行政处罚简易流程图

2025-02-24 版权声明 我要投稿

行政处罚简易流程图

行政处罚简易流程图 篇1

一、当前简易行政处罚管理的弊端

(一) 重复考评且考评标准不统一

各级税务机关往往把行政处罚案卷质量好坏作为执法督察、绩效考核、依法行政考评的主要内容之一, 一年之中会出现同一事项反复考核检查的情况, 加上本级机关开展的案卷评查, 同一案件会查多次。另外, 由于各地执行的工作标准和考核办法不同, 在跨地区交叉检查考核时, 经常出现“公说公有理、婆说婆有理”的情况, 哪怕是一个简单的简易税务行政处罚案件不同的人看会有不同的结果, 而根据检查考核结论, 执法单位必须对执法人员采取一定形式的责任追究, 导致一些税务人员对处罚事项执法产生畏难情绪, 遇到处罚绕着走, 能不罚就不罚, 或为了不罚而代替纳税人处理涉税事宜。

(二) 行政处罚案卷质量要求偏高

目前, 即使是简易行政处罚也要推行说理式文书。基层税务干部认为这是简单事情的复杂化处理, 增加了大量的无效劳动, 既然是简易处罚, 事实清楚、证据确凿, 依据《行政处罚法》相关规定, 只要在行政处罚决定书中载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称, 并由执法人员签名或者盖章, 确保程序到位即可, 不必填写说理文书。同时, 各地为了提高税务行政处罚的质量, 相应采取了一系列措施, 如制作了简易税务行政处罚范本, 列举事项, 针对不同的行为制作文书格式, 供基层参照适用, 由于个体之间存在差异, 基层人员有时没有灵活运用而是照搬照抄, 从而导致文书中事实、依据及决定之间不符合逻辑, 失去了说理式文书应有的效果。

(三) 行政处罚证据的采集繁琐

基层认为证据最主要的作用是能够反映案件事实的真相, 对简易行政处罚而言不必拘泥于纸质资料形式。目前, 对未按期申报纳税违法事实处罚比例最高, 达到80%以上。按照目前部分地区的案卷管理要求, 基层一般均要采集税务登记证、主管税务机关通知申报的税务文书及送达回证、逾期申报的纳税申报表、财务会计报表或其他纳税资料, 或逾期申报的代扣代缴报告表或其他资料等。对于简易程序而言, 未按期申报事实很明显, 征管信息系统中也留有痕迹, 而且省局发布的《江苏省地方税务局税务行政执法证据采集规范》中也明确调取征管信息是采集证据方式之一。又比如, 现行税务登记信息均录入了征管信息系统, 证件出件在系统中均可查询, 但仍有些地方明确将税务登记副本作为证据之一。

(四) 有关文书填写要求不明晰

近几年, 行政执法越来越规范, 卷宗质量有了大幅提高, 在各级考核考评时查的问题越来越细, 如文书送达回证的填写问题各人有各人的见解, 送达时间是否一定写到时分、文书送达回证上是否一定要加盖单位公章, 合法签收人是否就应有法律效用, 行政相对人的陈述申辩笔录必备要素为哪些, 这些看似很细的问题, 往往是困扰基层的一个个矛盾。而事实上, 文书具体填写要求上级机关并未进行明确。

(五) 税务人员素质参差不齐

实际工作中, 稽查局行政处罚卷宗相对而言较规范, 主要因素之一是稽查处罚文书一般是经过制作、审核、审批环节, 而且文书审核环节一般都是由专人操作, 案件审理相对独立。而税源管理分局却存在每个人都有行政处罚权, 均可发起行政处罚事项, 简易行政处罚不必经过审核审批环节一人操作即可完成。目前, 由于基层人员老龄化、业 (下转第41页) (上接第55页) 务水平欠缺的问题, 不可能每个税务人员都做到既熟悉程序性规定, 又掌握实体性规定, 相关条款的应用、自由裁量的判定都能得心应手。

二、规范和简化基层行政处罚事项的建议

鉴于以上情况, 建议从以下几个方面简化基层税务行政处罚执法事项。

(一) 工作标准规范化

简易程序和一般程序归档必备资料、简易程序是否需要说理式文书、资料归档要求、文书填写格式及要求等, 建议在全省范围内进行统一和明确, 减少各地执行差异。

(二) 证据形式多样化

对于事实清楚、证据确凿且征管信息系统中可查询信息的事项, 可将电子信息作为证据, 不必再留存纸质证据资料。例如, 未按期申报纳税的违法行为, 征管信息系统里申报记录有据可查, 可不必再采集申报表等证据资料。

(三) 工作流程再优化

建议现行体制下的管理分局、征收局税务行政处罚执法仍由税收法制岗专人办理, 而不能分散办理。

(四) 简易程序简单化

行政处罚简易流程图 篇2

烟草专卖行政处罚中的简易程序又称当场处罚程序,是指烟草专卖行政执法人员可以当场作出行政处罚决定并当场实施的程序。其目的是为了节省烟草专卖行政执法成本、提高行政效率,减少不必要的行政程序对烟草专卖行政机关及当事人的拖累。由于简易程序具有迅速、灵活、简便的优点,因此,有必要在烟草专卖行政执法中得到广泛运用。

一、行政处罚程序为什么分别规定简易程序和一般程序?

行政处罚法对行政处罚程序规定了简易程序和一般程序两种程序。对一些违法事实确凿并有法定依据应当给予罚款或者警告的行政处罚的,一般适用简易程序;对适用简易程序有异议而无法当场作出行政处罚决定的,或者依照法律规定不适用简易程序的行政处罚,均应适用一般程序。这样规定既能较好地体现公平和效率兼顾的原则,同时也可以有效地保障当事人的合法权益,既符合国际上通行的做法,也比较符合我国的实际情况。

适用简易程序的行政处罚是指行政处罚法规定的,违法事实确凿且有法定依据,对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定的行政处罚案件。对违法事实确凿且有法定依据、处罚较轻的行为,由执法人员当场作出行政处罚决定的简易程序,保证了行政管理的及时、有效。规定这一简易程序,就是为适应行政机关日常大量的行政管理的需要,符合行政处罚程序必须具有促进行政效率功能的要求。

