上市公司关联交易问题

上市公司关联交易问题（精选8篇）

上市公司关联交易问题 篇1

（一）关联交易的含义与特征

简单地说，关联交易是指在上市公司与关联人士之间发生的交易，关联交易与普通交易之间的重大区别在于前者是发生在具有特定关联关系的当事人之间的交易。由此可进而看出关联交易的两个主要特征：一是它是在上市公司与关联人士之间发生的交易行为；二是上市公司与关联人士之间所进行的是交易行为，而不是管理或其他行为。关联交易与同业竞争之间的区别在于同业竞争主体之间为利益相反的关系，而关联交易主体之间不是必然为利益相反的关系，很多情况下是利益共同的关系。同时，同业竞争与关联交易相比，往往延续的时间较长，影响难以客观评价。法律对关联交易进行限制的目的在于从外部对关联企业基于内部关系产生的具有消极作用的内部活动与安排进行管制，以保护从属公司及其债权人以及子公司少数股东的利益。

在市场经济条件下，关联人士既包括同上市公司之间存在关联关系的企业，也就是通常所说的“关联企业”，也包括与上市公司存在关联关系，从事商业活动的自然人。

关联企业的概念在本质上体现的是一企业与另一企业之间的关系，并不意味着企业的形态独立。从各国法律规定的情况看，目前只有德国的股份公司法对关联企业有明确的规定，一些国家在证券法中对此有所规定。我国公司法对关联企业、关联交易等问题都没有明确规定，我国财政部于1997年5月22日颁发的《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》虽是我国首次对关联方关系及其交易作出明确规定的文件，但对于“关联企业”的概念也没有作出规定。我国学者一般认为，关联企业特指一个股份公司通过20%以上股权关系或重大债权关系所能控制或者对其经营决策施加重大影响的任何企业，包括股份公司的大股东、子公司、并列子公司和联营公司等。

从我国目前国有企业改组为上市公司的情况看，关联人士主要是关联企业。虽然法律并不限制自然人作为股份公司的发起人或股东，但从我国目前的实际情况看，作为上市公司控股股东的主要是国家股或国有法人股。我国进行国有资产重组并在境内外上市后，国家股或国有法人股的股东控制着该上市公司，这样一来则该上市公司必然会与上述控股股东所属的其他经营实体或业务之间存在关联交易。因此，国有企业改组为上市公司之后的关联人士主要是国家股或国有法人股的持股者。但对上市公司国有股持股单位的不同选择将导致不同的关联企业，一般情况下，持股单位级别越高，与上市公司之间构成关联关系的企业就越多。

（二）企业重组中减少关联交易的方案和意义

1.减少关联交易的方案

在目前情况下，设计减少关联交易方案总的原则首先应是对关联企业的确认，其次是对关联交易的确认，然后拟定具体的关联交易协议，具体来说主要有以下几方面的内容。

（1）在企业的业务重组过程中，结合业务重组的具体方式，从上市公司同集团公司的资产、负债关系以及业务关系等角度来考虑关联交易问题，在具体的方案中要考虑以下解决办法：一是使拟上市的业务项目基本上形成从原料供应、生产、维修到销售的完整生产服务体系，把有关的业务、资产均纳入上市公司之内，变企业外部的交易行为为内部的服务行为[3]。同时使上市公司具有直接面向市场独立经营的能力，原则上不应将部分车间、厂房或部分生产线包装上市，也不能将互不相干的生产企业捆绑上市。二是对于具有企业办社会性质的关联交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在进行资产重组时，主要是根据业务重组方案，从减少关联交易的角度进一步确定资产的剥离方案，特别是要考虑经营性固定资产和非经营性固定资产的剥离方案对可能存在的关联交易的影响，同时要适当选择好国有股的控股股东。因为国有股控股股东选择不同，关联交易发生的情况便有很大不同，持股单位的级别越高，规模越大，附属企业越多，与上市公司业务关系越密切，发生关联交易的情况也就越多[3]。由于关联交易的不可避免性，资产重组计划中要充分地考虑到潜在的关联交易，并尽量减少其数量。

（3）采取措施尽量淡化与上市公司主营业务有较密切关系的关联交易。对于一些与上市公司主营业务联系密切的具有独立法人地位的实体，可由上市公司采取并购等形式使其成为上市公司的下属子公司；或是由上市公司从该实体中撤出一部分股权或资产，变成不再拥有控股地位的股东；或是由上市公司将该实体兼并后撤销其法人实体地位，从资产、业务、人员等各方面进行以减少关联交易为目的的重组。

实践中，在上述一系列方案确定后，对于上市公司不可避免的与母公司或其他关联企业直接的业务往来关系，则双方当事人之间应按市场经济的原则签订相关的协议，并用附录的方式详细列明所有关联交易的情况。就其内容而言，主要包括所有关联交易的预测数量，以及为了满足投资者、审计师及有关机构的要求所建立的清楚、透明的关联交易定价机制，确保所有交易都按合理、公平的市场价格定价。

2.减少关联交易的意义

（1）我国经济正处在转型过程中，建立完善的社会主义市场经济体制是我国经济发展的最终目标。竞争是市场经济的本质特征，公平竞争是竞争法制的必然要求。在上市公司的关联交易中，上市公司受控股股东支配力的作用，其现实利益和长远利益都会受到不利影响。长此以往，从宏观角度看，不利于整个社会竞争环境的健康发展。

（2）在上市公司的关联交易中，由于控股股东（现阶段上市公司的控股股东主要是国有股持有者，但随着股份公司的进一步发展，也必然会出现外国投资者成为控股股东的情况）可以利用控制与从属关系进行内部活动和安排，如利用内部转移定价等手段，转移利润，给控股股东带来较大利益，但控股股东所获得的这一利益是以损害上市公司的利益以及公司小股东及其债权人的利益为代价的，减少这类关联交易的存在可以保护后者的利益。

（3）减少关联交易可以树立投资者尤其是境外投资者的信心。大量的不公平的关联交易的存在，会使投资者对上市公司的行为表示怀疑，并影响投资者对该公司投资的积极性，对上市公司股票的发行和交易带来不利影响。

（三）法律对关联交易的规制

总体上说，法律对关联交易的规制主要有以下几个方面的内容。

1.对关联交易必须进行披露

“披露重于存在”是法律对关联交易进行调整的一项重要原则。企业在重组过程中，对于关联交易也只是遵循尽量减少的原则，意味着关联交易难以绝对消除和避免，所以，对关联交易进行信息披露，使投资者尤其是境外投资者了解关联交易的真实情况就显得尤为重要。

从我国相关的法律规定来看，对于需要进行披露的关联交易内容并没有严格区分，但从披露的方式来看，可将其分为在招股说明书中进行披露（注：在招股说明书中进行披露的内容主要有：A.发行人情况披露，应披露发行人的主要关联人士的包括经营状况在内的一些基本情况，说明相互间的关联关系，如控股、兼职等。B.重大交易合同的披露，主要是指发行人与其关联人士之间的重大交易合同。从合同的形式来看，有的是采取签订综合服务协议的方式，有的则是分别签订各有关合同。无论形式如何，内容都包括标的、价格、数量、交付时间、方式与期限等主要交易条件。当然，实践中，由于各重组企业业务的具体情况不同，重组的方案也不同，其间涉及的关联交易合同也必然各不相同，如有的企业还包括土地租赁协议，办公场地使用租赁协议，房屋租赁协议，生产协作协议，生活服务协议，设备租赁协议等具有重大关联交易的合同。）和在财务会计资料中进行披露（注：在财务会计资料中进行披露是指根据财政部颁布的《企业会计准则——关联方关系及交易的披露》第九条的规定，在存在控制关系的情况下，关联方如为企业时，不论他们之间有无交易，都应当在会计报表附注中披露如下事项：企业经济性质或类型、名称、法定代表人、注册地、注册资本及其变化、企业的主营业务、所持股份或权益及其变化。第十条规定，在企业与关联方发生交易的情况下，企业应当在会计报表附注中披露关联方关系的性质、交易类型及其交易要素，这些要素一般包括交易的金额或相应比例，未结算项目的金额或相应比例，定价政策（包括没有金额或只有象征性金额的交易）。）两种情况。

