深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见（推荐8篇）

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇1

为正确理解、适用有关法律、法规及司法解释，统一裁判的标准，审理好各类二手房买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国房地产管理法》、《中华人民共和国物权法》等法律、法规和司法解释，结合我市两级法院审判实践，提出如下意见：

第一条本意见的二手房买卖合同是指出卖人将向商品房权利人购买的商品房再次转让给买受人，买受人支付价款的合同。

第二条出卖人在取得《房地产证》之前与他人订立房屋买卖合同，房屋买卖合同的当事人以出卖人未取得《房地产证》为由主张合同无效的，不予支持。

第三条房屋所有权人，在房地产抵押期间，与他人签订商品房买卖合同，将抵押的商品房转让，受让人在签订商品房买卖合同时知道该房屋有抵押的，双方之间的商品房买卖合同有效。

转让人未将房屋抵押的情况告知受让人或者受让人不知道房屋有抵押的，双方订立的商品房买卖合同为可撤销合同，受让人有权主张撤销。

第四条房屋所有权人一房数卖，后手房地产买卖合同不能因订立时间在后而被认定为无效。

房屋所有权人作为转让方就同一房屋订立数个转让合同，在转让合同有效的情况下，受让方均要求履行合同的，按照以下情形分别处理：

（一）已经办理房地产权转移登记手续的受让方，请求转让方交付房屋等合同义务的，应予支持;

（二）均未办理房地产权转移登记手续，已先行合法占有房屋的受让方请求转让方履行

房地产权转移登记等合同义务的，应予支持;

（三）均未办理房屋变更登记手续，又未合法占有房屋，先行支付房屋转让款的受让方请求转让方履行交付房屋和办理房地产权转移登记等合同义务的，应予支持;

（四）合同均未履行，依法成立在先的合同受让方请求履行合同的，应予支持。

未能取得房屋所有权的受让方请求解除合同、赔偿损失的，按照《中华人民共和国合同法》的有关规定处理。

第五条房屋所有权人在房屋出租期间转让房屋，侵害承租人优先购买权的，承租人以此为由主张房地产买卖合同无效的，应予以支持，但房屋买受人善意取得的除外。

房地产买卖合同无效的，受让人有权向房屋所有权人请求赔偿损失，但受让人也有过错的，根据其过错大小承担相应的责任。

第六条房屋登记的所有权人出卖共有房屋，合同当事人或其他共有人以出卖人擅自处分房屋侵害了共有人权利为由主张房地产买卖合同无效的，不予支持，但是买受人知道或者应当知道房屋为登记权利人与他人共有的除外。

第七条房地产登记的部分共有人出卖共有房屋的，房屋买卖合同效力待定，应通知其他共有人作为第三人参加诉讼。

第八条房地产买卖合同中规避国家税收的价格条款无效。该无效部分不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。当事人以逃避税收为由请求确认合同全部无效的，不予支持。

房地产成交价应依据当事人双方的真实意思认定。

第九条房地产买卖合同中付款方式等其他条款在不同合同中约定不一致的，应认定符合当事人真实意思的条款有效，非真实意思的条款对当事人没有约束力。

第十条买卖双方为逃避税收在居间买卖合同中约定虚假成交价，一方要求以真实成交价订立现售合同，对方不同意导致现售合同未能订立的，视为房地产买卖合同不成立。原居间买卖合同没有约束力，当事人请求适用定金罚则、赔偿损失或者支付佣金的，不予支持。

第十一条买卖双方约定在限期内订立本约的，应认定为二手房买卖预约合同。

名为二手房预约买卖合同但具备《城市房地产转让管理规定》第八条主要内容的，应认定为二手房买卖合同。当事人请求继续履行的，应予支持。（另一种意见认为，《城市房地产转让管理规定》第八条规定得过细，因此，名为二手房预约合同，但具备本约合同的主要条款的，视为二手房买卖合同。）

当事人诉请继续履行的，应向当事人释明继续履行的具体内容。（另一种意见认为，无须释明）。

第十二条买受人请求返还或出卖人请求没收托管在房屋中介的定金，当事人未将房屋中介列为第三人的，应通知房屋中介为第三人。原告可选择请求被告承担返还定金或没收定金的民事责任，也可选择请求房屋中介在托管的定金限额内直接承担返还责任。（另一意见是，原告可请求被告承担返还定金或没收定金的民事责任，也可请求房屋中介在托管的定金限额内直接承担返还责任，如其中一方承担责任不足，另一方对不足部分负补充清偿责任。）

房屋中介与买卖双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或者赔偿等义务的，不宜通知房屋中介作为无独立请求权的第三人参加诉讼。

第十三条出卖人或买受人的违约行为应根据房地产买卖合同的约定和双方的举证进行综合审查判断，一般不宜以房屋中介出具的证明或房屋中介的工作人员的证言单独作为认定出卖人或买受人违约的依据。

第十四条房地产买卖合同约定资金由房屋中介托管，并约定了房屋中介的收款账号，未约定其他付款方式，买受人未将购房款汇入收款账号，而将现金托管于中介，买受人、中介未告知出卖人，出卖人主张买受人违约的，应予支持。

第十五条买卖双方在房地产买卖合同中未约定卖方赎楼和买方取得贷款承诺函的先后顺序，双方都以行使同时履行抗辩权或先履行抗辩权为由，拒绝先履行各自义务，导致合同无法继续履行的，一方主张另一方违约的，不予支持。如双方都表示无意履行合同的，视为双方对解除合同达成了一致意见，应予解除合同;如双方或一方主张继续履行合同的，应给予双方合理期限，各自履行自己的义务，一方未在期限内履行义务的，应承担违约责任。

第二种意见认为，出卖人应承担未赎楼的违约责任，买受人应承担未支付购房款的违约责任。理由是通过赎楼的方式消灭房屋负担的抵押权是保证房地产能办理过户手续的前提条件，赎楼是出卖方的主要义务之一，而取得贷款承诺函仅是买受人具有支付购房款能力的初步证明，不是买受人的主要付款义务。行使同时履行抗辩权须以双方的义务具有牵连性。出卖人赎楼与买受人取得贷款承诺函不具有对价关系，双方不能行使同时履行抗辩权，双方应遵循诚实信用原则，及时、适当的履行各自义务，双方没有履行义务的，应各自承担相应的违约责任。

第十六条房地产买卖合同约定违约方承担定金责任后，守约方不可进一步追究违约方其他违约责任的，从约定。

第十七条当事人既约定定金，又约定赔偿损失的，一方违约时，守约方既可主张定金罚则，又可请求赔偿损失。

当事人只约定定金，没有约定赔偿损失的，当定金不足以弥补实际损失时，守约方请求赔偿损失的，予以支持。

第十八条因一方违约导致另一方订立房屋买卖合同的目的不能实现，另一方主张差价损失的，予以支持。

双方对房屋差价有约定的，从约定;没有约定的，以法院委托的评估机构对起诉之日的房屋市场价与双方约定的房屋买卖价款之间的差价确定损失。

第十九条当事人约定的违约金过分高于守约方的实际损失，违约方虽未明确表示调整违约金，但以合同效力或不构成违约等理由进行抗辩的，应向当事人释明是否申请调整违约金。

当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过实际损失的30% 为标准适当减少;当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。

第二十条二手房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款，因当事人一方原因未能订立二手房担保贷款合同并导致二手房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立二手房担保贷款合同并导致二手房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇2

(一) 权利要求的重要地位

在侵权诉讼中, 权利要求处于中心的地位, 是用来划定专利保护范围的唯一标准。由于每一项权利要求都是一个完整的技术方案, 所以《解释》第一条规定既可以用独立权利要求, 也可以用从属权利要求来确定专利权的保护范围。关于独立权利要求与从属权利要求, 美国联邦巡回上诉法院 (CAFC) 法官瑞契 (giles S R i c h) 说过一句经典的话:“最强的也是最弱的, 最弱的也是最强的。”意思就是, 从保护范围来看, 独立权利要求是最大的, 所以最强大;但从专利的稳定性来看, 独立权利要求被无效的可能性也最大, 所以最脆弱。从属权利要求则刚好相反, 因为其保护范围小, 所以很容易被避开, 有时用处不大;但它维持有效的可能性比独立权利要求大, 所以有很强的稳定性。当权利人觉得用独立权利要求来起诉没有信心, 而用从属权利要求来起诉比较有胜算时, 允许权利人做出选择, 也是其行使诉讼的一个表现。