良好的行政程序不仅需要效率,而且需要公平,必须同时兼顾行政利益和当事人的利益。所以,除了简易程序外,还需要规定一般程序。对那些案情比较复杂、处罚比较重的行政处罚案件应当适用一般程序。行政处罚法规定的一般程序包括调查和检查程序、决定程序以及执行程序。行政机关依照一般程序的规定执行,可以保证行政机关处理行政处罚案件时,经过调查,在查明事实的基础上,根据违法行为的情节、危害后果的严重程度,依法作出行政处罚决定,切实保障公民、法人或者其他组织的合法权益。

二、适用简易程序处罚的条件

适用简易程序当场实施行政处罚,应当具备两个条件:一是违法事实确凿并有法定依据,如果事实不清、证据不足的案件不适用简易程序;二是仅限于警告和小额罚款这两类处罚。我们烟草专卖部门适用简易程序实施罚款的限额是:对公民处50元以下罚款,对法人或其他组织处1000元以下罚款。

除符合条件适用简易程序的外,其他案件均应按一般程序立案查处。

三、简易程序简易在哪些地方

简易程序简易的简易主要体现在以下几个方面:(1)告知和听取陈述、申辩的简易;根据《行政处罚法》规定,在简易程序中,也要告知和听取陈述、申辩,如果在简易程序中没有告知、没有听取陈述、申辩,直接作出行政处罚决定,该决定也是有效的。而根据一般程序的规定,如果没有经过告知和听取陈述申辩而直接作出处罚决定,该处罚决定无效。

(2)简易程序中一不需要立案程序,而一般程序必须填写立案审核表并经审核决定才能进行调查。

(3)作出处罚决定的主体:简易程序中,作出处罚决定的主体是执法人员,而一般程序中作出处罚决定的主体是行政机关、单位的主管领导。

(4)简易程序中,当场把处罚决定书交给当事人,在一般程序中,要通过某种方式将处罚决定书送达给当事人。

四、行政处罚的一般程序区别于简易程序的本质特征 行政处罚一般程序区别于简易程序的特点在于:

(一)调查程序与决定程序相分离。

在简易程序中,当场认定违法事实,并当场作出处罚,调查程序和决定程序合为一体;在一般程序中,由于案件事实较为复杂,不能当场认定违法事实,并在调查中经常需要采取直接发动公权力的强制措施,因而,一般程序中的“调查”被塑造成为一个与“决定”相分离的独立程序,在“调查终结”之后再进入决定程序。

(二)调查权限与决定权限相分离。

在简易程序中,调查权限和决定权限都在于现场的执法人员;而在一般程序中,现场执法人员仅有调查权限,作出行政决定的权限则在于机关首长。

五、适用简易程序处罚应履行哪些程序 适用简易程序一般包括以下程序

(一)行政机关执法人员应当出示执法身份证件。

(二)当场了解违法事实,制作笔录,并收集必要的证据。

(三)行政机关执法人员当场作出行政处罚决定。

(四)填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书,决定书应当载明违法行为、处罚依据、处罚种类或者罚款数额、时间、地点以及,行政机关的名称,并应由执法人员签名或盖章。

(五)行政处罚决定书必须当场交付当事人。

(六)执法人员必须将行政处罚决定报所属行政机关备案。应当注意三个问题,一是不管采用什么程序,执法人员都要二人以上,否则执法不成立。二是适用简易程序,也应当向当事人告知权利,允许当事人进行陈述和申辩。当事人对当场处罚不服的,也可以依法提起行政复议或者行政诉讼。三是在适用简易程序做出行政处罚决定后,行政处罚决定书存根联必须定期提交本级烟草专卖行政管理机关负责人审核。

六、适用简易程序处罚应具备哪些法律文书

适用简易程序处罚只是比适用一般程序简单快捷,但绝不是一罚了之,办理简易程序案件同样应当具备必要的法律文书。

(一)现场检查笔录

现场检查笔录是执法人员对涉嫌违法活动的现场及相关证物进行实地检查,或者对被检查单位进行日常检查时所做的文字记录,是主要的证据之一。现场检查笔录应记录与案件有关的现场检查情况,记录应当全面、真实、客观。检查笔录起始部分应当注明执法人员的身份、证件名称、证件编号和检查目的等。结尾应当由被检查人注明对笔录真实性的意见并签字或按指纹。

(二)、调查笔录

如果当事人对烟草专卖部门认定的违法事实有异义,还需进一步核实,就应当向当事人做调查笔录,进一步核实事实真相,制作格式同一般程序。

(三)、物品清单

物品清单是对当事人的物品进行登记造册时开列的有效凭证。由执法人员、当事人或者有关人员签字或加盖公章。主要列清物品(卷烟或其它烟草专卖品)的名称、规格、数量、价格、包装等。

(四)、当场行政处罚决定书

执法人员当场作出行政处罚决定的,应当向当事人出示执法证件,填写预定格式、编有号码的当场行政处罚决定书。《当场行政处罚决定书》应当载明当事人的违法行为,行政处罚的依据,具体处罚的内容、不服行政处罚决定申请行政复议或者提起行政诉讼的途径等。最后著明行政机关名称,并由执法人员签名。

(五)、送达回执

送达回执是药品烟草专卖管理部门将有关文书送达给当事人的凭证。凡需送达当事人的告知类、通知类文书中已设定当事人签收栏的,由当事人签收即为送达。没有设定的如处罚决定书等,应当使用送达回执。

(七)、结案报告

行政处罚结案报告是行政处罚履行结案后,应当填写的结案文书。案由填写必须与行政处罚决定书记载的相一致;处罚日期应填写处罚决定书上的落款日期。结案日期指行政处罚决定的内容全部履行或执行的终结时间,即为案件的结案日期。

七、适用简易程序处罚是否需要履行预先告知义务

《行政处罚法》第三十一条规定,行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。《烟草专卖行政处罚程序规定》第三十四条规定:烟草专卖行政管理机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。应当注意,《行政处罚法》第三十一条和《烟草专卖行政处罚程序规定》第三十四条中的预先告知程序是针对所有的行政处罚,并未将简易程序排除在外,所以适用简易程序处罚也应当履行预先告知义务。当然,由于简易程序属于当场决定,当场送达,不一定都采用送达预先告知书的形式,可以对预先告知的内容和过程记入笔录,由当事人签名或者盖章。