2.关联交易必须由对此交易没有利害关系的股东独立投票通过

这一内容实际上是法律对“关联股东”的限制性规定。中国证监会1997年12月16日曾颁布《上市公司指引章程》（以下简称《章程》），其中第七十二条规定：“股东大会审议有关关联交易事项时，关联股东不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决议的公告应当充分披露非关联股东的表决情况。如有特殊情况关联股东无法回避时，公司在征得有关部门同意后，可以按照正常程序进行表决，并在股东大会决议公告中作出详细说明。”按照证监会《关于发布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述规定必须载入上市公司章程。较之于香港证交所规定只有重大的关联交易才必须由没有利害关系的股东独立投票通过的规定，我国法律在关联交易方面对关联股东的限制是非常严格的。然而必须指出的是，该《章程》所规定的内容是与《公司法》规定的一股一票制度相违背的，但却符合国际上关于公司法对于小股东权益保护的立法趋势（注：一股一票制度是一种股东权利的分配制度，其背后是资本多数原则，本质是对公司的大股东或控股股东有利，而又合法地剥夺了少数股东获取机会的制度。因为在一股一票的制度下，由于控股股东在公司中所占的股份比例数比较多，意味着公司大股东可以任意利用控股权操纵公司的经营，甚至通过关联交易转移利润，侵害中小股东的利益。）。这一制度的确立是对我国公司法股东权利分配制度的重要补充和发展，同时也意味着我国公司法需要进一步完善的迫切性。

在我国上市公司的实例中，尤其是在国有独资公司作为独家发起人设立股份公司并在境外发行并上市外资股的实例中，常常会发生关联股东合法权益受到侵害的情况。国有企业作为控股股东受《章程》有关回避规定限制的情况比较明显，在股东大会审议关联交易事项时必须回避。关联股东与上市公司之间发生的任何关联交易事项，根据规定应由非关联股东进行表决。而在上市公司的情况下，非关联股东表现为持有公众股的股东。由于公众股股权比较分散，一些持股量较大的非关联股东，就有可能掌握对关联交易的决定权。在这种情况下，控股股东也可能会面临该非关联股东通过恶意收购公司股份，阻碍控股股东与上市公司之间进行合法关联交易的风险。对这种情况的规范和预防，在我国现阶段同样没有法律规定。实践中，一些关联股东为了维护自身的合法权益，会在章程中做出相应的规定，比如规定非关联股东对关联交易事项进行表决和做出决议必须符合一定条件等。同时，鉴于《章程》对关联股东参与表决的特殊情况未作明确限制性规定，章程中也可借此对在哪些情况下关联股东可按正常程序进行表决做出明确规定。

3.关联董事应承担相应的义务

《章程》第八十三条规定，当董事个人或者其所任职的其他企业直接或间接与公司已有的或者计划中的合同、交易、安排有关联关系时，即成为关联董事。关联董事须承担以下义务：（1）不论有关事项是否在一般情况下需要董事会批准，均应当尽快向董事会披露其关联关系的性质和程度；（2）不参与有关事项的表决。

实践中，为了使关联董事能够履行上述义务，主要应该避免董事在上市公司及其关联企业中兼职的情况发生。同时，控股股东与上市公司的高级管理人员原则上也不应双重兼职，特别是两者的总经理、财务负责人不能兼职。

上市公司关联交易问题 篇2

由于我国特殊的背景以及证券市场的不健全,上市公司或者关联方利用非公平关联交易进行利润操纵、侵害投资者利益的事情经常发生,因此关联方利用关联交易侵夺上市公司资产损害外部投资者的利益成为社会瞩目的焦点,因此我国上市公司关联交易的负面影响是重大的。

1 关联交易负面影响

1.1 关联交易使公司的业绩失去客观基础

当前我国上市公司在各种经营中存在着关联交易,关联交易过程中往往表现为上市公司与关联企业之间的交易存在随意性,上市公司的产品原料来自于关联交易企业,而上市公司的产品提供给关联企业,这样的关联交易在交易价格方面存在隐性。这样的随意定价造成外界投资者不能评估企业的业绩,使得投资者不能科学分析企业的价值。同时上市公司为了控制企业的股票价值他们会通过关联交易控制企业的业绩数据,其结果造成对于企业的业绩分析与预测结果不能反映真实的经验情况。上市公司的资产重组也是关联交易的重要内容,比如上市公司因为种种原因需要进行资产重组时,由于是因为面临倒闭、终止上市资格时,企业就会在关联交易方面入手,伪造企业的盈利数据,上市公司将企业经营亏损的项目或者子公司、项目通过关联交易委托给关联企业,关联企业给上市公司一定的资产收购费用,而且收购的费用高于交付的资产价值,以此为上市公司增加收益,造成上市公司某一时期的盈利超额完成。

1.2 关联方成为关联方掏空上市公司和侵害投资者权利的重要工具

上市公司与关联企业之间的交易为关联方获取上市公司的利益赢取了便利条件,上市公司的交易主要是通过相互提供资金和担保,因此这也是关联方操纵上市公司的主要措施,关联交易通过与上市公司的关联购销交易,获取上市企业的股权等,获取上市公司大量的股票初始发展资金;关联企业的关联交易给上市公司造成严重的损害,尤其对于外界投资者,关联方通过一定手段损害上市公司的长期利益,造成外界投资者不能获得预期的经济利益。

1.3 关联交易成为上市公司配合不法机构二级市场炒作的重要工具

由于我国股票建立的时间比较短,监督机构对二级市场股票交易的合法性、合规性监督还不到位,监督经验的欠缺和某些监督盲点的存在,为二级市场不法机构违规操纵股票提供了便利。为了获取上市公司的利益,他们需要寻找上市公司的业绩优点,当上市公司的业绩比较差时,为了给外界投资者营造盈利的预期,配合不法机构筹码收集完成后顺利“出货”,上市公司往往与关联方进行各种形式的资产重组,为外界营造一种“利好”消息,实现不法机构在股票的高位“出货”。

1.4 关联交易使上市公司失去“自主”能力

企业发展需要企业独立自主参与市场竞争之中,企业各种经营活动也要引入市场机制。而目前的上市公司关联交易方式使企业的发展过多依靠关联方,结果使上市企业的市场竞争越来越低,逐渐的失去市场竞争意识;关联交易的存在加强了上市公司与关联方之间的联系,关联方的经营情况对上市公司的盈利水平产生重要的影响,造成上市公司的独立发展的动力不足,上市公司在持续发展阶段缺乏科学规划。

2 我国上市公司关联交易严重的原因

2.1 体制转轨因素

企业在专转制的过程遗留下了大量的问题,比如上市公司在上市时要脱离非盈利项目,但是企业在计划经济时代,它建有大量的关于职工福利项目,企业为获取上市,其要脱离福利性基础设施,这样遗留问题给予原有企业,这样的问题并不能因为企业上市而脱离关系,因此上市公司与原企业之间的关联就必然会存在,因此可以说体制的转制是影响关联交易的重要原因。

2.2 证券制度因素

由于我国在证券制度开始阶段实行审批制,证券管理部门为了促进国家产业政策,将一定时期的股票发行规模分割给各政府部门,地方政府为了让本地区的企业上市进行了人为操作,这样的证券管理制度造成上市企业的股本规模比较小,造成企业为了上市选择“主体上市、原有企业作为母公司”的模式,这样的上市企业模式必然会使上市公司与原企业之间存在一定的关联,使得上市公司不具备独立的供、销、产体系,对母公司存在依赖性,因此上市公司为了保持正常的营业必然会与关联方进行关联交易。