(二) 权利要求的建构

由于专利权利要求是一种语言描述, 所以要确定任何专利的保护范围, 都要结合专利权利要求、专利说明书和附图, 建构出一个个具体的技术方案, 只有通过这种阐明性的建构过程, 与诉讼相关的技术方案才会重新浮现出来, 这就是专利权利要求的建构 (claim construction) 。值得注意的一点是, 一旦一项专利申请被授权, 它就独立于专利申请人和专利权人而存在。所以, 《解释》第二条规定, 在侵权诉讼中建构权利要求时, 是以本领域普通技术人员的理解为准的。而“本领域普通技术人员”又是一个非常复杂的概念, 是一个法律上拟制的人, “假定他知晓申请日或者优先权日之前发明所属技术领域所有的普通技术知识, 能够获知该领域中所有的现有技术, 并且具有应用该日期之前常规实验手段的能力, 但他不具有创造能力”。采用这样的标准, 是试图把专利授权与专利诉讼中对专利的保护范围统一起来, 尽可能排除法官的主观判断, 目的是客观化。可以说, 每一个专利诉讼都要涉及到权利要求的建构问题。

(三) 权利要求的解释

如果仅凭权利要求本身就能界定技术方案, 这就是一种最理想的情况。可事实上, 这常常是不可能的。这是由于语言本身的特质所造成的。因为语言常常是多义的、模糊的, 即使一个最简单的词, 也会有多种含义。语言的这种丰富性有利于人类对事物和情感的表达, 但用在专利的权利要求上, 却从一开始就注定会充满争议。在专利诉讼中, 原被告双方针对权利要求中的概念、术语会有很多争议, 为了穿过这层迷雾, 使“真正”的专利技术方案, 亦即专利的保护范围得以确定, 法院就必须对权利要求中有争议的地方进行阐述, 作出判断, 这个过程就是权利要求的解释 (claim interpretation) , 几乎在绝大部分专利诉讼中, 都会经历这个程序。权利要求的解释对双方的利益影响极大, 一旦权利要求解释完毕, 诉讼的胜负已初见端倪。所以, 双方都会力图穷尽材料、方法和技术, 来说服法官, 以便作出对其有利的决定。

《解释》第三条规定, 可以通过内部证据和外部证据来解释权利要求。所谓内部证据 (i n t r i n s i c e v i d e n c e) , 是指专利文献本身, 包括专利说明书及附图、权利要求书中的相关权利要求、专利审查档案。这些证据是在专利申请过程中形成的, 与专利的授权最为相关, 可以用来“发现”专利的真实面目, 以界定专利的保护范围。由于专利技术往往是最为前沿的技术领域, 在专利申请时如果没有合适的术语来表达其技术方案, 或者有必要用一个现有的词来赋予新的特别涵义。根据“发明人是其术语的词典编纂者”的原则, 说明书对术语的特别界定, 可以获得不同于其普通涵义的特别涵义, 这既是消除各方争议的一个手段, 也是对专利保护范围的一个有力限制。

只有当内部证据不足以解释权利要求时, 才可以把眼光投向外部, 寻求外部证据的支持。所谓外部证据 (extrinsic evidence) , 是指工具书、教科书等公知文献以及本领域普通技术人员的通常理解。相对于内部证据, 这些证据离专利技术更远, 更为间接, 只是一种对内部证据的补充, 是对内部证据不足以解释权利要求时的弥补, 如果内部证据足够清晰界定权利要求的涵义, 就不允许使用外部证据。

(四) 由功能或效果表述的技术特征

《解释》第四条规定了由功能或者效果界定的技术特征。对于某些技术方案, 由于其结构描述很困难, 或者申请人想维持一个较宽的保护范围, 采用功能或者效果来表述技术特征。由于是采用上位的概念来界定下位的概念, 会导致保护范围超越于专利文献披露的范围, 影响到公众的利益。为了避免这种情况, 在侵权判定时, 对于专利的保护范围就不能单纯以该上位的功能或者效果特征来界定, 还要结合说明书和附图来对权利要求进行解释。只有在具体实施方式及其等同实施方式中披露的技术方案, 才能成为专利的保护范围, 没有披露的技术方案, 即使符合权利要求中对该上位功能或者效果的描述, 也不能成为专利的保护范围。所以, 用功能或效果来表述技术特征, 对于专利申请人或者权利人来说, 是把双刃剑, 需要在披露与保密之间作出适当的平衡, 如果披露不全面, 就会导致不能得到专利授权, 或者在专利诉讼中得不到法院的保护。

二、专利侵权判定原则

(一) 全面覆盖原则

《解释》第七条规定了全面覆盖原则 (all elements rule) , 这是专利侵权判定的最基本原则之一。在侵权判定过程中, 要把被控侵权物的技术特征与专利权利要求中记载的技术特征进行比对。困难之处在于, 要比对的双方在表现形态上往往差异很大。被控侵权技术方案体现为实际制造出来的产品或者实际使用的方法, 而专利技术方案却是存在于纸面上的描述, 有点类似于“纸上谈兵”。所以, 为了保护公众的利益, 应该考虑权利人主张的权利要求中的全部技术特征。如果经过比对, 这些技术特征在被诉侵权技术方案中都有相应的技术特征与之相同或者等同, 则侵权成立。相反, 只要这些技术特征中的一个以上在被诉侵权技术方案中没有相对应的技术特征, 或者即使有相对应的技术特征, 但是它们并不相同或者等同, 则侵权不成立。全面覆盖原则是相同侵权和等同侵权的基础, 只有满足了全面覆盖原则, 才可以进一步判断有没有构成相同侵权或者等同侵权。如果不满足全面覆盖原则, 则相同侵权或者等同侵权都无从说起。

全面覆盖原则是对多余指定原则的否定。所谓“多余指定原则”, 是指在侵权判定过程中, 当法院判定被控侵权技术方案中缺少专利权利要求中记载的技术特征时, 却认为缺少的技术特征对于专利技术方案来说不是必要的技术特征, 在侵权判定中可以不考虑这些技术特征, 从而判定侵权成立。多余指定原则在中国《专利法》实践的早期, 是有积极作用的, 因为当时中国专利从业人员的水平还不是很高, 在撰写专利文献时会产生各种各样的问题, 法院同情权利人, 为了追求实质正义而适用多余指定原则, 从而弥补了权利人在申请专利过程中产生的瑕疵, 但这却把风险转移给了公众, 所以多余指定原则破坏了专利的“公示” (notice) 功能, 使公众的边界不稳定, 会使公众无所适从。在中国专利制度走过二十多年后, 《解释》对多余指定原则的废除, 是有积极作用的。一方面, 可以把专利限定在权利要求的范围内, 回归到专利权利要求的中心地位, 另一方面可以促使专利申请人提高专利文献撰写质量, 平衡专利权人和公众的利益。

全面覆盖原则也是对“变劣发明”构成侵权的否定。所谓“变劣发明”是指, 被控侵权人把专利技术方案中的某些特征省略, 形成新的技术方案, 相比于专利中的技术方案, 性能“更差”。根据全面覆盖原则, 这样的技术方案并不构成侵权。表面上看, 这样对专利的权利人不公平, 但是根据专利法的精神, 所谓技术方案的“优劣”是相对的, 好与坏应该由市场来进行判断并作出选择, 在专利法中, 只有“不同”的技术方案, 并不存在“优劣”的技术方案。专利局在授权时, 只能对技术方案相同与否作出判断, 而不对其优劣进行判断。