八、适用简易程序处罚是否需要立案

是否需要立案,是简易程序和一般程序的重要区别。简易程序中当场处罚的“当场”指的就是不同于一般程序的从立案到各个科层的审批,告知,到最终得出处罚决定。

《行政处罚法》并没有规定立案程序,《烟草专卖行政处罚程序规定》第十六条规定,烟草专卖行政管理机关需要办理立案手续的,承办人应当填写立案报告表,并附相关材料,报经本行政机关负责人批准,对正在发生的违法活动,应当立即查处,查处后及时补办立案手续。可见,立案程序是行政机关内部为了确保行政处罚案件的准确和合法,防止因没有管辖权、没有法律依据或者事实不清、证据不足、导致处罚错误而设立的事先审核程序。根据《行政处罚法》第三十三条,简易程序只针对违法事实确凿并有法定依据的案件,并且可以当场作出行政处罚决定,所以可以不立案,也没有必要补办立案手续。

应当注意,采用简易程序当场作出处罚,目的是为了简化程序,提高行政效率,但是这些简化的程序是行政机关内部的程序,对行政处罚相对人的程序,比如亮明证件、表明身份、预先告知权利义务、送达等程序则不能简化。

九、适用简易程序处罚是否一定当场收缴

实践中当场收缴的案件大多是采用简易程序处罚的案件,有的执法人员很容易将当场处罚直接当作当场收缴来看待,实际上当场处罚与当场收缴罚款是两个法律概念,二者之间存在着严格的区别。

当场处罚是当场作出行政处罚决定的程序,而当场收缴罚款则是作出行政处罚决定后收缴罚款的执行措施,两者是处罚与执行的关系。当场收缴罚款不仅适用于对按简易处罚程序作出的处罚决定的执行,而且也适用于对按一般处罚程序作出的处罚决定的执行,只是在适用当场收缴罚款时,必须符合行政处罚法的规定。也就是说,当场处罚的案件不一定就当场收缴,当场收缴罚款的也不一定必须是当场处罚的案件。根据《行政处罚法》第46条第1款和第3款的规定,作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离;当事人自收到行政处罚决定书之日起15日内,到指定的银行缴纳罚款。银行应当收受罚款,并将罚款直接上缴国库。同时,国务院还制定了《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》(国务院令第235号),财政部、中国人民银行联合印发了《罚款代收代缴管理办法》(财预字[1998]201号)等文件,这些都是有关设立和贯彻罚缴分离制度的法律、法规和其他规范性文件。

罚缴分离同样适用简易程序处罚的案件,当场处罚不必然导致当场收缴,当场收缴罚款是罚缴分离制度的例外情形,根据《行政处罚法》第47条、第48条规定,依法给予20元以下的罚款的;不当场收缴事后难以执行的;在边远、水上、交通不便地区,经当事人提出,烟草专卖机关及其执法人员才可以当场收缴罚款。如果当场处罚不符合《行政处罚法》第47条、第48条规定的三种情形之一,也要责令被处罚人到指定的银行缴纳罚款,否则就是违法。

十、哪些案件不适宜采用简易程序处罚

根据《行政处罚法》第三十三条,简易程序案件必须符合三个条件,即案情简单,无需进一步调查取证;违法行为轻微、处以较轻的行政处罚;有法定依据。如果简易程序不可盲目扩大适用范围,否则会导致滥用执法权。结合专卖执法实践,下列案件一般不能适用简易程序。

(一)有违法事实,但尚未查清的

(二)执法人员掌握了一定证据,但不足以证明整个案件事实的

(三)接受举报的案件

(四)涉及假冒卷烟需要进行鉴定的

(五)当事人对案件事实有较大争议的

(六)适用法律不十分明确的

(七)掌握了当事人违法活动线索,但有重大违法嫌疑需要继续进行调查的

(八)需要做出警告和罚款以外的行政处罚的案件

(九)其他烟草专卖行政管理机关或者有关部门移送的案件

(十)上级机关交办的案件

(十一)其它不适宜采用简易程序处罚的案件

附相关法条: 《行政处罚法》 第三十三条 违法事实确凿并有法定依据,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。当事人应当依照本法第四十六条、第四十七条、第四十八条的规定履行行政处罚决定。

第三十四条 执法人员当场作出行政处罚决定的,应当向当事人出示执法身份证件,填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。行政处罚决定书应当当场交付当事人。

前款规定的行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称,并由执法人员签名或者盖章。

执法人员当场作出的行政处罚决定,必须报所属行政机关备案。

第三十五条 当事人对当场作出的行政处罚决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

《烟草专卖行政处罚程序规定》

第三十二条适用简易程序查处违法行为,应当当场了解违法事实,制作笔录,并收集必要的证据。

第三十三条适用简易程序作出行政处罚决定的,执法人员应当向当事人出示执法检查证,行政处罚决定应由两名以上(含两名)执法人员共同决定,并填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。行政处罚决定书应当当场交付当事人。

前款规定的行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称,并由执法人员签字或者盖章。

简易处罚业务规程 篇3

业务描述:税务行政处罚简易程序是各级国税机关对于违法事实清楚、证据确凿、对公民处以50元以下或对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或警告等情节轻微的税务行政违法行为,当场给予法定的较轻的行政处罚时所适用的比较简单的程序。它是税务行政处罚程序中的一种独立的处理程序,是一般程序的简化。

业务环节:当场办结 完成时限:即时办结

行政处罚岗 操作规范:

一、发现税务行政相对人发生符合简易处罚程序的违法违章行为,应按照以下步骤实施简易程序处罚:

(一)发现或查实当事人有税收违法行为,需要予以简易处罚的,出示税收执法证件,告知当事人给予行政处罚的事实、理由和依据,告知当事人依法享有的权利。需责令限期改正的,制作《责令限期改正通知书》送达税务行政相对人;

(二)充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,应当采纳。税务机关不得因当事人申辩而加重处罚。对于采取口头形式陈述、申辩的,税务人员应在CTAIS/违法违章处理组/违法违章处理模块制作《陈述申辩笔录》,打印后由当事人、行政处罚岗人员签字确认。如果纳税人放弃陈述申辩,在陈述申辩处理操作界面“纳税人放弃权利标志”项打“√”,可不打印《陈述申辩笔录》;