2.3 股票操纵因素

由于我国部门对于股票市场监管力度不够、股票市场复杂等原因导致我国的股票市场存在大量的人为因素控制股价的现象,因此造成股票价值的虚高,造成投资者的投资信息不真实,而关联交易就是其中重要的手段之一。机构为了获取利益,他们通过虚假股权转让获取上市公司的关联方地位,利用关联方资产股权置换和资产重组营造良好的盈利预期,为股价上涨提供想象空间,以此为不法机构获取利益赢得机会。总之证券市场中的上市公司与关联方之间的资产置换行为带有一定程度的欺骗性,导致投资者的利益受到损害。

2.4 法律监管因素

目前我国监管上市公司关联交易的法律主要集中在相关部委制定的会计准则以及有关行业的相关规定等,我们分析这些法律法规不难看出有关关联交易监督的法律地位不高,不能对关联方以及不法机构的行为形成震慑力,同时目前的监管规范也只是对关联交易如何进行会计处理作出了规定,而对于违反其规定的行为处罚责任却没有在法律中明确,而是依靠行业之间的自律监管,这样就会使得监管的效果大打折扣。

3 规范上市公司关联交易的对策

3.1 从源头上尽可能控制关联交易的发生

在企业改制上市之初,其完整的产供销系统宜全部进入上市公司,此外有关企业必不可少的辅助生产设施、商标权、工业产权等无形资产也宜全部进入上市公司,从而尽最大可能增强上市公司的独立自主性。对于目前存在大量关联交易的上市公司,应该加强资本运作的力度,通过收购、兼并、资产剥离等方式,完善上市公司的产供销资源系统。

3.2 发挥证交所对关联交易的监督作用

从现在的情况看,我们应该从制度上进一步加强交易所在这方面的监督作用。比如中国证监会在加强监管和保护投资者利益方面推出了一些新的举措,按照上海证交所的设想,《股票上市规则》再次修订,增加季报披露,这是强化上市公司信息披露、维护“三公”原则,促进上市公司规范运作的一种手段。监管机构已经认识到,信息披露工作不够完善,既是我国上市公司与国外大企业相比的最大差距,也是诱发违规经营和市场投机的主要因素。对上市公司信息披露的要求已不应停留在简单满足条文的规定方面,而应强化上市公司对信息披露的主动性和自觉性。

3.3 采用独立的法规来规范关联交易

规范关联交易,必须加强立法,制定专门的规范关联交易的法律、法规,从而真正使关联交易按照市场法则进行。首先,充分考虑我国上市公司的特点,适当对《企业会计准则———关联方关系及其交易的披露》和其他相关法规进行修订。其次,建议制定有关重要性披露实施细则。在关联信息披露中,也应当遵守会计上的重要性原则,除普通购销业务以外的其他交易,如资产转让、相互提供资金、担保等都应充分披露。最后加大会计师事务所对重大关联方关系及其交易的审计力度。总之,由于受到体制转轨、政权制度以及法律监管等缺陷因素使得关联交易在我国上市公司中普遍存在,对我国证券市场的发展带来巨大的负面影响,对此我们应该加大对于信息披露制度的管理,进一步规范上市公司关联交易。

摘要：上市公司存在大量关联交易,关联交易对于上市企业具有积极地作用,但是由于目前我国市场制度的不完善,使得上市公司利用关联交易进行违规会计处理的事情经常发生。

关键词：上市公司,关联交易,研究

参考文献

[1]王华.财务会计研究前沿机械工业出版社,2008(10):223-227.

[2]管强.关联交易内幕中华工业联合出版社,2003.

上市公司关联交易问题 篇3

摘 要 关联交易本身是个中性词，没有好坏之分。它既可以降低交易成本，增加企业资金的周转率，也可以提高企业资金的营运效率，避免信息不对称；但非公允的关联交易却会给中小股东及社会带来巨大的负面影响。本文主要对我国上市公司非公允关联交易定义，主要表现形式及危害进行分析，并提出相关建议和对策。

关键词 输入利益型 融资 股权结构

一、非公允关联关易的定义

关联方交易是指关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款。关联方交易是一种独特的交易形式，它具有两面性的特征，主要表现在：从制度经济学角度看，与遵循市场竞争原则的独立交易相比较，关联方之间进行交易的信息成本、监督成本和管理成本得到大幅降低，同时交易成本也得到有效的节约，避免信息不对称。因此关联方交易是公司集团实现利润最大化的基本手段之一。从法律角度看，关联方交易的双方尽管在法律上是平等的，但在事实上却不平等，关联交易双方往往会在在利己动机的诱导下，滥用自己的控股股东的权力，使关联方交易违背了等价有偿的商业条款，导致不公平、不公正的关联方交易的发生，进而损害了公司及其他利益相关者的合法权益；即非公允的关联交易。

二、非公允关联交易的主要表现形式

从利益转移的角度来分，非公允关联交易主要有两种表现形式即：抽取利益型关联交易和输入利益型关联交易。抽取利益型的形式特点为在关联交易中关联方将上市公司资产从公司转移出去；相反的，输入利益型则是关联方将资产注入上市公司。

在上述的分类中，我们明显可以看出抽取利益型关联交易对投资者的利益产生了直接的危害。这种类型的交易在公开披露的信息中较难发现，但它的存在形式一般为大股东占用上市公司资金，以上市公司的优良资产低价售出或提供违规的关联担保。输入型关联交易从表面上看，对公司的发展是有利的，但实质上关联方往上市公司注入资产只是外表。其真正的目的在于利用非公允关联交易包装公司或掩盖公司黑洞，以便于进行再融资或炒作，使得母公司在未来能够实施更大规模的抽取利益型关联交易，而其非公允性亦在于此。因此可以看出，这两种非公允的关联交易类型都损害投资者及中小股东的利益。

三、非公允关联交易的危害

（一）恶意侵占上市公司资产，损害中小股东和债权人的利益。上市公司的控股股东利用其自身的表决权优势，对公司的关聯交易做出安排。通过明显低于市场价格向其母公司进行销售，或者将其公司的不良资产以高价卖给上市公司，或将上市公司的大额资金贷给母公司却长期不予以偿还来占用上市公司的优良资产。另一方面通常发生在上市公司存在巨大亏损，面临特别处理或摘牌时，上市公司的控股股东为了保住上市公司的配股资格或实现扭亏的局面；通过资产重组、关联购销等的等手段，虚增公司收入和利润，人为地改变公司现有财务状况，引导投资者错误投资。

（二）扰乱证券市场的有序发展，使资本市场不能充分发挥资源配置的功能。上市公司通过一些非公允的关联交易，来粉饰财务报表，虚增企业效益；使本身不具备上市资格的公司在短期内达到上市的条件，取得发股及配股的资格。而但真正从证券市场上融到资金时，又将资金恶意的转移，使得融资变为骗资。从而使社会资源不能得到有效的配置，严重违背证券市场的公平、公开、公正原则，扰乱我国证券市场的有序发展。

四、抑制上市公司非公允关联交易发生的建议

（一）完善我国上市公司股权结构及独立董事事制度

我国上市公司的股权结构普遍具有高度集中的特点。而大量文献研究表明股权过于集中会导致企业的控制权掌握在少数大股东手中，大股东出于私利，往往利用手中的控制权占用或转移公司的财产和利润。由此可以看出，只有削弱内部控制，消除控股腔东对上市公司关联交易等的不良影响；才能更好的保证投资者以及中小股东的利益，避免上市公司资产流失。为了达到上述目标，我们应尽快完善我国上市公司股权结构及独立董事事制度。