(二) 禁止反悔原则

《解释》第六条规定了禁止反悔原则。该原则适用于两种情况:一、在专利申请审查过程中, 专利申请人为了获得专利授权, 不得不对权利要求、说明书进行修改而放弃的技术方案, 或者通过意见陈述而放弃的技术方案, 就明确排除在专利权的保护范围之外, 在后来发生的侵权诉讼中, 不得通过等同原则纳入专利保护范围。否则, 会不当地扩大专利的保护范围, 相应地损害到公众的利益。二、同理, 在专利无效宣告程序中, 专利权人为了维持其一部分专利的有效, 不得不对权利要求、说明书进行修改或者通过意见陈述而放弃的技术方案, 在后来发生的侵权诉讼中, 也不得通过等同原则纳入专利保护范围。该原则的优点是, 可以通过专利的授权和无效程序, 缩小并优化专利的保护范围, 使专利权与其对社会的贡献相匹配。该原则对专利申请人或专利权人的风险在于, 在他们放弃某技术方案时, 必须要考虑到对将来可能出现的诉讼的不利影响。

(三) 等同原则

《解释》虽然没有直接规定等同原则, 但却间接地涉及到了等同原则, 如禁止反悔原则就是对等同原则的限制。等同原则的扩张和禁止反悔原则的限制是一对矛盾, 目的是为了平衡专利权人和社会公众的利益。

另外, 《解释》第七条也是对等同原则的修正。等同原则第一次在中国的确立, 是2001年的司法解释, 即《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》 (以下简称《规定》) 第十七条。但该条的规定是与《专利法》不吻合的。当时的《专利法》第五十六条第一款规定“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准”, 应该理解为既包括独立权利要求, 也包括从属权利要求。而《规定》第十七条则的内容却是“专利权的保护范围应当以权利要求书中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准, 也包括与该必要技术特征相等同的特征所确定的范围”, 把专利的保护范围仅仅限于“必要技术特征”, 排除了“附加技术特征”。而我们知道, 必要技术特征是在独立权利要求中记载的, 而附加技术特征是在从属权利要求中记载的。《规定》把从属权利要求排除在专利的保护范围之外, 既与专利法不符, 也与司法实践不符。此次《解释》第七条规定, “人民法院判定被诉侵权技术方案是否落入专利权的保护范围, 应当审查权利人主张的权利要求所记载的全部技术特征”, 是把所有相关的权利要求的技术特征都包括在考虑范围之内的, 而不仅仅限于必要技术特征。

(四) 捐献原则

《解释》第五条规定了捐献原则。所谓“捐献原则”, 是指如果一项技术方案在说明书或附图中有描述, 但是并没有写入权利要求书中, 就认为该技术方案已经捐献给了社会, 而不再为专利申请人所私有, 不管这种情况是由于申请人有意还是无意所造成的。既已捐献给了社会, 则在侵权诉讼中, 专利权人就不能对该技术方案再主张权利。该原则是为了保证权利要求在界定专利保护范围中的核心作用。该原则有利的地方在于, 社会公众能够比较容易划定专利保护的边界, 避免侵权之虞。不利的地方在于, 这会促使专利申请人不愿公开更多的技术内容。在撰写专利文献时, 既要保证能够获得专利授权, 又要不公开过多的内容, 对专利文献的撰写提出了更高的要求。

但捐献原则不应该成为对等同原则的限制。对于在说明书和附图中公开的一些特征, 如果与权利要求中记载的特征是等同的, 也在专利的保护范围之内, 就不应该排除在专利保护范围之外。因为这些披露是为了使权利要求得到说明书的支持, 是专利法所鼓励的。只有那些在说明书和附图中进行了披露, 而在权利要求中既没有相同的特征也没有等同的特征与其对应时, 才能认为这些特征是捐献了。这样, 才能使专利权人的利益与公众的利益得到平衡。

三、侵权抗辩

《解释》还细化了先用权抗辩和现有技术抗辩, 而“现有技术抗辩”是2008年《专利法》确立的制度。《专利法》第六十二条规定, 如果被控侵权人能够证明其实施的技术属于现有技术, 则不侵权。这对被控侵权人来说, 是强有力的抗辩武器, 尤其是在专利质量不高的时候, 更为有力, 更能起到平衡效果。而《专利法》第二十二条对“现有技术”作了定义, 是指“申请日以前在国内外为公众所知的技术”, 范围相当广泛。

现有技术本是在专利授权时候要考虑的最重要的因素, 以据此决定专利申请的实用性、新颖性和创造性, 作出授权与否的决定。一项技术是否为“现有技术”, 要由国家知识产权局来定。以前, 在侵权诉讼中, 法院不用涉及到现有技术。法院只是对被诉技术方案与专利技术方案作出比对, 作出两者相同、等同或者不同的决定, 从而作出侵权与否的判决。一旦被诉讼侵权人提出无效宣告, 对现有技术的判定, 从而导致对专利权利有效与否的判定就转入行政程序, 由国家知识产权局专利复审委员会作出。

以前制度的有利之处在于, 把对技术的判定交给行政机关, 把对法律的判定交给法院, 充分发挥了国家机关的专业职能。不利的地方是容易造成诉累。司法实践中往往会发现, 被诉技术方案与现有技术相同或者等同, 按专利法的本质, 授权专利本来是不该授权的, 被诉侵权人却不得不启动耗时耗力的专利无效程序。这既是被诉侵权人的沉重负担, 也是对国家行政、司法资源的浪费。所以, 此次《专利法》, 赋予法院有判定现有技术的权力, 同时又不触及到专利的效力问题;既不与行政权力相冲突, 又解决了问题。

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇3

审理二手房买卖合同纠纷案件之我见

作者：郑萍发布时间：2010-07-02 10:33:0

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇4

题的指导意见（征求意见稿）

为正确、及时审理房地产纠纷案件，根据相关法律、司法解释，结合深圳市两级法院民事审判实践，提出以下意见：

一、建设工程施工合同

1、当事人非法转包建设工程被认定无效，但工程经竣工验收合格，实际施工人请求转包人参照转包合同约定向其支付工程价款的，可予支持。

2、承包人非法转包、违法分包建设工程的，不影响承包人与发包人之间的建设工程施工合同的效力；建设工程经竣工验收合格，发包人以承包人非法转包、违法分包为由，请求减少约定工程价款的，不予支持。

3、建设工程领有由宝安、龙岗两区原镇政府颁发的“两证一书”或由深圳市各级查违办下发的复工令，当事人以工程无合法报建手续为由，请求不付或少付工程款的，不予支持。

4、建设工程经过数次转包，未实际施工的承包人（转包人）依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，以实际施工人身份请求发包人承担支付工程款责任的，不予支持。

二、房屋买卖

5、因房地产开发企业的原因，买受人未能取得其购买的房产的权属证书。为实现他人债权，法院将该房产作为买受人的财产予以拍卖。房产竞得人依据原买受人与房地产开发企业之间的买卖合同，请求房地产开发企业协助其办理房屋所有权登记，如房产已具备办证条件，应予支持；竞得人依据原买卖合同主张迟延办证违约金的，应予支持。

6、商品房买卖合同约定，房地产开发企业在交付房产时须向买受人提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》等文件，否则视为不符合交付标准。房地产开发企业实际交付房产时未能提供上述文件的，买受人有权拒绝接收房产；但买受人接收房产后又以房地产开发企业未能依约提供上述文件为由，主张应视为未交付房产并据此请求房地产开发企业承担逾期交房责任的，不予支持。

7、商品房买卖合同约定，房地产开发企业交付房产前，应取得法律、法规规定的相应的工程竣工验收合格证明文件。房地产开发企业交付房产时，房地产开发项目虽已取得建设工程质量竣工验收合格证明和消防、电梯、燃气竣工验收合格证明，但未通过规划验收的，买受人有权拒绝接收房产；但买受人接收房产后，又以工程未通过规划验收为由，主张应视为未交付房产并据此请求房地产开发企业承担逾期交房责任的，不予支持。

8、由于房地产开发企业的原因，买受人在商品房买卖合同约定的期限内未能取得房屋

权属证书，买受人请求出卖人支付至权属证书办出之日止的延期办证违约金的，如诉讼期间权属证书仍未办出，对买受人的请求应予部分支持，由房地产开发企业承担至法院判决生效之日止的违约金。

9、商品房预售合同约定买受人支付房款的义务在先，房地产开发企业的交房义务在后，买受人在履行付款义务前要求房地产开发企业承担延期交房违约责任的，房地产开发企业有权行使先履行抗辩权，无需向买受人承担延期交房的违约责任。但如房地产开发企业出售的房地产在其主张抗辩权时尚不具备交付条件的，且买受人已支付大部分购房款的，房地产开发企业的先履行抗辩权不成立，买受人可以要求房地产开发企业承担延期交房的违约责任，房地产开发企业亦可要求买受人承担延期付款的违约责任。