(三)根据当事人的陈述、申辩情况,参照安徽省国家税务局《税务行政裁量权行使规则》和《安徽省国税系统规范行政处罚裁量权实施办法》的规定,由处罚人员当场作出处罚或不予处罚决定,在CTAIS/违法违章处理组/违法违章处理模块制作(除适用当场收缴罚款情形外,《税务行政处罚决定书(简易)》或《不予税务行政处罚决定书》纸质资料应流转至领导岗审批)和打印、送达《税务行政处罚决定书(简易)》或《不予税务行政处罚决定书》。行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及税务机关名称,并由执法人员签名或者盖章。执法人员应告知当事人对当场作出的行政处罚决定不服的,有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利;

(四)通过CTAIS/违法违章执行组/一般税务执行/送达回证制作,制作《税务文书送达回证》送达行政相对人,《税务行政处罚决定书(简易)》或《不予税务行政处罚决定书》送达后,在CTAIS/违法违章执行组/一般执行/送达回证销号模块进行文书销号;

(五)涉及罚款入库的,罚款入库完毕后,在CTAIS/违法违章执行组/一般执行/执行报告管理模块制作《执行报告》并打印;

(六)处罚人员应在《执行报告》处理完毕后2日内,将《税务行政处罚决定书(简易)》或《不予税务行政处罚决定书》存档。

二、特定情形

(一)执法人员在外执行公务时当场作出税务行政处罚决定的,应当填写预定格式、编有号码的税务行政处罚决定。税务行政处罚决定应当当场交付当事人。当事人应当自收到税务行政处罚决定之日起按照税务机关规定的期限到指定的银行缴纳罚款。有下列情形之一的,执法人员可以当场收缴罚款:

1.依法给予二十元以下的罚款的; 2.不当场收缴事后难以执行的;

3.在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定的银行缴纳罚款有困难,经当事人提出当场缴纳的。

(二)执法人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据;不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款。执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴罚款之日起2日内交至行政机关;行政机关应当在2日内将罚款缴付指定的银行;在水上当场收缴的罚款,应当自抵岸之日起2日内缴付行政机关,行政机关应当在2日内缴付指定的银行。

业务流向:

纸质资料:除适用当场收缴罚款情形外,《税务行政处罚决定书(简易)》或《不予税务行政处罚决定书》纸质资料传递至领导岗审批。

电子信息:无。操作时限:即时办结。

领导岗 操作规范:

接收行政处罚岗报送的《税务行政处罚决定书(简易)》、《不予税务行政处罚决定书》纸质文书和相关资料,审查违法事实是否清楚,执行人员拟定的处理意见是否得当,并在纸质文书上签署审核意见后,传行政处罚岗送达执行。

业务流向:

纸质资料:提交行政处罚岗,下达处罚决定执行。资料按规定归档。电子信息:停止流转; 操作时限:即时办结。

纳税人涉税事项风险控制点:

一、放弃陈述、申辩权利;

二、未按国税机关的处罚结果和期限履行处罚决定。

税务人员执法、廉政风险:

一、未按规定出示执法证件;未听取纳税人的陈述申辩并当场制作陈述申辩笔录等;

二、执法时不是两人以上,所有执法人员不是均具备税收执法资格等;

三、存在处罚不依据法律、法规,只依据规范性文件的行为。存在法律、法规适用错误,引用过时的、已被废止、撤销或尚未生效的法律、法规和规章;

四、违反“过罚相当原则”;行使自由裁量权未说明理由,滥用自由裁量权;

五、应适用一般程序进行处罚的案件而适用了简易处罚程序。风险等级:中

处分规定:《安徽省国家税务局关于印发<安徽省国税系统税收执法责任制考核评议办法>和<安徽省国税系统税收执法过错责任追究办法>的通知》(皖国税发〔2006〕123号)规定:

一、税务处理适用的税收法律、行政法规、规章不当的:给予责令作出书面检查行政处理,并扣发20%-40%部分或全部法定工资以外的各类奖金、岗位津贴;

二、未如实查证纳税人的违法行为的:给予通报批评行政处理,并扣发40%-60%部分或全部法定工资以外的各类奖金、岗位津贴;

三、未按规定处理(罚)涉税违法行为的:给予通报批评行政处理,并扣发40%-60%部分或全部法定工资以外的各类奖金、岗位津贴。

政策依据:

一、《中华人民共和国行政处罚法》(中华人民共和国主席令第63号)

二、《国家税务总局关于印发税收执法责任制“两个办法”和“两个范本”的通知》(国税发〔2005〕42号)文件附件5《全国国税系统税收执法责任制岗位职责和工作规程范本(试行)》中简易处罚部分

三、《税务行政裁量权行使规则》(安徽省国家税务局公告2013年第2号)

四、《安徽省国税系统规范行政处罚裁量权实施办法》(安徽省国家税务局公告2013年第3号)

使用文书:

一、《责令限期改正通知书》

二、《陈述申辩笔录》

三、《税务行政处罚决定书(简易)》

四、《不予税务行政处罚决定书》

五、《税务文书送达回证》

六、《执行报告》

七、《税务违法案件线索报告单》

警告处罚通知书 编号:

你于 年 月 日驾驶冀A ,车型小轿车,被我站执法人员发现擅自从事道路运输经营活动,因你尚属首次违法,未造成严重后果。故记入非法营运车辆黑名单,并对你做出警告处罚,如再次发现你擅自从事道路运输经营活动将按照《XXX市出租汽车管理条例》的规定,给予三万五万元的罚款。

特此通知

当事人签字: 执法人员:

XXX市运输管理站

工商行政管理局行政处罚案 篇4

(一)首部

1.裁判书字号

一审判决书:江苏省扬州市广陵区人民法院(2001)广行初字22号。

二审裁定书:江苏省扬州市中级人民法院(2001)扬行终字第15号。

2.案由:不服工商行政处罚案。

3.诉讼双方

原告(上诉人):江苏省扬州五台山医院。

法定代表人:田学军,院长。

委托代理人(一审):沙维伟,该院副院长。

委托代理人(一、二审):朱安山,扬州仲裁委员会秘书处负责人。

委托代理人(二审):李放,五台山医院院长助理。

被告(被上诉人):扬州市工商行政管理局。

法定代表人:朱福生,局长。

委托代理人(一、二审):徐泽民,该局法制科副科长。

委托代理人(一、二审):马毅,扬州征远律师事务所律师。

4.审级:二审。

5.审判机关和审判组织

一审法院:江苏省扬州市广陵区人民法院。

合议庭组成人员:审判长:陈曦;审判员:顾仁华;代理审判员:顾斌。

二审法院:江苏省扬州市中级人民法院。

合议庭组成人员:审判长:姜驷;审判员:宋德文;代理审判员:李春蓉。

6.审结时间

一审审结时间:2001年4月12日。

二审审结时间:2001年10月8日。

(二)一审诉辩主张

1.被诉具体行政行为:被告扬州市工商局于2000年6月6日作出扬工商(2000)15号行政处罚决定书,认定原告五台山医院在2000年4月1日与广东省瑞健医药有限公司签有协议,协议上约定原告从协议签订之日起每年从该公司购药不少于250万元,三年不少于750万元,该公司则对原告除让利购药款10%外,另赞助上海产别克轿车一辆;认定2000年4月1日的协议已开始履行,原告第一批购药款96 987.60元已汇至广东该公司,广东公司也已将轿车交原告,该车已在扬州上好牌照后投入使用。被告扬州市工商局认为原告购药收车的行为,违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第一款和国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第四条,构成商业贿赂行为,遂依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十二条和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第九条第二款、第一款,决定给予原告没收上海产别克轿车的处罚。原告不服,向广陵区法院提起行政诉讼。

2.原告诉称:被告扬州市工商局将原告购药收车的行为定性为商业贿赂是错误的,因其对事实定性错误,故其适用法律必然错误,且《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》作为规章,其第九条第二款的规定没有法律依据,被告适用该条款处罚原告亦属适用法律错误;此外被告在执法程序方面亦存在违法之处。请求法院撤销被告作出的扬工商(2000)15号行政处罚决定书。

3.被告辩称:我局的处罚决定认定事实清楚,定性准确,适用法律正确,程序合法,请求人民法院予以维持。

(三)一审事实和证据

扬州市广陵区人民法院经公开审理查明:原告五台山医院在2000年4月1日与广东省瑞健医药有限公司签有协议,协议上约定原告从协议签订之日起每年从该公司购药不少于250万元,三年不少于750万元,合同期限为三年,合同附件约定该公司则对原告除让利购药款10%外,另赞助上海产别克轿车一辆。合同签订后,广东公司于2000年4月3日从上海名流汽车销售有限公司购别克轿车一辆,购车发票上购车单位为江苏省复员退伍军人精神病医院(即扬州五台山医院),金额为366 000元,由广东公司将车送到五台山医院,医院在缴纳车辆购置附加费、交通基础设施建设费后于2000年4月29日将该车挂靠江苏牧羊集团领取了苏K—09489号牌照,并于5月18日入本院固定资产账册,4月,五台山医院给广东公司发出需购药品单,广东公司于5月1日按其要求发送价值96 987.6元药品到五台山医院,医院于5月16日汇款159 309.6元至广东公司(含合同签订前部分药款)。被告扬州市工商局于2000年6月6日作出扬工商(2000)15号行政处罚决定书,认定原告购药收车的行为构成商业贿赂,决定给予原告没收上海产别克轿车的处罚,原告不服,向法院提起诉讼,要求撤销被告的具体行政行为。

上述事实,有行政处罚决定书、协议书、购车及交费发票、挂靠备忘录、记账凭证、售药发票、进药验收单,固定资产收、发凭证等证据证明。

(四)一审判案理由

扬州市广陵区人民法院根据上述事实和证据认为:原告购药收车的行为明显违反《反不正当竞争法》第八条第一款中“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品”的规定。至于说收受财物后人不入账,不是商业贿赂的构成要件,而仅是回扣的构成要件,而回扣只不过是众多商业贿赂的一种形式而已。被告所作的具体行政行为认定事实清楚,定性准确,程序合法,适用法律正确。

(五)一审定案结论

江苏省扬州市广陵区人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第(一)项之规定,作出如下判决:

维持被告江苏省扬州工商管理局2000年6月6日的扬工商(2000)15号行政处罚决定。

案件受理费8 000元,由原告江苏省扬州五台山医院负担。

(六)二审情况

原告江苏省扬州五台山医院不服扬州市广陵区人民法院(2000)广行初字第22号行政判决,向扬州市中级人民法院提起上诉,在二审审理过程中,上诉人申请撤回上诉。扬州市中级人民法院于2001年10月18日作出终审裁定:准许上诉人原告江苏省扬州五台山医院撤回上诉,双方当事人按原审判决执行;二审诉讼费人民币8 000元,减半收取4 000元,由上诉人原告江苏省扬州五台山医院承担。

(七)解说

本案争议的焦点在于原告江苏省扬州五台山医院购买药品收受轿车但已入账的行为是否构成商业贿赂行为。根据《反不正当竞争法》第八条第一款的规定,“账外暗中”是回扣的法定构成要件,不满足“账外暗中”必然不能构成回扣,但并非不能构成回扣就不能构成其他商业贿赂。判断是否构成商业贿赂,关键要看当事人是否通过违反诚实信用原则的方式来赢得竞争优势,是否扰乱正常公平的竞争秩序。国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第四条规定:“任何单位或者个人在销售或者购买商品时不得收受或者索取贿赂。”本案中,医院收受轿车并入账的行为虽不符合回扣的构成要件,但客观上在一定程度排斥和限制了其他药品经销商的正当竞争,违反了市场竞争的公平原则,扰乱了正常的市场秩序,构成了商业贿赂。至于“折扣”亦即商品购销中的让利,根据国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第六条第二款的规定,是指经营者在销售商品时,以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠,包括支付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除和支付价款总额后再按一定比例予以退还两种形式。国家计委《关于完善药品价格政策改进药品价格管理的通知》第四条规定:“药品生产经营企业销售药品的折扣率最高不超过药品价格的5%……价格以外其他形式的折扣一律禁止。”本案中,药品销售公司与医院签订的销售协议中就已明确约定“药品销售公司除对该医院让利购药款外,另赞助一辆豪华别克轿车”。很显然轿车是价格以外的其他形式.属于应当禁止的范畴。《反不正当竞争法》第二十二条规定:“经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品,构成犯罪的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款,有违法所得的,予以没收。”因此,工商局作出的行政处罚是正确的。

行政处罚一般程序 篇5

一、除可以当场作出的行政处罚外,行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的,必须全面、客观、公正地调查,收集有关证据;必要时,依照法律、法规的规定,可以进行检查。

二、行政机关在调查或者进行检查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问,并协助调查或者检查,不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。