（二）健全关联交易的定价规定，加强会计信息的披露制度

关联交易的不公允性很大一部分原因体现双方交易中的定价不公允。在现实中，许多上市公司在对其购销货物等关联交易的定价披露问题上，均多以“双方在参考市场价格的情况下确定的协议价”，“按同类商品交易价格结算”，“公允价格结算”等言辞来概括，并没有列出确凿的证据来证明价格的公允性。并且我国的会计准则只要求披露关联交易的金额和相应比例、未结算项目的金额和相应比例以及定价政策，但此项关联交易对公司的经营业绩或财务状况产生了什么影响并未要求进行披露。因此健全关联交易的定价规定和加强会计信息的披露制度，从根本上抑制非公允关联交易的发生，从而消除对投资者及中小股东等的危害。

（三）强化上市公司外部监管力度，约束非公允关联交易行为

加强上市公司的外部监管，通过多个部门的联合监管（如证券监管部门结合司法、税务、财政部门、公安等联合办案）对上市公司的行为形成巨大的约束力；从而减少非公允关联交易的发生。对不符合国家有关规定对关联交易进行披露或定价的，应加大对上市司违规事件的处罚力度，同时对公司的董事及相关负责人也予以严厉处罚。从而保证证券市场的有序进行，减少并最终消除非公允关联交易行为的发生，保护广大投资者及中小投资者的合法权益。

参考文献：

[1]朱宏春.关联交易管理:完善公司治理的重要环切.中国城张金融报.2009.

[2]刘丽芹.我国上市公司关联交易及披露的分析.经济问题.2005(7).

上市公司关联交易问题 篇4

沪房管市〔2010〕375号

各区县住房保障房屋管理局、各房地产交易中心，各有关单位:

根据市政府批转市住房保障房屋管理局等五部门《关于进一步加强本市房地产市场调控加快推进住房保障工作的若干意见》（沪府发〔2010〕34号）规定，被动迁居民家庭获配的动迁安置房（配套商品房，下同）允许上市交易期限由取得房地产权证满5年调整为满3年，现就有关操作事宜通知如下：

一、被动迁居民家庭取得房地产权证（小产证）满3年的动迁安置房可以转让、出租。凡自房地产权证（小产证）发证日期起至房地产交易合同（包括买卖合同，租赁合同，下同）网上备案时间满3年的，房地产登记机构予以受理存量房地产买卖的转移登记或房屋租赁合同登记备案。

二、未取得房地产权证（小产证）或取得房地产权证（小产证）未满3年的，但该动迁安置房的房地产开发企业取得房地产权证（大产证）满3年，且被动迁居民家庭签订拆迁补偿安置协议满3年的，在办理房地产权证（小产证）后可以转让、出租。房地产登记机构在受理房地产转移登记或房屋租赁合同登记备案时，应当核验房地产权证（大产证）、拆迁补偿安置协议。

三、自本通知下发之日起，因出售新建动迁安置房申请房地产转移登记，房地产登记机构核准登记的，应当在房地产登记簿和房地产权证的附记栏内注记“动迁安置房，3年内不得转让或者出租”；因被动迁居民家庭获配的动迁安置房上市转让申请房地产转移登记，房地产登记机构核准登记的，房地产登记簿附记栏内不再注记“动迁安置房，3年内不得转让或者出租”。

上市公司关联交易现状的论文 篇5

摘要：在我国的证券市场上，许多上市公司利用关联交易来粉饰业绩或输出利润，严重危害了中小股东的利益。本文论述了关联交易的判定标准和种类以及披露，并对上市公司的关联交易的动机和危害进行了分析，提出了对规范我国上市公司关联交易的几点建议。

关键字关联交易关联方信息披露

我国上市公司大部分是原国有企业改制而成，其中相当一部分采取了主体上市，原企业改造成母公司(集团公司)的模式。这种特有的模式便产生了我国上市公司关联交易特有的现状：关联方通过与上市公司进行资产交易把大量优资资产注入上市公司，粉饰业绩;或者关联方占用上市公司资金或利用上市公司资信取得贷款;或者替上市公司转移利润，逃避纳税等等。而最终的受害者却是无辜的广大中小股东和债权人。因此，规范上市公司的关联交易对稳定整个证券市场意义重大。

一、关联交易的判定标准和种类以及披露

(一)关关联交易的判定标准准则中定义“关联方交易是指在关联方之间转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款”，“关联方”是界定关联交易的关键。《准则》中是从控制和重大影响的角度来界定关联方的，在实际操作中，企业往往漏报和隐瞒关联交易，但只要找出了企业所有的关联方关系，那找出关联交易就比较容易了。

(二)关联交易的种类关联交易形式主要有资产交易、资金融通、担保和购销四类。

1、资产交易资产交易既包括个别实物资产(如具体的设备)买卖、股权及期权的买卖，也包括整个企业之间的购并。这类交易是关联交易最突出的类型。因为它涉及的金额多，时间长，业务复杂而且牵连的对象很多。

(1)实物资产的买卖。这一类交易在关联方之间发生频繁，对利润影响最大。1999年宁波中百的营业外收入占全部利润的6?，而营业外收入主要来自于与第一大股东进行资产置换的收入。

(2)股权转让。如1999年上海梅林与关联方之间股权转让的收益占利润总额的一半，而该公司本年的营业收益为负。

(3)公司的转让。出售亏损子公司，购买盈利公司是公司转让的主题。出售亏损公司一般是上市公司把全资子公司出售给母公司，这样做对损益表有两个好处，一是可以在合并报表中把亏损公司剔除，一是该笔交易本身也会带来盈利。

2、资金融通上市公司与关联方之间的资金融通是双向的，即有上市公司向关联方提供资金，也有关联方向上市公司提供资金，不过前者占主要比例。

3、接受及提供担保担保事项在上市公司中十分普遍，从整体上看，上市公司向关联方提供担保比接受担保的金额要大得多。

4、购销很多上市公司的关联方是上市公司的主要客户，有的上市公司甚至所有的购销业务都发生在关联企业之间。

(三)关联交易的披露我国对上市公司关联交易的规范主要通过批露进行。并已形成了由初始披露、持续披露构成的披露体系。但是准则中，对关联交易的披露过于原则。

1、现行批露中对关联交易定价政策的披露缺乏详细的规定。如准则没有要求披露交易价值的详细确定方法及与市价的可比性。

2、现行披露很大程度上注重关联交易形式上的披露，而对它的经济实质、背后的缘由，对交易各方生产经营及当期业绩的影响程度等实质性内容没有做出披露规定，又由于现行披露要求过于原则、简单，使得认定上市公司在披露关联交易信息时是否存在虚假、严重误导性陈述及重大遗漏相当困难，这就造成相应的处罚难以落实，这反过来又助长了不规范披露。

二、上市公司进行关联交易的动机分析

1、为了能够发行上市。我国对公司新股发行上市管理得十分严格。在2001年3月份之前国家对公司股票采取的都是额度制，即每年按条块、隶属关系分配到各省、部委，额度制的实施造成了上市公司壳资源的稀缺。为了达到证券管理部门对公司上市的各项要求，公司在上市前往往通过资产剥离、资产置换、资产租赁等方式进行了一系列的关联交易，对拟上市公司进行包装，以达到在资本市场上筹集到更多资金的目的。

2、为了获得配股资格。企业上市后，向社会募集资金的主要方式就是配发股票，而国家对配股的控制很严格。上市公司向股东配股必须符合在最近三年内净资产税后利润率每年都在10%以上的条件。上市公司为了获得配股资格，就经常使用关联交易来操纵利润。我们可以看到在上市公司中普遍存在着一个怪现象，即每一年的财务报告中净资产收益率在10%-11%的企业特别多，而净资产收益率在9%-10%的却几乎没有。

