。 施工合同中应明确发包人、承包人双方的义务，不能有遗漏。监理人虽不是施工合同主体， 但其作为业主代表，通过运用专业知识，对承包人的施工过程进行全面管理。合同中还应明确发包人的现场代表、承包人的项目经理以及技术负责人、监理人的总监理工程师的姓名，并对承包人项目经理、技术负责人每月到现场进行施工管理的时间要求予以明确。审计发现发包人、承包人的义务以及监理人的职权条款中存在的主要问题有：发包人的义务与监理人的职权交叉重复，承包人的义务不够完善，各方人员代表未写入合同，未对承包人项目经理以及技术负责人的施工现场到位情况进行要求。
3. 2 合同价款的方式
一般说来，预算依据较充分，预算工作较细的工程采用固定总价合同较为合适。在固定总价合同中，要约定固定价格包含的风险范围，即在约定的风险范围内合同价款不再调整，同时约定风险范围以外的合同价款调整的具体方法。对于一些不可预见因素，较多的维修改造或室外工程，往往在施工过程中由于各种原因导致施工的内容及方法发生较大变化，预算无法做到准确，则采取可调价格比较合理。在可调价格合同中，合同价款可根据双方的约定而调整，双方在专用条款内约定合同价款调整方法，应具体到调整时工程量、单价、取费标准、下浮率等内容的约定。《建设工程工程量清单计价规范》中规定全部使用国有资金投资或国有资金投资为主的建设项目，必须采用工程量清单计价，实行工程量清单计价的工程，宜采用单价合同。审计发现合同价款的方式条款存在的主要问题有：合同价款方式与招标文件中不一致；合同价款调整的方式约定不清：使用定额描述有误，漏写下浮率或下浮率与中标下浮率不符，变更部分主要材料价格的确定方式描述不清等。
3. 3 工程款
施工合同中应明确工程预付款及进度款的支付方式、数额及时间。工程预付款额度一般为合同价款的10 %-30 %，或者按招标文件进行约定。施工合同中还应明确预付款的抵扣方式，通常约定按进度比例扣回。施工合同中工程进度款通常约定按工程形象进度比例支付，建设工程价款结算暂行办法对进度款的规定：根据确定的工程计量结果，承包人向发包人提出支付工程进度款申请，14天内发包人应按不低于工程价款的60 %，不高于工程价款的90 %向承包人支付工程进度款。通常在合同中约定工程价款的支付比例为80 %审计发现工程预付款及进度款条款中存在的主要问题有：预付款额度与金额不符，预付款金额大小写不一致，预付款抵扣方式不明确，工程款支付时间不明确，工程款相关条款与招标文件不符等。
3. 4 履约担保
履约担保是承包人为其完全履行合同约定的义务向发包人提供的一种保证形式， 当承包人不履行合同义务时，履约担保可以为发包人弥补损失。 履约担保的形式有履约保证金、 履约银行保函和履约担保书3种，常用的担保形式为前2种，额度为合同价款的10 %一般情况下履约担保在工程通过竣工验收取得备案证后退回。在施工合同中，应约定承包人提交履约担保的金额、方式、时间以及履约担保的退回时间。
3. 5 材料和工程设备
施工过程中采购合格的材料和工程设备，是确保实现工程质量目标的重要条件。招标文件通常会对承包人采购的主要材料、设备的品质提出具体要求，承包人的投标文件应对这些材料、设备的品质作出承诺。在施工合同拟订时应注意把这部分承诺写入合同中，并要求承包人必须按承诺进行材料、设备的采购，否则应承担相应的违约责任。审计发现材料和工程设备条款存在的主要问题有：未按投标人承诺写明主要材料、设备的品质以及承包人未按承诺采购时应承担的违约责任。
3. 6 违约条款
在施工合同中，对发包人、承包人双方应履行的义务已做了明确规定，但如果在合同执行过程中出现任何一方未履行合同义务而合同中又无相关违约条款进行处理的情况，将会对合同的顺利执行产生不利影响。审计发现违约条款存在的主要问题有：违约条款不够完整，尤其是对影响到工程顺利进行的违约责任如承包人未按合同约定采购主要材料、项目经理及技术负责人到位率不满足合同要求等未拟定违约条款。
3. 7修条款