行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法:在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在七日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。

执法人员与当事人有直接利害关系的,应当回避。

三、调查终结,行政机关负责人应当对调查结果进行审查,根据不同情况,分别作出如下决定:

(一)确有应受行政处罚的违法行为的,根据情节轻重及具体情况,作出行政处罚决定;

(二)违法行为轻微,依法可以不予行政处罚的,不予行政处罚;

(三)违法事实不能成立的,不得给予行政处罚;

(四)违法行为已构成犯罪的,移送司法机关。

对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚,行政机关的负责人应当集体讨论决定。

四、行政机关给予行政处罚,应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项:

(一)当事人的姓名或者名称、地址;

(二)违反法律、法规或者规章的事实和证据;

(三)行政处罚的种类和依据;

(四)行政处罚的履行方式和期限;

(五)不服行政处罚决定,申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;

(六)作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。

行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。

五、行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人;当事人不在场的,行政机关应当在七日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。

六、行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。

七、当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。

行政机关不得因当事人申辨而加重处罚。

税务行政处罚讲稿 篇6

1.设定法定。由特定的国家机关通过一定形式设定的,包括行政处罚的种类、受行政处罚的行为、行政处罚的幅度。根据规定,法律可以设定各种税务行政处罚;税收行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚;法律对违法行为已经作出税务行政处罚规定,行政法规需要作出具体规定的,必须在法律规定的给予税务行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定;国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予税务行政处罚的行为、种类和幅度范围内作出具体规定。尚未制定法律、行政法规的,可以设定警告或者一定数量罚款的税务行政处罚。非经营性活动中的违法行为设定罚款不得超过1000元;经营活动中的违法行为,有违法所得的,设定罚款不得超过违法所得的3倍,但最高不得超过3万元,没有违法所得的,设定罚款不得超过1万元;超过限制额的,应当报国务院批准。

由于作为上位法的法律、法规和规章并没有设定纳税人有向税务机关返送税收缴款书第5联、第6联的义务和由此而承担的法律责任,因此,某县税务局的税收规范性文件设定该行政处罚是违法的。

2.依据法定。税务行政处罚依据法定是指“法无明文规定不为过,法无明文规定不受罚”。即没有法律的明文规定,任何税务行政处罚主体都无权对当事人实施行政处罚。

3.主体法定。税务行政处罚是一种对行政管理相对人权益影响较大的执法行为,必须由法定的主体来行使。根据我国税法规定,税务行政处罚一般由各级税务局(分局)、税务所、省以下稽查局来行使,税务所的处罚权限仅限于罚款额在2000元以下的处罚。

4.内容法定。包括税务行政处罚的对象是法定的。还有职权法定。具有税务行政处罚主体资格的税务机关或者组织必须在法定的职权范围内行使行政处罚权,不得超越职权和滥用职权。所谓超越职权,是指税务机关行使行政处罚权超越了法定的权力。如:下级税务机关行使了其上级税务机关的职权。所谓滥用职权,主要是指税务机关在行使行政处罚权时,不考虑税务行政管理目的,或考虑不相关因素,随意行使处罚权力。

5程序法定。税务机关适用行政处罚时,必须依照法定的行政处罚程序进行。程序合法是实体合法的保障,程序违法必然导致行政行为违法。如果程序违法,即使案件处理正确,也可能会让当事人感觉不公平。如,某纳税人违法情形较为严重,被处以较重的罚款,如果案件调查人员与该纳税人存在利害关系,应当回避未回避,此时,即使执法人员职业道德多么地高尚,执法素养多么地好,该案件处理结果多么地合法合理又合情,但也会令该纳税人感觉不公正。

程序

简易程序

税务行政处罚的简易程序是税务机关对公民个人处以50元以下罚款、对法人和其他组织处以1000元以下罚款适用的程序,也称“当场处罚”。【有别于“当场收缴”。】

一、税务机关对公民个人处以50元以下罚款、对法人和其他组织处以1000元以下罚款的,在作出行政处罚决定之前,应当当场告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。税务机关的执法人员应当场听取当事人的陈述、申辩,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,应当采纳。

二、执法人员当场作出税务行政处罚决定的,应当向当事人出示执法身份证件,填写预定格式、编有号码的税务行政处罚决定。税务行政处罚决定应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及税务机关名称,并由执法人员签名或者盖章。税务行政处罚决定应当当场交付当事人。

一般程序

一、税务机关对公民、法人和其他组织处以一般程序的行政处罚时,在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人享有陈述、申辩的权利。

二、当事人要求陈述、申辩的,应在收到税务行政处罚告知事项之日起3日内向税务机关陈述、申辩,进行陈述、申辩可以采取口头形式或书面形式。采取口头形式进行陈述、申辩的,税务机关可以记录。当事人对《听取陈述申辩笔录》审核无误后应签字或者盖章。

三、税务机关应当对当事人提出的事实、理由和证据进行复核;当事人提出的事实、理由或证据成立的,应当采纳。税务机关不能因当事人的陈述或申辩而加重处罚。

四、在听取当事人的陈述、申辩并复核后,或当事人表示放弃陈述、申辩权后,税务机关应当作出税务行政处罚决定,并送达当事人签收。

三、听证程序

听证的举行

税务机关应当在收到当事人听证申请后15日内举行听证,并在举行听证的7日前将《听证通知》送达当事人,告知当事人举行听证的时间、地点、听证主持人的姓名及有关事项。听证公开举行。因案件涉及国家机密、商业秘密或个人隐私,当事人要求不公开举行的,可以不公开举行。当事人认为听证主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避。回避申请应当在举行听证的3日前向税务机关提出,并说明理由。听证主持人是否回避,由组织听证的税务机关负责入决定。对驳回申请回避的决定,当事人可以申请复核一次。

公开进行的听证,允许群众旁听并可以发表意见。

当事人或者其代理人应当按照税务机关的通知参加听证,无正当理由不参加的,视为放弃听证权利。听证终止。

决定和执行

一、听证后,税务机关应当对当事人提出的事实、理由和证据进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,应当采纳。税务机关不能因当事人要求听证而加重处罚。

二、对听证当事人的陈述、申辩复核后,或当事人表示放弃陈述、申辩权后,税务机关应当作出税务行政处罚决定,并送达当事人签收。税务行政处罚决定应当载明下列事项:

1、当事人的姓名或者名称、地址;