3、为了保住上市公司“壳资源”。根据我国《公司法》第157条规定：“上市公司最三年连续亏损的，由国务院证券管理部门决定暂停其股票上市。”因此，许多上市公司为了保全壳资源或不被“ST”处理，便会通过关联交易向壳公司注入利润或置换出亏损。如ST黄河高科在1999年之前的几年都是依靠关联交易渡过难关。1997年面临摘牌威胁，公司凭借着与母公司长岭黄河(集团)有限责任公司的`巨额关联交易渡过难关，1999年公司再度用关联交易的手法，将1.1亿元的库存和债务一并划给母公司，其实转出去的存货市值早就低于帐面价值，此外，母公司还免了ST黄河高科5000多万元的债务。就凭这些，ST黄河高科1999年就实现了0.35元的每股收益，步入绩优股行列。

4、隐藏上市公司利润。许多上市公司本期经营业绩较好，但为了防止以后年度经营、业绩下滑给上市公司带来的不利影响，如配股等，就通过关联交易将本期利润转移到母公司或大股东处，即将本年度利润隐藏起来，待以后年度上市公司经营业绩不佳时再从母公司转回来。

5、逃避税收。与国外公司一样，我国上市公司所进行的关联交易也存在逃避税收的动机，目前我国大多数上市公司的所得税率为15%,而一般企业的为33%，税率存在较大的差异。因此一些上市公司从避税的角度出发，通过关联交易尽可能地把利润往上市公司转移。同时不同地区的税率也存在着一定的差异，一些上市公司有许多控股子公司，这些子公司分属于不同地区，由于不同地区的税率不同，使得上市公司利用关联交易往税率低的子公司转移利润，从而导国家税收流失。

6、提供担保，突破银行贷款限制条件。上市公司信较高，取得银行贷款相对容易，每公司为了获得发展资金，往往利用上市公司作为担保从银行获得贷款。在我国关联方之间相互提供贷款担保的问题非常严重。

7、母公司借壳上市的需要。为实现母公司的借壳上市，母公司常常与上市公司存在着关联资产转让或置换。通过关联资产转让或置换将母公司想要注入的资产注入上市公司中，从而改变上市公司业务构成，达到间接上市目的。

三、上市公司非规范关联交易的危害分析

1、上市公司通过关联交易进行税负转移，给国家和投资者造成损失。上市公司出于税务动机而发生的关联交易减少了应纳税额，使得国家应得的税收受到损失。同时，上市公司的税负转嫁导致投资者(主要是中小股东)的利益受损。股东的利益受损主要表现在两个方面：为减少纳税而人为的利润转移使得公司的可分配利润减少，从而减少了股东实际分配的红利甚至不能派发;收购亏损项目会使上市公司的股票价格下跌，剥夺了股东获取资本利得的机会。

2、通过关联交易制造虚假利润，损害中小投资者利益。由于我国证券监管部门对上市公司的配股筹资和摘牌有一些硬性指标规定，部分上市公司为了达到“保配”和“保牌”的目的，就利用关联交易操纵经营利润。有些上市公司实际上已经亏损或濒临亏损，但通过关联交易，母公司向其“输血”使得其当期经营业绩变为优良，这无疑会误导中小投资者。有些上市公司本无配股资格和条件，但通过关联交易，上市公司获取了母公司的帮助，业绩达到配股所需要的条件，达到从证券市场“圈钱”目的。但是，这种优良的业绩是虚假的，一旦破灭，最终受到损害的仍是广大中小投资者。

3、大量非规范关联交易的存在，会扭曲资本市场资源配置的功能，误导投资者错误投资理念的形成。资本市场的最基本功能是资源的优化配置功能，即通过上市将社会资源向那些业绩优良，有发展前景的公司集中，从而提高资源的利用效率。但是非规范关联交易的存在，使那些没有多大发展前途的公司经营业绩能够一下子提升，给人造成一种繁荣假象，投资者资金向这些公司集中，会产生“劣币驱逐良币”的后果，导致资源利用效率的低下。同时，此类上市公司股价往往处于高位，易形成巨大泡沫，危害证券市场的稳定和发展。另外由于关联交易操作而导致股价上涨，容易误导投资者形成一种越投资绩差股越赚钱的错误理念，也不利于我国资本市场的健康发展。

4、过多的关联交易，会降低上市公司的竞争能力和独立性。采用购销方式的关联交易，在使上市公司业绩产生水分的同时，更对上市公司的发展产生不利影响，使上市公司对母公司的依赖性太大，独立能力大大弱化。一些上市公司甚至书异化成集团公司的一个生产车间或加工场所，原材料的采购和产品销售都由集团公司包了。一旦母公司不再承担这种义务，或者市场竞争进一步加剧，上市公司抗击外部风险能力不断衰弱甚至最终丧失，主营业务必然陷入困境。如湖北兴化随着采购关联交易的急剧减少，从1998年以来，主营业务收入开始明显的减少。

四、规范上市公司关联交易的建议

目前我国关于上市公司关联交易信息披露的规定，只要求披露关联交易方，关联交易的内容、数量、金额以及该项交易对公司的影响，但缺少关联交易定价的基础。缺少独立第三人(独立董事或财务顾问)对此次交易是否合理公平的意见。我国关联交易信息披露制度的不完善，为非规范交易提供了可钻的法律空子。

第一、完善关联交易披露的会计准则。我国《企业会计准则??关联方关系及其易的披露》规定关联方交易的披露应当遵循重要性的原则，但由于重要性原则的运用，更多要依靠职业判断，对于批露的内容只是指导性的，因此有些企业对于一些较敏感的关联交易该披露而不披露。在判断披露标准时，往往以交易的金额作为依据，而不是以关联交易对企业财务状况和经营成果的影响程度来确定，这些问题的解决有待于制度的细化。定价政策是关联中的一个关键性问题，准则只说明要批露定价政策，但采用什么定价政策并没有说明，因此一些上市公司在关联购销价格中通常披露“价格按照协议价格执行”，但价格究竟是多少，投资者仍不得而知。因此，应不断完善关联交易的会计准则，使信息披露有章可循。

第二、规范市场中介，发挥中介机构的监督作用。关联交易中最关键的因素是关联交易的价格，资金占用费，资产评估价格等价格因素。而这些信息的最终批露要通过注册会计师等社会中介机构的审计。但许多会计师事务所的运作极不规范，会计师事务所为了从上市公司获得审计业务，常常迎合上市公司的不合理要求，与上市公司沆瀣一气，降低了审计质量，为上市公司利用关联交易转移利润开了方便之门。因此应进一步规范会计师事务所和资产评估事务所的运作，把好审计、资产评估等社会中介性工作这一关，确保信息披露的真实性、合法性及完整性。

第三、加大执法力度。对没遵守准则进行的披露应进行惩罚，对已造成实际损害的尤应严惩。控股股东在没有相应制裁措施约束的情况下，利用控制权操纵关联方交易，将更加倾向于侵害公司利益，造成中小股东的利益受损。为此，应在会计法中规定：当公司股东迫使公司行为违背正常的商业条件，给第三者造成利益损失时，应对其行为后果承担相应的责任。可借鉴国际上通行的做法，制定相应的股东派生诉讼制度和控股股东赔偿制度，以保护中小投资者的利益。

第四、规范关联企业关系。由于我国证券市场发展的目的之一是为国有企业改革服务，很多企业上市采用控股的子公司上市，这种“剥离上市”和关联企业自身行为的不规范，使上市公司与控股大股东或第一大股东之间发生关联交易的频率过高。为了避免上市公司利用关联交易操纵利润，在企业改组上市过程中，应该规范关联企业之间的关系，对有关企业上市之前的改制，资产重组时应将供应、生产、销售组成具有独立完整的系统并迫使上市公司具有直接面向市场独立经营的能力。这样会大大地减少关联交易的产生，为杜绝不当关联交易打下坚实的基础。

上市公司关联交易问题 篇6

(2011-03-08 14:02:44)转载▼ 标签：

杂谈

一、关联交易的概念及规制理论简介

1.何谓关联交易

公司的关联交易是指公司与其关联人之间发生的转移资源或义务的事项（即交易）。关联交易的核心概念在于对“关联人”及“交易”的定义。对此，我国沪深证券交易所的《股票上市规则》及《企业会计准则》均对其进行了详细定义。