10、商品房预售合同约定买受人支付房款的义务在先，房地产开发企业办理《房地产证》的义务在后，买受人在履行付款义务前要求房地产开发企业承担延期办证违约责任的，房地产开发企业有权行使先履行抗辩权，无需向买受人承担延期办证违约责任。但如房地产开发企业出售的房地产在其主张抗辩权时尚不具备分割转移登记和办证条件的，且买受人已支付大部分购房款的，房地产开发企业的先履行抗辩权不成立，买受人可要求房地产开发企业承担延期办证的违约责任，房地产开发企业亦可要求买受人承担延期付款的违约责任。

11、出卖人在签订买卖合同时隐瞒（未告知买受人）房屋被查封的事实，其后根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条的规定主张买卖合同无效的，不予支持；买受人因合同目的不能实现请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。

买受人签订合同时知道房屋被查封的事实的，亦不影响合同效力。

12、抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押房屋，未通知抵押权人或未告知买受人的，不影响房屋买卖合同的效力。

13、房屋登记的所有权人转让共有房屋，后该登记权利人或其他共有人以转让行为未经其他共有人同意为由主张买卖合同无效的，不予支持，但买受人知道或者应当知道房屋为出卖人与他人共有的除外。

14、房屋买卖合同订立后，出卖人又将该房产高价出卖给第三人，导致买卖合同目的不能实现的，买受人可以请求解除合同、由出卖人返还已付购房款及利息并赔偿两份买卖合同的差价损失。

15、买受人已向出卖人支付全部价款并实际占有房产，但未办理过户登记手续，如买受人对此没有过错，其请求法院确认房屋归其所有的，可予支持。

16、出卖人已付清房款并占有出卖的房产，当事人以出卖人未取得该房产的权属证书为由，请求确认买卖合同无效的，不予支持。

17、房屋买卖合同约定，一方违约时，对方可要求违约方承担支付违约金或赔偿损失等违约责任，但不得要求对方继续履行合同的，从其约定。

18、房屋买卖合同无效或被撤销后，买受人如已获得占用房产的利益，应折成房屋使用费补偿出卖人；出卖人应将收取的购房款及孳息返还给买受人。

19、房屋买卖存在“阴阳合同”，其中阳合同中的价格条款规避国家税收的，该条款无

当事人以存在避税的价格条款为由，请求确认合同全部无效的，不予支持。

有关付款方式、期限等其他条款分别在阴阳买卖合同中约定不一致的，应认定符合当事人真实意思表示的约定条款有效，非真实意思表示的条款对当事人没有约束力。

买卖双方在阴合同中有逃避税收的内容约定，之后一方要求按真实成交价签订用于办理产权过户手续的阳合同，另一方不同意，导致合同未能履行的，视为双方就买卖主要条款未达成合意，阴合同对当事人无约束力，当事人请求适用定金罚责、赔偿损失或支付居间费的，不予支持。

20、当事人因二手房买卖合同纠纷提起诉讼，将交易对方和居间人列为共同被告，请求居间人直接退还定金或从居间人处直接没收定金的，法院可判令居间人履行支付义务。

三、房地产租赁

21、房屋租赁合同的一方当事人请求对方共同办理合同登记备案手续的，应予支持。

22、承租人为与出租人建立租赁合同关系而交纳的“入场费”、“加盟费”等费用，合同期满终止或承租人违约导致合同解除，承租人请求返还的，不予支持；出租人违约导致合同解除，其又未能证明该费用已实际用于合同履行，承租人请求返还的，可视合同履行情况予以部分支持。当事人另有约定的除外。

23、承租人以出租人未向其开具租金发票为由拒付租金的，该抗辩理由不成立，但当事人另有约定的除外。

24、承租人拖欠租金达到合同约定的出租人行使合同解除权的条件，出租人在承租人补交了租金后的合理期限内不行使合同解除权的，该权利消灭。

25、出租人未经行政主管部门批准，擅自改变房屋用途并出租或与承租人约定改变房屋用途的，除因此造成重大安全隐患、损害社会公共利益或存在其他无效情形外，租赁合同有效。未经批准改变用途导致承租人无法按照约定方式正常使用租赁房屋的，承租人有权要求解除合同。

26、房屋出租后再抵押的，抵押权的实现不影响承租人优先购买权的行使；房屋抵押后再出租的，承租人优先购买权的行使不得对抗抵押权人。

27、出租人将已出租的房屋抵押后，又与承租人约定延长租赁期限或降低租金标准的，该约定不得对抗抵押权人。抵押权人行使抵押权，在拍卖出租房屋的公告中未公示该延长租赁期限或降低租金标准的约定的，该约定对竞得人不具有法律约束力；拍卖公告中已经公示的，对竞得人具有法律约束力。

28、房屋所有人出卖租赁房屋，在给承租人的优先购买权通知中规定了答复期的，承租人在答复期限内明确表示放弃优先购买权或逾期不作答复的，均可认定其放弃了优先购买权。优先购买权通知中未规定答复期限的，自承租人收到该通知之日起1个月为合理答复期。

29、房屋租赁合同存在“阴阳合同”，其中阳合同中的租金条款规避国家税收的，该条

效力，当事人以存在避税的租金条款为由，请求确认合同全部无效的，不予支持。

有关付款方式、期限等其他条款分别在阴阳租赁合同中约定不一致的，应认定符合当事人真实意思表示的约定条款有效，非真实意思表示的条款对当事人没有约束力。

30、以面积计租的租赁合同履行过程中，出租人以租赁房屋的实际面积大于合同约定面积为由要求承租人补交租金差额的，不予支持；承租人以租赁房屋的实际面积小于合同约定面积为由要求出租人退还租金差额并有证据证明的，可予支持。

31、出租人将通过出让方式取得的国有土地使用权出租给承租人后，一方以出租人未对该土地进行开发为由，请求确认租赁合同无效的，不予支持。

32、租赁合同在《合同法》实施前签订，从《合同法》实施之日起二十年内的租赁期有效，超过二十年期限的部分无效。

三、物业服务

33、物业服务合同到期后，小区业主委员会未与物业服务企业签订合同，但亦未要求其退出物业服务区域，仍由其为小区提供物业服务，该物业服务企业请求业主参照原物业服务合同约定的标准，支付合同到期后继续服务期间的物业费的，可予支持。

34、小区车位、车库属于物业服务企业的物业管理区域，建设单位请求由其自行管理车位、车库的，不予支持。

35、房屋具备交付条件，买受人在房地产开发企业已通知其入伙后，以房屋权属未登记至其名下且其未实际办理入伙手续为由，拒付物业费的，不予支持，但买受人有正当理由拒绝办理入伙手续的除外。

36、拍卖人接受法院委托拍卖房产时，未公示说明原业主拖欠的物业费、本体维修基金和水电费等费用由竞得人承担，物业服务企业请求竞得人承担该费用的，不予支持；物业服务企业亦不得以上述费用未得到清偿为由，拒绝为竞得人办理入伙手续或提供物业服务。

37、出卖人与买受人签订的买卖合同中，未明确约定出卖人拖欠的物业费、本体维修基金和水电费等费用由买受人承担，物业服务企业请求买受人承担该费用的，不予支持；物业服务企业亦不得以上述费用未得到清偿为由，拒绝为买受人办理入伙手续或提供物业服务。

38、个别业主起诉房地产开发企业，请求其按《深圳经济特区物业管理条例》和《深圳市房屋公用设施专用基金管理规定》的有关规定，向行政主管部门指定的物业专项维修资金专户划入首期归集的专项维修资金的，可予支持。

39、追索物业专项维修资金的案件，当事人提出诉讼时效抗辩的，不予支持。

40、业主委员会代表业主，就有关物业管理区域内共有和共同管理权利的重大事项提起诉讼的，应先经业主大会决定通过。

四、其他

41、合同约定当事人一方向另一方交付履约保证金、担保金、押金等，并约定收款一方

有权在对方违约时没收该笔费用，但未约定付款方在对方违约时有权要求双倍返还该笔费用的，当事人主张定金权利的，不予支持。

42、当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致，人民法院告知当事人可以变更诉讼请求后，当事人拒不变更的，人民法院可驳回其诉讼请求。