2、违反法律、法规或者规章的事实和证据;

3、行政处罚的种类和依据;

4、行政处罚的履行方式和期限;

5、不服行政处罚决定,申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;

6、作出处罚决定的税务机关名称和作出决定的日期。

7、行政处罚决定必须盖有作出行政处罚决定的税务机关的印章。

听证的条件

税务机关对公民处以2000元以上罚款、对法人或者其他组织处以10000元以上罚款的行政处罚时,在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人享有要求听证的权利。

听证的申请

当事人要求听证的,应在收到税务行政处罚告知事项之日起3日内向税务机关书面提出听证申请。逾期不提出的,视为放弃听证权利。当事人由于不可抗力或者其他特殊情况而耽误提出听证期限的,在障碍消除后5日内可申请延长期限。申请是否准许,由税务机关决定。

听证申请应当载明以下内容:

1、当事人名称、住所、税务登记号、法人代表姓名、职务;当事人为公民个人的,应当载明当事人姓名、住所、身份证号码;

2、有代理人的,应当载明代理人单位、姓名、联系方法(地址、电话、寻呼)、代理权限并应附代理委托书;

3、案由及要求听证的理由;

4、声明本案是否涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私;

5、当事人签章。

四、执行

作出罚款决定的税务机关应当与收缴罚款的机构分离。税务机关及其执法人员不得自行收缴罚款。当事人应当自收到税务行政处罚决定之日起按规定的期限到指定的银行缴纳罚款。指定的银行可以是当事人的开户银行,也可以是税务机关指定的银行。

当场收缴罚款

有下列情形之一的,税务机关执法人员可以当场收缴罚款:

1、适用简易程序当场处罚,依法给予二十元以下的罚款的;

2、适用简易程序当场处罚,不当场收缴事后难以执行的;

3、在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定的银行缴纳罚款有困难,经当事人申请当场缴纳的。

执法人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据;不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款。

法律责任

当事人逾期不复议、不起诉、也不履行行政处罚决定的,税务机关可以采取下列措施:

1、到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的百分之三加处罚款;

2、根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款;

3、申请人民法院强制执行。2009年2月28日,十一届全国人大常委会第七次会议表决通过《刑法修正案

(七)》。该修正案第三条新修改了偷税罪的定罪量型标准,取消了偷税罪的概念,而代之以逃税罪。主要包括三个方面的内容:条文修改背景、条文主要变化以及条文理解适用。

首先我们看一下条文的修改背景: 一是罪名表述不符合国际惯例。

通常意义上讲,“偷”是将别人的财产通过秘密窃取的手段据为己有。而纳税是纳税人从自己的合法收入里拿出一部分交给国家,履行义务。我国刑法所称“偷税”,在外国刑法里称为“逃税”,英文是Tax Evasion,是指公民逃避履行纳税义务的行为,将这种行为称之为“偷”不够准确,有失公允。如果说一个人逃税给国家少缴了10000元的税,就说他到国库里偷了10000元,显然是不妥的。

二是犯罪行为表述关于复杂。

原刑法采用列举式表述。纳税人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证,在帐簿上多列支出或者不列、少列收入,经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段,不缴或者少缴应纳税款。执法实践中引起理解分歧。另外,条文所列举的偷税手段是否全面,如果采用条文未列举的手段偷税是否构成犯罪存在较大争议。

三是构成犯罪数额标准太低。

随着经济的发展,纳税人的数量和经济规模都在快速增长。与此同时,严峻的税收环境,尤其是偷税行为,呈现出层面越来越广、数额越来越大的特点。在此背景下,一万元的起刑点已经明显偏低而失去了现实意义,并导致《刑法》对经济的过度干预,也往往由于得不到社会公众甚至是执法者本身的认同,反而是法不责众、有令不行、有法不依,影响了法律自身的严肃性。

四是量刑档次之间出现空档

偷税数额占应纳税额的百分之十以上不满百分之三十并且偷税数额在一万元以上不满十万元的,或者因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处偷税数额一倍以上五倍以下罚金;偷税数额占应纳税额的百分之三十以上并且偷税数额在十万元以上的,处三年以上七年以下有期徒刑。实践中对偷税数额占应纳税额百分之十以上不满百分之三十,但超过十万元的,或者偷税数额占应纳税额的百分之三十以上,但不满十万元的,司法机关对此类行为应如何处理,是否定罪,如果定罪如何处罚,常常引起争论。

五是公安税务查处案件交叉 对于企业涉嫌偷税的案件,税务稽查部门和公安经侦部门都有权到企业去查。公安机关在所举报偷税行为是否存在、是否构成犯罪还不清楚的情况下,就介入对企业或个体经营者侦查,不可避免地会对企业或个体经营者的信誉、生产经营活动产生负面影响。

同时,原刑法规定,一个企业如偷税达到一定数额、比例,一旦发现,不管企业是否积极补缴税款和滞纳金,接受罚款,都会定罪。这可能导致企业破产,工人下岗需重新安置,这种处理方式无论对国家、社会、企业都无好处,也不利于构建和谐社会。

第二部分条文主要变化。首先我们看一下修改后的条文。

一是偷税概念被逃税取代。《刑法修正案

(七)》取消“偷税罪”,二○○九年十月十四日最高人民法院、最高人民检察院(法释〔2009〕13号)关于执行《中华人民共和国刑法》确定罪名的补充规定

(四)中,明确将该罪的罪名确定为“逃税罪”,而非“逃避缴纳税款罪”。不再使用“偷税 ”的表述,既反映出立法者在公民财产概念理解上的变化,又在一定程度上体现了司法的人性化。

二是犯罪手段改为概括式。规定为 “采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报”手段,是概括式的,能适应实践中逃避缴纳税款可能出现的各种复杂情况。既保证了立法的科学性,又保证了立法的灵活性。也就是说以前列举的行为方式应是典型的方式但不限于这些方式,只要是在本质上是采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报的方式都可以认定为逃避缴纳税款的方式。

三是犯罪认定标准有变化。《刑法修正案

(七)》将逃税具体数额的规定修改为 “数额较大”、“数额巨大”,这主要是考虑到在经济生活中,逃税的情况十分复杂,同样的逃税数额在不同时期、不同地区对社会的危害程度也不同,法律对数额不作具体规定,保证了司法机关可以随时根据经济社会发展的需要对不同情节的偷税数额做出解释和调整,在维护刑法权威性的同时,为今后我国经济发展和具体情况的变化预留了适度空间。