简言之，公司“关联人”是指通过投资、持股、协议或其他关系能对公司产生控制或重大影响的法人和自然人，包括公司的股东及其近亲属、实际控制人、子公司、其他关联企业、董事、监事、高级管理人员及其近亲属等。“交易”包括买卖、借贷及投资、担保、租赁、代理、许可、关键管理人员薪酬及其他转移资源或义务的事项。

需要说明的是，尽管有上述定义及标准，但实践中，关联交易的形式十分多样，因此目前我国监管机构及法院对于公司关联交易的审查，通常会采用实质重于形式的标准进行认定。

在国家法律层面，我国现行《公司法》通过引入“关联关系”的概念，对公司的关联交易行为进行了规制。《公司法》第二十一条规定，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任；第二百一十七条第一款第四项规定，关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。公司法对关联交易作出了规定，为关联交易这一长期从属于上市公司的概念奠定了基本法依据。公司法将关联交易规定在总则中，意味着法律对关联交易的规定具有普适性，即我国公司法关于关联交易的规定不仅适用于上市公司，而且适用于其他公司，包括非上市的股份有限公司和有限责任公司。

2.法律为何要规制关联交易

法律对关联交易进行规制的前提与基础，在于对其不利性或危害性的承认。依据公司法理论，关联交易实质是一种利益冲突交易。而公司的利益冲突具体表现为：

（1）公司股东与公司管理层的冲突；（2）公司控股股东与非控股股东的冲突。

因此，从公司内部关系分析，关联交易的存在可能产生两种类型的权利侵害：

（1）公司管理层利用其日常管理地位及职权，操纵公司与自己或其关联人进行不公平交易，进而损害公司及公司股东的利益；（2）公司控股股东利用其控股地位及对公司的控制权，操纵公司与其自己或其关联人进行不公平交易，进而侵害公司非控股股东的利益。

从公司外部法律关系分析，公司可能会利用关联交易恶意或不公平地转让资产或义务，致使公司的债务偿还能力降低，从而损害债权人利益；在国有企业背景下，更可能侵害国家及公共的财产权益。

鉴于此，法律引入了关联交易条款，对企业关联交易行为进行规制。

但需要说明的是，法律并不绝对禁止关联交易，合法及公平的关联交易有利于企业降低交易成本及商业风险、提高经济效益，因此受法律保护。

二、关联交易可能引致的法律风险

如前所述，关联交易可能损害公司、公司非控股股东非利害关系股东，以及公司债权人的利益，其触发的法律风险主要包括以下几个方面：

1.涉及关联交易事项的股东会、董事会决议无效或被撤销

《公司法》第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效；股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。因此，如果涉及关联交易事项的股东会、董事会决议出现上述情形，将面临无效或被撤销的法律风险。例如，公司法规定公司为股东或实际控制人提供担保必须经公司股东会决议通过；如公司将该审批权赋予了董事会，由董事会决议通过，则该董事会决议为无效决议。此外，如法律、行政法规或公司章程对关联交易的审批权力、表决程序及方式等进行了规定，而股东会或董事会违反了前述规定，则公司股东可依法请求法院撤销该决议。

2.公司签订的涉关联交易合同存有效力瑕疵，影响公司交易及经营稳定

如公司基于合同关系形成的关联交易，违反法律强制性规定或损害国家、集体或第三人利益，或以合法形式掩盖非法目的，依据我国合同法规定，该合同为无效合同。例如，股东通过关联交易抽逃出资、逃避公司债务侵害公司债权人利益、利用关联交易逃避税务或使国有资产流失等。

而当公司股东或管理人员未经法定程序或公司章程规定，越权或无权代理公司与关联方进行交易的情况下，该交易合同为效力待定合同；订立合同时显示公平的关联交易合同，公司可在法定期限内，请求法院予以撤销或变更。

当公司经营主要依赖于关联交易的情况下，关联交易合同存在的上述效力瑕疵，将对公司的稳定经营产生重大不利影响。

3.易引发公司股东、董事与管理层之间的纠纷，影响治理结构稳定

如前所述，关联交易实质为一种利益冲突交易，股东操纵的关联交易，易引发关联交易利害关系股东与非利害关系股东之间的纠纷；董事及公司管理层操纵的关联交易，易引发股东与董事、公司管理层之间的纠纷。这些纠纷发生在公司所有者与管理者之间，对公司法人治理结构的稳定性具有消极影响，也必将影响公司经营。

4.易使公司涉入诉讼

实践中，公司常因关联交易，陷入与公司股东、董事、管理人员之间，以及与公司债权人的诉讼之中，从而使公司的或有法律风险大大增加。

5.构成公司上市、并购重组、及国有企业改制、国有资产转让的障碍

公司的关联交易是公司上市、并购重组、国企改制、公司国有资产转让时的重要审查事项，根据相关监管法规与规范，违法或违反公平原则的关联交易，极易成为前述事项的障碍。

6.易引致公司、公司股东、董事及管理层的民事、行政甚至刑事法律责任

三、关联交易风险控制

如前所述，法律并不绝对禁止关联交易，合法及公平的关联交易受法律保护。因此，要控制关联交易的法律风险，即是要从程序及实体上保障公司关联交易的合法性及公平性。具体而言，主要包括以下几个方面：

1.确立公平合法的审批程序

公司应按照《公司法》的要求，通过公司章程或关联交易管理办法，确定公司关联交易的定价、审批、决议、披露等方式。在关联交易审批权限上，应对股东会与董事会的审批范围作出合理合法的划分，并确立“利益关系股东董事回避”及“非利益关系股东董事半数通过”的审议表决制度。

2.保障关联交易的公平性

首先，公司应保证关联交易价格的公平性，即在市场公允价格的基础上分析，可排除通过关联交易对公司资产或权益进行“浪费“或”赠与“的可能。

其次，对于与市场公允价格具有较大差异的关联交易，利害关系股东、董事或管理人员应充分说明原因，由公司关联交易审批机构依据实际情况及公平公正原则进行审批。

3.关联交易披露

虽然法律并未规定非上市公司关联交易的强制披露制度，但是关联交易的披露制度对于非上市公司的意义同样十分重要。因为，非上市公司具有比上市公司更强的自治性，公司控股股东完全可以按照章程及股东协议对关联交易决策机制进行安排，并通过这种安排排除少数股东对关联交易事宜的参与及决定权利。这种情况下，关联交易披露实际上成为了少数股东关于关联交易的唯一权利保障制度。通过披露，即使少数股东不享有决策权，但其知道了公司关联交易的具体情况，知道了控股股东与董事会、公司管理层之间的交易状况。

关联交易的披露内容主要包括：公司关联人情况、关联交易类型、交易价格及比例、定价原则，以及公司董事、监事及高级管理人员的薪酬情况及政策。关联交易披露的对象为公司全体股东。

需要特别说明的是，对于有限责任公司中的一人公司或家族公司来说，上述关联交易风险控制制度实际上已经很难起到制度约束作用。笔者在从事并购法律业务时，也经常遇到该类性质的公司存在大量关联交易的情形。对于该类公司，在监管机构缺失的情况下，关联交易的控制确实存在灰色地带。但是尽管如此，该类公司关联交易的危害性依然存在，例如可能侵害债权人利益、关联交易的依赖性过大、股东滥用公司独立法人地位等。因此，即使对于该类企业，对于关联交易仍应予以充分规制，只不过在我国当前法律框架下，这种规制更多依赖于该类企业及其股东的自律。