当事人依据一审法院的释明变更诉讼请求后，二审法院认为一审法院释明不当的，应将案件发回重审，不应针对当事人变更后的诉讼请求直接作出裁判。

43、当事人请求对方支付暂计至起诉之日止的利息，人民法院在审理案件时应行使释明权，要求当事人明确是否放弃起诉日以后的利息请求。如当事人表示不放弃，且其利息请求具有事实和法律依据的，人民法院应判决利息计算至判决确定的清偿之日止。

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇5

见》

沪高法民一[2007]5号

二OO七年三月十五日

1.与子女共同生活的一方以不利于子女身心健康为由，请求法院依法中止申请人行使探望权的处理

有关探望权的生效判决巳进入执行程序，与子女共同生活的一方提出中止行使探望权清求的，可由执行庭根据当事人的申请直接作出是否中止执行的裁定，无需通过审判程序解决。与子女共同生活的一方以不利于子女身心健康为由，单独起诉要求中止行使探望权的，人民法院不予受理。

2.限制行为能力人能否申请行使探望权

限制行为能力人尽管行为能力受限，但其仍有权享有亲权或与此相关的权利，因此，对于限制行为能力人由请行使探望权的，在不会对末成年子女身心造成不良影响的前提下，可以准许，并视限制行为能力人的具体情况，明确其是否应在监护人的监护下行使探望权。

3.夫妻离婚时，尚不符合领取养老金条件的当事人账户内养老金的处理

养老金是职工在退休后领取的工资，未到退休年龄不能领取；且养老会是职工退休后生活的基本保障，而不是对其退休前工作的补偿。因此，对于离婚诉讼时尚未退休、不符合领取养老金条件的当事人，其养老金不能作为夫妻共同则产予以分割。

在审理农村婚姻案件中。离婚一方当事人在婚姻存续期间因土地征用享受城镇养老保险的，即土地征用单位向城镇养老保险机构交纳一定数额的养老保险基金使得家庭成员由的一人享受城镇养老保险的权利，由于权利人在未达到法定年龄时并不能获益，而只可在达到法定年龄后按较低标准享受养老金和医疗保险，且在实践中该基金也不进入个人养老基金帐户。因此，对不符合享受械镇养老保险条件的当事人，其养老金也不能作为夫妻共同财产予以分割。

4．夫妻共同财产涉及他人情况的处理

夫妻婚后出资购买车辆，并挂靠于他人名下的，在离婚诉讼中，对该车辆不予处理。夫妻双方与他人(未成年子女除外)共同所有的房屋，应该另案处理，但若案外人仅享有居住使用权而无所有权的，不影响该房屋在离婚诉讼中的分割。

5．当事人协议离婚后，就履行财产分割协议发生纠纷提起诉讼的诉讼时效

当事人协议离婚后，因履行财产分割协议发生纠纷，如请求变更或撤销协议的，应根据最高法院婚姻法司法解释(二)第九条的规定，在登记离婚后—年内提起诉讼；如请求继续履行协议的，应该自纠纷发生之日起二年内提起诉讼。

6．夫妻协议离婚后财产纠纷的处理范围

夫妻协议离婚后财产纠纷中的财产范围，既包括离婚协议中末涉及的财产，也包括《婚姻法》第四十七条所规定的一方在离婚时隐藏、转移、变卖、毁损的夫妻共同财产及伪造债务侵占的另一方的财产。

7．如何认定夫妻在婚姻关系存续期间，包括分居期间达成的财产分割协议的效力夫妻共同生活期间或者分居期间达成的财声分割协议，当事人无证据证明其具有无效或可撤销、可变更的法定情形，或协议已经覆行完毕的，应认定协议对双方有拘束力。如果财产分割协议以离婚为前提条件，而双方未离婚的，应该允许当事人反悔。

8．离婚后的财产纠纷中财产价值的确定

审理离婚后的财产纠纷，财产的价值应区别不同情况予以确定：若属于双方约定或法院

判决不予处理的财产，财产价值以处理时的市场价值确定；若属于一方隐藏、转移、变卖、毁损的财产，财产价值的确定可适用“就高”原则，即离婚时财产的市场价值高，以离婚时的市场价值确定；处理财产时的市场价值高，以处理财产时的市场价值确定。

9．夫妻一方通过福利、补贴等方式取得产权房，但为取得该房产而与用人单位签有服务期协议的，离婚时该房产的处理

夫妻一方在婚后通过福利、单位补贴取得产权房，但同时与用人单位签有服务协议的，由于该方对此房的获得具有较大贡献，且其将来择业的自由会在服务期内受到限制，因此，夫妻离婚时，因服务期问题而导致房产权利受影响的事实尚未发生的，对该房产的分割应考虑尚存服务期的长短、夫妻共同生活的时间，适当多分给签有服务期的一方。

10．夫妻离婚协议中约定财产归一方所有的，债权人能否以夫妻一方故意逃避债务为由撤销该协议

依据最高人民法院婚姻法司法解释(二)第二十五条规定，即使当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张，无需行使撤销权。若一方所负债务为个人债务的，债权人有权行使撤销权。

11．离婚诉讼中，当事人提出采用竞价方法确定房产权利归属的处理

按照婚姻法及其司法解释的规定，财产的处理应以照顾女方和抚养子女一方的权益为原则。在处理共有房产时，当事人提出采用竞价方法确定房产权利归属，若符合下列条件的，可予准许：(1)双方同意竞价；(2)双方经济、住房等条件基本相同。

12．夫妻双方婚后出资购房，产权人可能登记为夫妻双方或其中一方，也可能登记为夫妻双方或某一方与子女，或者只登记为子女一人，如何确定该房产权利

夫妻双方婚后共同出资购买的产权房，无论登记为夫妻双方或一方，均为夫妻共同财声。若产权登记中有子女，则为夫妻双方与子女共同所有。在户权登记中末约定按份共有的，应认定共同共有。

至于产权人只登记为子女一人的房屋所有权问题，上海高院《民事法律适用问答》2005年第3期(总第16期)问题六巳有答复。但鉴于未成年子女未出资，也不承担还贷义务，在处理房产权利时可适当调整子女所得的比例。

13．夫妻一方婚前出资购买的房屋，权利登记在双方名下，离婚时该房产的处理

夫妻一方婚前出资购置房屋，权利登记在双方名下的，为夫妻双方共有财产。如未约定按份共有，可认定共同共有，但在离婚分割该房产时，出资一方可适当多分。

14．夫妻关系存续期间，一方继承遗产的分割

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇6

（2005年9月30日 粤高法发[2005]30号）

为正确审理国有商业银行、股份制商业银行、农村信用社等金融机构为债权人的借贷纠纷案件，依法保护当事人的合法权益，维护金融安全，保障和促进社会主义市场经济的健康发展，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》《中华人民共和国商业银行法》等法律和司法解释的规定，结合法院的审判实践，制定本指导意见。

第一条 审理金融机构借贷纠纷案件，要贯彻公平与效率原则，依法保护信贷债权，制裁逃废信贷债务行为。

第二条 非法设立的金融机构吸收存款、对外发放贷款形成的借款关系，起诉到法院的，法院不予受理，告知当事人按国务院《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》等有关规定处理，并将当事人提交的诉讼材料移送有关行政主管部门处理。法院已经受理的，裁定驳回起诉。

第三条 国有金融资产管理公司为债权人起诉的案件，符合最高人民法院《关于国有金融资产管理公司处置国有商业银行不良资产案件交纳诉讼费用的通知》规定减交诉讼费用条件的，法院减半预收诉讼费用。判决债务人全部败诉的，债务人应依照《人民法院诉讼收费办法》规定金额负担诉讼费用。一审判决后债务人提起上诉的，应全额预交二审案件受理费。

第四条 农村信用社为债权人起诉的借贷纠纷案件，预交诉讼费用可以缓交。判决农村信用社负担诉讼费用的，按《人民法院诉讼收费办法》规定的收费标准减半收取。判决农村信用社享有债权但应负担部分诉讼费用的，农村信用社需负担的诉讼费用从实际执行到农村信用社的债权中划付。