四是罚金倍数罚则被废除。原《刑法》规定对偷税罪应并处偷税数额一倍以上五倍以下罚金,而《刑法修正案

(七)》则简单规定为并处罚金,多少由法官根据具体案件而定,实际操作中很可能根据情节轻重作出一倍以下或五倍上的罚金。但是税务机关根据《税收征管法》的有关规定,对偷税行为的行政处罚还是要按倍数罚款,应处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款。

五是一定条件下初犯免责。修正案将有逃避缴纳税款行为的纳税人,经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,不予追究刑事责任。但是,五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。这主要是考虑到打击犯罪的目的是为了维护正常的税收征管秩序,保证国家税收收入,对属于初犯,经税务机关指出后积极补缴税款和滞纳金,履行了纳税义务,接受行政处罚的,可不再作为犯罪追究刑事责任,这样处理可以较好地体现宽严相济的刑事政策原则,可以降低司法成本,也有助于税务机关的税务行政处理和处罚落到实处。

第三部分条文理解适用:

一是准确理解逃税手段。修正案把逃税行为主要概括为两类:第一类是“纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报”,对这一类行为比较好理解,与刑法条文修改前的偷税具体手段无大的区别,常见的如:设立虚假的账簿、记账凭证;对账簿、记账凭证进行涂改等;未经税务主管机关批准而擅自将正在使用中或尚未过期的账簿、记账凭证销毁处理等;在账簿上多列支出或者不列、少列收入。第二类行为是“不申报”,是指不向税务机关进行纳税申报的行为。主要表现为已经领取工商营业执照的企业或个体户,不到税务机关办理税务登记,或者已经办理税务登记的纳税人有经营活动,却不向税务机关申报或者经税务机关通知申报而拒不申报的行为等。

二是明确判断罪与非罪。刑法对纳税义务规定了两个定罪标准,一个是“数额+比例 ”标准,即“偷税数额在1万元以上,并且占应纳税额10%以上的 ”;另一个是“处罚次数”标准,即“因偷税被税务机关给予2次行政处罚又偷税的”。修正案定罪标准规定为:“逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的”,保留了“数额 +比例 ”标准,删除了“处罚次数”标准,这里的应纳税额比照原偷税罪的司法解释,是指一个纳税中的各税种逃税总额与该纳税应纳税总额的比例。纳税义务存续期间不足一个纳税的,按照各税种逃税总额与实际发生纳税义务期间应当缴纳税款总额的比例确定。逃税行为跨越若干纳税,只要其中一个纳税达到标准,即构成犯罪。数额按纳税逃税数额累计计算,百分比按最高的比例确定。这里的数额按照司法解释,是指5万元

三是正确认识初犯免责。

1、初犯免责前提条件。对逃避缴纳税款达到规定的数额、比例,已经构成犯罪的初犯,满足以下3个条件可不予追究刑事责任:一是在税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款;二是缴纳滞纳金;三是已受到税务机关行政处罚。

先行处罚问题。《刑法修正案

(七)》解决了以前争议颇大的涉嫌偷税罪的纳税人移送前是否处罚的问题,如税务机关不能先行处罚,刑法修正案逃避缴纳税款一定条件下可不予追究刑事责任的规定就无法得到落实。因此,涉嫌逃税罪的纳税人应由税务机关先行行政处罚,然后根据纳税人是否接受处罚再考虑应否应追究刑事责任。根据《行政处罚法》第28条规定:“违法行为构成犯罪,人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚金。”司法解释也规定:“纳税人、扣缴义务人因同一偷税犯罪行为受到行政处罚,又被移送起诉的,人民法院应当依法受理。依法定罪并判处罚金的,行政罚款折抵罚金。

2、初犯免责限制条件。一是5年内曾因逃税受过刑事处罚的规定,应理解为纳税人前次因逃税罪被判处刑罚执行完毕后,在5年之内又犯逃税行为达到犯罪标准的,前次刑罚的执行既包括主刑的执行,也包括附加刑的执行,对于罚金刑的执行应以最后按照判决全部缴纳完毕为止,否则不视为执行完毕。关于再次逃税行为的时间标准如何界定问题,也会产生歧义。是以应税行为的发生日,还是有效期内的申报日,还是执法机关的发现立案之日。我认为,正常纳税人应以法律规定的纳税期限届满之日为准,超过该期限时,就视为逃避缴纳税款之日;对于没有取得登记的纳税主体,从其知道或应该知道需要缴纳税款之日后一段时间内为纳税期限,超过的就视为逃避缴纳税款日,具体时间应不低于取得纳税登记的纳税人缴税期限。

二是5年内税务机关给予二次以上行政处罚。就是说税务机关做出行政处罚的原由必须是纳税人的逃避缴纳税款行为,如果是因违反税收管理法规定或其它税法而由税务机关的做出的行政处罚决定则不属于此处的二次处罚规定。还有不是说逃避缴纳税款被税务机关给予二次以上行政处罚的人又逃税的就肯定构成犯罪,还必须符合第一款规定的数额、比例标准才能追究刑事责任。

3、稽查案件移送问题

• 免责条款中补缴税款的时间节点问题。免责条款是适用于补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的情形。但修正案并未对补缴的时间作出规定,但司法解释规定:纳税人在公安机关立案后再补缴应纳税款、缴纳滞纳金或者接受行政处罚的,不影响刑事责任的追究(公安机关立案前)。纳税人初次违法,经税务机关依法下达追缴通知,如果只是缴纳了部分应纳税款,滞纳金、罚款,是否该移送?如果纳税人确有经济困难要求延期缴纳,是否应给予合理期限?移送时间是等纳税人全部“救济”权利期限结束后?还是在追缴通知期满后即移送?个人意见:税务机关按规定应依法移送公安机关的案件,应当在所有行政救济期限全部结束后执行移送。很多问题需要我们在实践中探索。•

• 对于自己的行为,纳税人或扣缴人可通过行政复议、行政诉讼等途径进行申辩和救济。行政相对人接受行政处罚的前提是该具体行政行为合法成立并有效,如果税务机关作出的处罚决定不合法或存在重大问题,无论涉嫌逃避缴纳税款的行为人是否接受行政处罚,都不应当发生被移交司法机关追究刑事责任的情形。

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