4.公司对外投资及并购重组时应对目标公司的关联交易情况进行充分尽职调查

如前所述，关联交易所涉及的法律及商业风险，要求公司在对外投资及并购重组时，应充分了解目标公司的关联交易情况，以防止投资或并购后相关风险的承接并对目标公司的交易价值作出合理评估。这就要求公司应聘请会计师事务所、律师事务所等中介机构从财务及法律两个方面对目标公司的关联交易情况进行尽职调查，及时发现并合理规避相应的投资风险。

上市公司关联交易问题 篇7

(一) 上市公司关联交易的主要特征

上市公司的关联交易主要是指上市公司及其控股子公司与关联方之间发生的转移资源或义务的事项, 即关联方之间进行的交易在定价决策结算方式和手段等方面全部都可以通过内部协商的方法来选择关联方之间资源或者义务的转移, 其价格虽然在法律上是平等的, 但是在事实上却是不平等的, 当企业预期的国家税收或者关税可能造成其财务负担加重时, 可能在一项关联交易中按照为其减轻上述的负担而设计的条款来决定。

(二) 关联交易的类型

1.剥离公司的不良资产。在我国, 上市公司大多数采取国有企业改革重组、剥离上市的主要模式, 即在国有企业中剥离出一些经营性资产业务, 组建上市公司, 其余的部分组建为母公司。上市公司剥离不良资产, 主要应用于上市公司由于不良资产过多而急需脱身。且上市公司经营遇到困难的时候, 一部分企业为了避免由于不良资产经营而产生的盘亏, 把不良资产剥离给关联公司, 以达到使账面亏损减轻的目的。在我国, 比较常用的做法就是把不良的长期股权投资通过专卖等转移到母公司

2.转让优质资产。母公司向上市公司注入盈利能力较强的质量很好的资产, 上市公司可以通过现金方式收购, 或上市公司配股时母公司以非现金资产作为配股资金注入。因为母公司为取得较好发展, 必须依赖其控股的上市公司的融资职能, 不断通过证券市场取得资金, 盘活现有资产。为带动整个集团规模扩大和效益的提高, 从整个企业集团的利益出发, 不得不将优质资产注入到上市公司, 将其不良资产剥离出去。

3.兼并收购。兼并收购是指关联方之间的并购行为。主要是指上市公司收购其他企业的股权或资产、兼并其他企业或者采取定向的扩充股分合并其他集团, 是我国上市公司使用最广泛的一种重组模式, 这样的方式有利于扩大企业在市场中所占有的比率。

(三) 关联交易问题的形式

关联交易属于中性的经济范畴。它既不属于比较单纯的市场行为, 同时它也不属于内幕交易的范围。关联集团或企业内部的交易价格通常低于或高于市场价格, 最常用的是通过转移价格来使税赋降低。因为上市公司和关联企业之间在税收待遇的方式上是有区别的。通常上市公司拥有所得税优惠, 但是母公司集团公司的所得税的税率则比较高。这样既润色了上市公司的营业业绩, 同时又使集团公司的整体税负降低。有一部分上市公司通过与关联方销售产品或者提供劳务所得的收入作为主营业务收入的主要来源;通过关联交易的方式, 使公司的大量资金流入关联方。

二、上市公司不当关联交易的动机

(一) 提供担保

在市场经济逐渐规范的条件下, 银行等金融机构通过对风险的评估, 大多数情况下是不会贷款给缺乏或者有损失的企业, 但是上市公司由于其信誉水平相比较高, 所以会得到银行贷款的相对利益。因此一些经营业绩较差且财务制度不健全的集团公司为了获取信贷资金或者其他供应商的商业信用贷款, 一般都会对其财务报表采取适度的修改。

(二) 避免停牌、退市

根据有关规定, 若上市公司在近三年内连续亏损, 则将由国务院证券管理部门暂停其股票上市, 并且将会限期消除亏损;如若不能消除亏损, 则将会终止该集团的股票上市。一部分上市公司便通过收购少数营业业绩较差, 且筹资能力较弱的上市公司, 通过剥离其资产, 然后注入自己的资产, 从而达到了间接的将公司上市的目的。

(三) 操纵利润

为了获得更高的利益, 操纵利润, 即采取“圈钱”的方法。主要有两种方法:一是“利润输入”型, 许多上市公司为了扭亏, 通过与集团公司进行关联交易输入利润, 采取人为的虚假增加上市公司的本期经营收入, 将亏损转为盈利, 从而可以继续进行上市和配股, 实现“圈钱”。二是“利润输出”型, 有很多上市公司其本身经营状况良好, 为了防止日后年度的营业利润下滑, 便通过关联交易将本期利润转移到集团母公司, 继而当日后年度的经营状况不佳时, 在将前期已有的利润从母公司转回到该公司, 从而使利润继续上涨或不变。

(四) 获取配股资格

大多数上市公司在缺少业绩支撑时通常利用关联交易来“操纵”盈余和“制造”盈余, 从而重新整合净资产收益率水平的高低。虽然证监会对于配股资格的规定进行了多次修改, 却最终很难以净资产收益率水平作为标准。所以大多数的上市公司便利用这个空隙, 采取关联交易的手段来调配自己公司的收益率水平。

(五) 规避税收

我国各企业和集团等一些关联方在税收的计算及税率等多方面都有很大不同, 所以集团中的一些税率高的企业会将税负转移到税率低的企业, 从而达到规避或者减轻赋税的目的, 确保公司整体利益最大化的目的得以实现。利用关联交易所进行税收转移, 会使国家税收不完整, 损害国家和人民的利益。

三、上市公司关联交易中存在的主要问题

(一) 利用关联交易操作利润

1.关联方在向上市公司转移利润时, 主要采取的手段如下:上市公司用较低的价格向其集团母公司或者其它关联方购进原材料, 或者以较高的价格售出商品向其集团母公司或者其它关联方等。因为涉及了销售采购的关联交易, 关联方基本上均为上市公司的股东或者是其股东所控制的集团子公司, 就是为上市公司的非报表合并方, 关联交易将无法抵消, 于是获得的利润就可以直接在上市公司的财务报表上反映, 使上市公司以良好的营业业绩展现到广大的公众面前, 并且使公众继续相信公司的良好业绩。同时关联方同样可以承担上市公司的费用。当上市公司经营状况或者经营业绩不是很理想的时候, 集团公司可能调低上市公司所应该交纳的费用标准, 或承担上市公司的相关费用, 更甚者可能将以前年度已经交纳的费用退回到上市公司, 因此便可以达到调转费用, 同时增加利润的目的。

2.当关联交易是向关联方转移利润时, 采取的方法如下:上市公司用较高的价格在其控股集团母公司或者它的下属企业中购买产品、劳务或者承租资产等, 或者关联方从上市公司中以较低的价格购入商品并将其转移售出;上市公司用较高的价格在控股集团母公司或者它的下属企业购入资产、收购股权和企业;控股集团母公司或者它的下属企业在上市公司以较低的利息拆借资金, 或者根本借但是不返还, 并且最终以较高的价格向上市公司售出资产等方法来抵减债务;控股集团母公司或者它的下属企业和上市公司共同建立合股企业, 集团母公司将高估入股资产, 因此可以占有更多的股份或者因此占用上市公司资金。

(二) 在资产重组中利用关联交易达到不合法的目的或行为一是买壳上市, 即非上市公司通过购买上市公司, 掌握上市公司的控股权, 进而将上市公司的实有资产并购入非上市公司, 进而达到上市的目的;二是借壳上市, 即上市公司达到股票发售额的最大的限制条件时, 通过剥离的手段将其公司的资产并入上市公司的资产中, 继而使其股票发售的最大额度得以用合理合法的方式逃避掉。

(三) 通过商标的使用权作为主要的无形资产来进行关联交易

通过商标使用权来进行关联交易对上市公司能形成巨大金额的净损失, 作为控股股东的大型集团或者企业不断地对上市公司的现金等优良资源进行掠夺, 直接侵犯上市公司和一些中小股东的权利和利益。大多数的大股东常常将集团公司所持有的商标或者知名的品牌等无形资产通过售出方式卖给上市公司, 进而可以抵偿这些大股东公司的巨额债务, 其销售无形资产的金额大的惊人。