第五条 金融机构以明确的到期债权向法院申请支付令，请求督促借款人还款的，法院应依法受理。经审查债权债务关系明确、合法的，法院应在十五日内向借款人发出支付令，责令借款人履行债务。

借款人提出书面异议的，法院应在收到书面异议七日内裁定终终结督促程序，告知金融机构可向有管辖权的法院提起诉讼。

第六条 金融机构在诉讼前或在诉讼中申请财产保全，提供信用担保的，法院可予接受。

第七条 法院因当事人申请而采取财产保全措施，应及时将财产保全结果，包括保全标的、保全方式、保全期限等告知当事人。

一审法院依当事人申请采取财产保全措施，二审期间需要延续保全期限、变更保全措施，或一审法院实际保全的财产价值低于裁定保全的财产价值，当事人在二审期间申请继续执行原裁定保全债务人其它财产的，二审法院在书面告知当事人向一审法院提出书面申请时，也应书面通知一审法院，一审法院应及时办理。

当事人未在一审期间提出财产保全申请，而在二审期间提出的；或当事人在二审期间提出增加财产保全申请的，由二审法院审查办理。

第八条 法院审理事实简单，债权债务关系明确，证据确实的金融机构借贷纠纷案件，可将证据交换程序与庭审程序合并进行。

第九条 金融机构在诉讼时效期间内从借款人帐户中扣收借款本金或利息的行为符合银行业务操作规范的，构成诉讼时效中断。

第十条 借款人在借款期限届满后向金融机构出具延期还款承诺书，金融机构对还款期限没有异议的，应认定在承诺还款期内金融机构不知道自己的权利受到侵害，诉讼时效期间从延期还款期限届满日重新起算。

在上述借款人承诺还款期内，金融机构向借款入主张权利，借款人未偿还借款本息的，诉讼时效期间从主张权利之日重新起算。

第十一条 在诉讼时效期间内，政府有关部门在审查、清收金融机构资产时为金融机构主张债权的，构成诉讼时效中断。

第十二条 借款合同未采用书面形式，但金融机构能够证明贷款已经发放或借款人承认收到贷款的，应认定借款合同成立，并应认定金融机构履行了发放贷款的义务，借款人应承担还本付息的责任。

第十三条 借款人以未经登记备案的印章签订借款合同，金融机构已实际向借款人发放贷款的，应认定借款合同成立和金融机构履行了发放贷款的义务。

第十四条 借款人以借款合同约定或在实际履行中以新贷偿还旧贷为由，或以金融机构违反《中华人民共和国商业银行法》第三十九条有关资产负债比例管理的规定为由，主张借款合同无效的，不予支持。

第十五条 借款人以新贷偿还旧贷，金融机构以借款人未按照借款合同约定的贷款用途使用借款为由要求解除合同的，不予支持。

第十六条 借款人违反《中华人民共和国合同法》第一百九十九条规定，提供与借款有关的业务活动和财务状况的虚假情况，金融机构据此依照《中华人民共和国合同法》第七十五条规定申请撤销借款合同的，应予支持。

金融机构请求借款人赔偿损失的，借款人赔偿的金额不应超过依法可保护的借款利息款额。

第十七条 当事人在借款合同中约定的利率没有超出中国人民银行公布的利率浮动范围的，应予保护。

第十八条 借款人与金融机构约定将借款合同展期，并将前期利息计入展期合同本金的，该约定有效。

第十九条 借贷双方违反《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，约定借款利息预先在本金中扣除的，该约定无效，借款人按照实际借款数额偿还借款本息。

第二十条 金融机构在借款合同中约定除收取利息之外另外收取费用或变相收取费用的，应认定无效，但金融管理部门批准可以收取的费用除外。

前款规定不能收取的费用，金融机构在发放贷款时即予收取的，应作冲抵借款本金处理。借款发放后收取的费用，应先抵扣收取费用时借款人所欠的利息，超出的部分抵扣借款本金。

第二十一条 借款合同约定计算复息，金融机构请求借款人支付复息的，应予支持，但约定的复息超出中国人民银行规定的部分除外。

借款合同没有约定计算复息，金融机构请求借款人支付复息的，不予支持，但借款人明确同意的除外。

借款到期后，借款人没有归还应付本金和利息，对逾期本金部分按同期贷款的罚息标准计收逾期罚息；对逾期罚息不再计收复息。

第二十二条 借款合同约定借款人不得提前还款的不予支持，应准许借款人提前还款。

借款合同约定借款人提前还款须支付合同期内利息，借款人提前还款并请求变更计算利息期间的，借款人按实际借款期间计算利息，但借款人应对提前还款给金融机构造成的损失给予合理补偿。

借款合同没有约定借款人提前还款须支付合同期内利息的，按照实际借款期间计算利息。

第二十三条 金融机构向借款人发放多笔贷款，借款人还款时没有明确归还哪一笔借款，且还款数额不足清偿全部借款，需要认定归还哪一笔借款的，应按照双方的约定认定；没有约定或约定不明的，按照借款到期的时间顺序认定偿还先到期的借款；多笔借款均到期或均未到期，且借款均有同样担保的，按照有利于借款人的原则认定偿还哪一笔借款；借款担保不相同的，认定为先清偿没有担保的借款或者担保数额最少的借款。

第二十四条 借款人偿还的款项不能确定是偿还本金还是利息的，应先抵扣利息，剩余部分抵扣本金。

第二十五条 第三人书面向金融机构表示愿意代借款人清偿债务，金融机构要求第三人对借款债务承担连带清偿责任的，应予支持。但金融机构、借款人、第三人达成债务转移合同的除外。

金融机构与借款人约定由第三人清偿借款债务，第三人未书面明确表示同意的，该约定对第三人不具有法律约束力。

第二十六条 借款合同约定逾期还款同时计付罚息和违约金的，金融机构可以选择主张适用罚息条款或适用违约金条款。

金融机构坚持主张同时适用的，不予支持。由金融机构选择一个条款处理。金融机构不予选择的，由法院决定。

第二十七条 保证合同无效，金融机构作为债权人未在保证合同约定或法律规定的保证期间内向保证人主张权利的，保证人不再承担赔偿责任。

第二十八条 抵押行为发生在担保法生效以前，抵押权人在主债务诉讼时效届满后向法院请求行使抵押权的，应予支持。

第二十九条 抵押合同无效，金融机构在主债权诉讼时效期满后两年内向抵押人主张权利，请求抵押人赔偿的，应予支持。

第三十条 借款合同有效而抵押合同无效，金融机构无过错的，抵押人在抵押物价值范围内对金融机构承担赔偿责任。金融机构、抵押人有过错的，抵押人在抵押物价值范围内对借款人不能清偿部分的债务承担二分之一为限的赔偿责任。

第三十一条 国家机关以用于商业经营的财产设定抵押的，可认定抵押有效。

第三十二条 共同共有的房产登记为个别共同共有人所有，登记的产权人私自与金融机构签订抵押合同并办理抵押登记，金融机构不知情且无重大过失的，应认定抵押合同有效。

第三十三条 金融机构与借款人协议以新贷偿还旧贷，除抵押人知道或者应当知道的外，抵押人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一抵押人及抵押人自愿承担责任的除外。

第三十四条 审理涉及企业改制的金融机构借贷纠纷案件，依照债务随财产转移的原则确认债务主体。

第三十五条 金融机构以验资机构为借款人出具虚假验资报告为由要求验资机构承担侵权赔偿责任的，验资机构应在验资不实的金额范围内对借款人不能清偿部分债务承担赔偿责任。

第三十六条 借款人与其股东或与其他公司之间资产混同，或经营业务、资金使用、财务帐簿混同，金融机构据此请求借款人的股东或其他公司对借款债务承担连带清偿责任的，应予支持。

第三十七条 金融机构以借款人的股东出资不实、抽逃资金等为由，要求借款人的股东承担责任的，按下列原则处理：

(一)股东出资不足，但借款人的实有资本已达到《中华人民共和国公司法》规定的最低限额，股东应在出资不足范围内对借款人的债务承担补充清偿责任。

(二)股东抽逃公司资本，但借款人实有资本达到《中华人民共和国公司法》规定的最低限额，股东应在抽逃公司资本范围内对借款人的债务承担补充清偿责任。

(三)股东出资不足或抽逃公司资本导致借款人实有资本低于《中华人民共和国公司法》规定的最低限额，先由公司承担清偿责任；公司财产不足清偿的，由股东承担补充清偿责任。

第三十八条 借款人因歇业、撤销或被吊销营业执照等终止，而未经清算的，金融机构以借款人、清算义务人为被告提起诉讼的，按下列原则处理：

(一)清算义务人怠于履行清算义务，给金融机构造成损失的，算义务人应在给金融机构造成损失的范围内承担赔偿责任。

(二)清算义务人没有履行清算义务，而直接接收了借款人的全部财产，清算义务人能够证明接收财产范围的，清算义务人应在接收财产范围内对借款人的债务向金融机构承担连带责任；清算义务人不能证明接收财产范围的，清算义务人应对借款人的债务向金融机构承担连带清偿责任。

(三)清算义务人恶意处分借款人财产，清算义务人应在恶意处分财产造成损失范围内对借款人不能清偿部分债务承担赔偿责任。

(四)借款人未经清算被注销，清算义务人在工商行政管理部门办理借款人注销登记手续时，书面承诺对借款人的债务承担责任的，作出承诺的清算义务人应对借款人的债务承担清偿责任。

(五)清算义务人在向工商行政管理部门办理借款人的注销登记手续时，虚构借款人的债权债务已清结的事实，导致借款人被注销的，清算义务人应当在借款人注册资金范围内对其债务承担赔偿责任。

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇7

江西省高级人民法院

关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见(试行)（2009年9月10日江西省高级人民法院审判委员会第二十四次会议通过）

为正确审理医疗损害赔偿纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、国务院《医疗事故处理条例》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及其他有关法律法规和司法解释，参照卫生部有关部门规章，结合我省审判实际，制定本意见。

一、案由

第一条 患方认为因医方的诊疗、护理等医疗行为受到损害，不论以医疗事故损害赔偿为由还是以医疗过错损害赔偿为由起诉，要求医方赔偿损失的，案由均确定为医疗损害赔偿纠纷。

第二条 患方与美容医疗机构及开设医疗美容科室的医疗机构之间发生的医疗美容损害赔偿纠纷，适用本意见。

第三条 患方或医方一方起诉认为对方没有按照医疗合同履行义务，要求对方承担违约责任的，案由确定为医疗服务合同纠纷，适用《合同法》的有关规定。

第四条 患方对同一医疗行为，针对相同的赔偿项目，以医疗损害赔偿纠纷和医疗服务合同纠纷中的一种诉因起诉并经人民法院处理后，再以另一种诉因起诉的，人民法院不予受理，但人民法院以患方诉因选择错误为由不予受理或驳回起诉的除外。

二、当事人

第五条 医疗损害赔偿纠纷案件中，患者本人、依法由患者承

担扶养义务的被扶养人以及死亡患者的近亲属可以作为原告。

第六条 患者隐匿真实姓名就诊，不影响患方的原告诉讼地位，但患方应当对隐匿真实姓名就诊的事实承担举证责任。

第七条 医疗损害赔偿纠纷案件中患者就诊的医方为被告。具体按如下方式确定：

（一）医疗单位有医疗机构执业许可证和法人资格的，该医疗单位为被告。

（二）国家机关、企业、事业单位开办的医疗单位不具有法人资格的，开办单位为被告。

（三）依法设立的个体、私营诊所不具有法人资格的，医疗机构执业许可证或医生执业资格证上载明的单位或个人为被告；数人合伙开办的，由合伙开办人共同参加诉讼；实际经营者与开办人不一致的，由开办人和实际经营者共同参加诉讼。

（四）将事业、集体性质的卫生所(室)发包给个人从事医疗活动的，可以将发包人和个人作为共同被告。

（五）借用、租用、挂靠使用医疗单位证照的，或以医疗单位名义对外进行诊治、医疗单位明知的，可以将使用人和医疗单位作为共同被告。

（六）数个医方实施过诊疗行为，不能区分责任的，参与诊疗的数个医方为共同被告。

（七）医疗单位邀请外单位医生会诊造成人身损害的，发出邀请的医疗单位为被告。如果是患方自行邀请外单位医生参加会诊，医疗单位同意的，可以将该医疗单位和受邀请的外单位医生作为共同被告。

第八条 与医疗损害赔偿纠纷案件处理结果有法律上利害关系的人可以作为医疗损害赔偿纠纷案件的第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。

三、举证责任

第九条 医疗损害赔偿纠纷案件中，患方应证明如下事实：

（一）医患双方之间存在医疗关系；

（二）医方实施了医疗行为；

（三）发生了损害结果；

（四）有具体的损失内容。

医方拒绝救治的，患方应证明医方消极不作为事实的存在。

第十条 交费单、挂号单等诊疗凭证、病历资料及出院证明等材料可以作为证明医疗关系存在的证据。患方提供不出上述证据，但有其他证据能证明医疗关系存在的，也应认定存在医疗关系。

患者隐匿真实姓名与医方发生医疗关系的，不影响有关病历资料其他内容的真实性。

第十一条 医疗损害赔偿纠纷中，医方应就如下事项承担举证责任：

（一）对患者实施的医疗行为不存在过错；

（二）医疗行为与患方主张的损害结果之间不存在因果关系。

第十二条 医疗损害赔偿纠纷案件中，当事人应提交由其保存的所有涉案病历资料。一方当事人对另一方保存或控制的材料的真实性、完整性提出合理质疑的，保存或控制材料的一方当事人应当承担举证责任。

医疗纠纷发生时，医患双方享有对病历资料的共同封存权和启封权。一方不同意、不配合共同封存或启封的，应由其对病历资料的真实性承担举证责任。

第十三条 医方遗失、涂改、伪造、隐匿、毁损病历或违反规定修改病历资料的内容，导致医疗行为与损害后果之间的因果关系不明或有无过错无法认定的，应承担不利的诉讼后果。

第十四条 因患方的原因导致不能作出鉴定结论的，由患方承担相应的法律后果。

第十五条 医方以患方不配合治疗致损害结果发生为由提出抗辩的，由医方对患方不配合治疗致损害结果发生的事实承担举证责任。

四、医疗鉴定

第十六条 人民法院受理医疗损害赔偿纠纷案件后，应当向当事人行使释明权，告知其可以申请委托医学会进行医疗事故鉴定。

第十七条 当事人不申请且经人民法院释明当事人仍然拒绝申请医学会进行医疗事故鉴定的，人民法院可以依职权决定进行医疗事故鉴定，也可以根据当事人的申请委托司法鉴定机构进行司法鉴定。

第十八条 一方当事人申请进行有关医疗过错和伤残等级的司法鉴定，而另一方当事人申请进行医疗事故鉴定的，人民法院应当委托进行医疗事故鉴定。

第十九条 当事人不服医疗事故鉴定结论的，可以自收到首次鉴定结论之日起15日内提出再次医疗事故鉴定申请。逾期未提出或者未能按期预交鉴定费的，人民法院可以按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，确定鉴定结论的效力。

第二十条 人民法院已经委托进行有关医疗过错的司法鉴定并有鉴定结论，当事人又申请进行医疗事故鉴定的，一般不予准许。

第二十一条 医疗行为经鉴定构成医疗事故，当事人又申请就医疗过错、伤残等级进行司法鉴定的，不予准许。

医疗行为经鉴定不构成医疗事故，当事人又申请就医疗过错、伤残等级进行司法鉴定的，人民法院认为有必要的，可予准许。

第二十二条 因医疗事故等级与伤残等级存在对应关系，医疗事故鉴定结论已确定医疗事故等级的，不再进行伤残等级鉴定。

第二十三条 医疗事故鉴定应当委托医学会组织进行。首次医疗事故鉴定应当委托各设区市医学会组织进行，再次医疗事故鉴定应当委托省医学会组织进行。

第二十四条 一方当事人申请进行医疗鉴定的，鉴定费由提出该申请的当事人预交；双方当事人均提出该项医疗鉴定申请的，鉴定费由双方当事人分别全额预交；人民法院认为确有必要依职权委托医疗鉴定的，鉴定费由医方预交。