(四) 利用关联担保进行关联交易

一是当原来的集团公司对其任命时, 集团公司就可以直接利用上市公司作为信用贷款的担保方。大多数的上市公司一般均会从集团公司中划拨一部分优质的资产;二是上市公司一般均有一些比较不同与往常的融资方式, 当信用等级较高时, 便可以充当担保方为其他集团或企业进行贷款。

(五) 利用委托经营、托管经营、租赁、承包经营的方式进行关联交易

一些大型的集团或者企业还会用委托经营、托管经营、租赁、承包经营的方式来进行关联交易, 这些集团或者企业利用受托方的关联交易来减少甚至可以使自己公司的潜在亏损和不良影响消失不见。

(六) 利用商品购销的方式进行关联交易

集团母公司为了帮助上市公司, 一般会以比市场价格低的价格向上市公司销售原材料和劳务等, 并且用很高的价格去购入上市公司的商品和劳务, 以此来达到上市公司转移利润的目的。这种关联交易的方式, 对上市公司的控制是隐秘的且长期有效的, 因而会造成不好的影响。

综上所述, 关联交易在上市公司的经营与发展中确实存在较大的问题, 但我们应该承认关联方之间进行的交易是可以使交易的信息成本节省, 有助于实现上市公司及其他集团企业的利益最大化。所以有效地解决关联交易存在的问题, 使关联交易不断发挥其有效的一面是非常重要的。我国应建立健全相关的法律制度和会计制度, 使上市公司和其他企业正常有序的进行合理合法的交易, 不断完善我国市场经济秩序, 使我国经济稳定繁荣的发展下去。

摘要：上市公司受提供担保、避免停牌和退市、操纵利润、获取配股资格、规避税收等不当动机影响, 有时会发生关联交易。关联交易的类型有剥离公司的不良资产、转让优质资产、兼并收购。存在的主要问题是:利用关联交易操作利润;在资产重组中利用关联交易达到不合法的目的或行为;通过商标的使用权作为主要的无形资产来进行关联交易;利用关联担保进行关联交易;利用委托经营、托管经营、租赁、承包经营的方式进行关联交易;利用商品购销的方式进行关联交易。

上市公司关联交易问题 篇8

[关键词]上市公司收购；内幕交易；内幕信息

一、上市公司收购中内幕交易犯罪的特征

关于上市公司收购中的内幕交易犯罪，相比通常情形下的内幕交易犯罪，存在以下两方面重要特征：

（一）犯罪发生率较高

在我国的证券市场上，内幕交易犯罪严重，而上市公司收购又是内幕交易案的高发区。由于上市公司收购中信息披露制度存在一定程度局限性，许多收购人及目标公司不能完全履行法定的信息披露义务，而上市公司股价极易受收购这一重大信息影响，有关收购的信息公布后，相关公司股价极易出现大幅波动，导致许多从业人员铤而走险牟取暴利。因此，上市公司收购一直是内幕交易犯罪的高发地带。

（二）犯罪获利数额巨大

从近年来证监会披露的上市公司收购的内幕交易犯罪案件便可见一斑：曾任南京经委主任刘宝春在2009 年2 月至4 月期间，曾代表南京经委参与“十四所”与高淳陶瓷股份的重组事宜，在公告前事先获知此内幕消息，将该信息告知其妻陈巧玲，此后陈使用家庭控制的股票账户，多次买入高淳陶瓷流通股，抛出后非法获利近750 万元。2009年7月-2009年10月21日之间，佛塑股份在出售土地资产和对外投资事项时，涉及的相关子公司的高管及其亲属蔡伟甫等五人在知悉上述内幕信息后、内幕信息公开前，买入佛塑股份，并在上述信息发布后，立即卖出股票，获得盈利100余万元。

二、上市公司收购中内幕交易犯罪认定的难点

内幕信息的界定问题是上市公司收购中内幕交易犯罪案件认定困难、查处率低的重要原因之一。根据《证券法》的规定，证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。而在对一些具体的内幕信息的列举中，与上市公司收购有关的内幕信息只有上市公司收购的有关方案一个，鉴于上市公司收购的复杂性，其涉及的内幕信息是上述列举所不能包含的。因此，明确哪些信息是内幕信息，在判断上市公司收购中实施的内幕交易行为是否构成犯罪时，具有十分重要的作用。

三、对上市公司收购中内幕信息认定的建议

我国《证券法》第七十五条将内幕信息定义为：“证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。”依据以上规定，可以明确内幕信息须具备以下两个特征：

（一）信息的重大性

所谓信息的重大性，是指该信息对相关公司证券的市场价格有重大影响，但判断的具体标准仍不十分明确。对此，我们可以借鉴美国监管机构的相关做法，即以消息公布后相关公司的股价是否发生波动作为确定该项消息是否属于“重大信息”的主要依据，以被告本身的交易行为作为确定某项消息是否属于“重要信息”的补充。因为被告的交易行为本身表明，被告所得到的未公开的内幕消息，已经影响了被告做出买进或卖出的决定，可见该消息是“重要信息”。结合我国法律的规定，可以认为对证券的市场价格有重大影响的信息，应当能在其公开后影响投资者的投资决定。

（二）信息的未公开性

信息的未公开性是指该信息未被证券市场上所有的投资者所获悉。《证券法》第七十条的规定，内幕信息应在指定的报刊和场所公布即视为公开，但这一规定不注重信息的实质公开，司法实践中难以合理适用。笔者认为，信息公开应是信息的实质公开，即信息的有效公开，它要求按照法律规定向社会公开，而且要求信息确为公众所知悉，信息确实进入了公共领域。

综上所述，我国法律对信息的重大性与未公开性的规定还不够明确和具体，在相关部门对上市公司收购中内幕信息的认定上，既要依据法律的相关规定，也应适当借鉴国外的有益做法，还应结合上市公司收购的具体情况，根据上市公司的不同收购方式单独分析。

1.要约收购。根据我国《证券法》第八十八条第一款的规定，当持有一个上市公司股份达到百分之三十，并不一定发生要约收购，只有继续进行收购的，才需要发出收购要约，而收购要约的发出，往往对投资者的投资决定具有重大影响，因此，如果收购人正式决定继续进行收购，在收购要约公布前该信息应当认定为内幕信息。但是，此前收购人需要经历产生收购意向、确定要约方案、内部会议动议、董事会讨论、股东会做出最终决定、制作要约收购报告书等一系列过程，判断在此期间内的信息是否重大，应考虑潜在收购的可能性与重要性。即如果收购人之前已表露收购目标公司的意图，在收购了目标公司接近30%的股票后，仍未获得对目标公司的控制权，此后秘密从事了与收购有关的活动，要约收购的发生便具有很大的可能，任何有关继续收购的信息都可认定为内幕信息。

2.协议收购。收购人通常通过与某一个大股东协商，一次性完成收购，从而规避每持股达到5%引起的披露义务，避免提前暴露收购意图，达到降低收购成本的目的。因此，双方的接触往往十分隐秘，其中的信息是否属于重大信息会更加难以判断。收购人与目标公司股东达成了具有法律效力的收购协议，目标公司控制权将发生转移，属于《证券法》第六十七条第八款规定的重大事件，在信息披露义务人依照

法律规定在证监会指定媒体披露之前，该重大信息应认定为内幕信息。因此，判断某一信息是否为重大信息的关键，应视其是否与控制权转移以及转移的可能性大小。简单来说，内部人在该信息产生后立即实施了买卖目标公司股票的行为，应当将该信息认定为内幕信息，因为其熟悉收购人动向及目标公司状况，完全可以判断该信息是否对相关股票的价格有重大影响，其行为必然属于法律禁止的内幕交易行为。

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