鉴定费最终由败诉方负担。

第二十五条 人民法院应当组织双方当事人对病历资料和其他进行医疗鉴定所需的材料进行质证，只有经当事人质证的病历资料和其他材料才能作为鉴定材料提交给鉴定机构。

第二十六条 医疗鉴定结论均应当在法庭上出示，由双方当事人进行质证。

第二十七条 当事人对医疗事故鉴定结论提出异议的，根据当事人的申请，人民法院可调取专家鉴定组的讨论记录，并可要求专家鉴定组作出书面说明或出庭接受质询。

第二十八条 因当事人起诉，卫生行政部门终止对医疗事故争议的处理后，已有的医疗事故鉴定结论在诉讼过程中可以作为证据使用。

第二十九条 卫生行政部门以医方违反《医疗事故处理条例》的有关规定，不如实提供相关材料或不配合相关调查，导致医疗事故鉴定不能进行而直接确定医疗机构承担医疗事故赔偿责任的，人民法院可以依法确认，并告知患方申请委托医学会对医疗事故等级及责任程度按照《医疗事故分级标准(试行)》的规定进行鉴定，如果二级、三级医疗事故无法判定等级的，按同级甲等确定。责任程度按照完全责任判定。

一方无故不参加随机抽取专家库专家的，由负责组织医疗事故鉴定工作的医学会向对方说明情况，经对方同意后，由对方和医学会按照有关规定随机抽取鉴定专家进行鉴定。

第三十条 医疗事故鉴定结论与医疗过错鉴定结论均属于民事诉讼证据，能否作为定案的最终依据，应由人民法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定加以审核认定。

五、赔偿责任

第三十一条 医疗损害赔偿纠纷案件，经人民法院审理查明医疗行为构成医疗事故的，应参照《医疗事故处理条例》第四十九条至第五十二条的规定确定赔偿标准。

《医疗事故处理条例》第五十条所规定的医疗事故赔偿项目的标准应按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一相关统计数据确定。“上一”是指一审法庭辩论终结时的上一统计。

第三十二条 医疗损害赔偿纠纷案件，经人民法院审查医疗行为虽不构成医疗事故，但医方在医疗过程中确有过错并且医疗过失行为与损害结果之间确有因果关系的，应适用《民法通则》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定赔偿标准。

第三十三条 确定医疗损害赔偿数额，应当综合考虑医疗过失行为在医疗损害结果中的责任程度、医疗损害结果与患者原有疾病状况之间的关系以及医疗科学发展水平、医疗风险状况等因素。

第三十四条 人民法院可以根据经审查予以采信的医疗事故鉴定书直接认定医疗事故等级、医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度、医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系，从而确定具体赔偿数额。

第三十五条 在医疗事故损害赔偿纠纷案件中，人民法院在确定残疾生活补助费、被抚养人生活费时，除应当考虑医方的责任程度外，还应考虑患方丧失劳动能力的程度和伤残等级。

构成医疗事故的，按《医疗事故分级标准(试行)》确定伤残等级。医疗事故一级乙等至三级戊等分别对应伤残等级一至十级。医疗事故四级参照伤残等级十级处理。

在没有证据否定医学会作出的不构成医疗事故鉴定结论的前提下，医疗事故以外的其他医疗赔偿纠纷赔偿数额中的残疾生活补助费、精神损害抚慰金原则上不应超过三级戊等医疗事故的赔偿数额。

第三十六条 医方提供足够的证据证明其在医疗过程中没有过错或医疗行为与损害结果之间没有因果关系的，不承担赔偿责任。

第三十七条 医方对急、重、危患者拒绝诊治或不按规定及时采取诊疗措施而贻误救治时间，或具有其他明显违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范的医疗行为的，应认定为有过错。

第三十八条 因医方违反告知义务而使患方未能行使选择权，以致造成患者受到损害的，医方应承担相应的损害赔偿责任。没有损害后果，患方以违反告知义务为由要求医方承担赔偿责任的，不予支持。

有下列情形之一，医方能够将患者的病情、医疗措施、医疗风险告知患方并征得其同意而未告知的，应认定医方违反了告知义务：

（1）对患者施行手术；

（2）对患者施行特殊检查或特殊治疗；

（3）对患者施行实验性临床检查和治疗；

（4）对患者施行其他可能产生严重不良后果的诊断、治疗活动。

第三十九条 患方在麻醉同意单、手术同意书等协议上签字只应视为医方履行了告知义务，满足了患方的知情同意权，患方接受了告知并愿意承担正常的、依规定操作的手术治疗的风险，并不表示医方可以就该项诊疗行为正常风险以外的损害免责，也不影响医方对医疗活动中因过错造成患方的损害承担责任。

第四十条 医患双方对损害的发生均存在过错的，由双方当事人根据过错程度分担责任。

第四十一条 患者在数个医方接受治疗造成损害的，由有过错的医方承担赔偿责任。数个医方均不能证明自己没有过错，如因果关系能够区分的，应按因果关系的紧密程度和过错的大小分别承担赔偿责任；因果关系不能区分的，由各医方共同赔偿并承担连带责任。

第四十二条 对于构成医疗事故的医疗损害赔偿纠纷案件，不能将残疾赔偿金、死亡赔偿金作为精神损害抚慰金纳入赔偿范围。

第四十三条 医疗事故损害赔偿纠纷案件审结后，患方另行起诉主张的营养费、器官功能恢复训练所需的必要的康复费、整容费以及因此发生的陪护费等，如果确实属于需要继续治疗的基本医疗费用，可以根据受害人的伤残情况确定。

第四十四条 医方提出患方医疗费已在其所在单位或社保单位报销的部分不能赔偿的抗辩理由的，不予支持。

第四十五条 患方就医方安装医用产品要求按照《消费者权益保护法》承担双倍赔偿责任的，不予支持。

对于医疗机构在医疗服务之外单纯提供商品（如出售药品、医疗器械、日用品）和具有医疗辅助性质的商业服务（如提供住宿、餐饮）产生的纠纷，可以适用《产品质量法》、《消费者权益保护法》的规定。

第四十六条 人民法院的生效裁判对预期可能发生的损失已一并作出处理的，当事人不得就有关事项再行起诉。

人民法院的生效裁判对预期可能发生的损失未作处理的，患方因同一医疗行为发生新的损失后，可以另行提起民事诉讼。

第四十七条 医疗损害赔偿纠纷发生后，医患双方自行协商或在行政部门主持下达成的赔偿协议，只要是当事人真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，应当认定合法有效。当事人对赔偿协议反悔而起诉的，人民法院不予支持。但赔偿协议存在《合同法》第五十二条和第五十四条规定情形的除外。

第四十八条 本意见自公布之日起施行。

附：《医疗事故损害赔偿数额计算办法》

附件

医疗事故损害赔偿数额计算办法

一、医疗费按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用（不包括原发病医疗费用）计算，凭据赔偿，计算公式：医疗费用×医方责任程度。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用赔偿，计算公式：续医费×医方责任程度。

二、患者有固定收入的，误工费按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一职工年平均3倍以上的，按照3倍计算赔偿，计算公式：减少的固定收入×医方责任程度。无固定收入的，误工费按照医疗事故发生地上一职工年平均工资计算赔偿，计算公式：年平均工资÷365天×应赔偿天数×医方责任程度。

三、住院伙食补助费按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算赔偿，计算公式：每天伙食补助费×应赔偿天数×医方责任程度。

四、患者住院期间需要专人陪护的，陪护费按照医疗事故发生地上一职工年平均工资计算赔偿，计算公式：年平均工资÷365×应赔偿天数×医方责任程度。

五、残疾生活补助费根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年；但是60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。具体计算公式是：平均生活费×赔偿年限×赔偿系数×医方责任程度。各医疗事故等级的赔偿系数按如下方式确定：

一级乙等的赔偿系数为100％，二级甲等的赔偿系数为90％，二级乙等的赔偿系数为80％，二级丙等的赔偿系数为70％，二级丁等的赔偿系数为60％，三级甲等的赔偿系数为50％，三级乙等的赔偿系数为40％，三级丙等的赔偿系数为30％，三级丁等的赔偿系数为20％，三级戊等的赔偿系数为10％。

六、因残疾需要配置补偿功能器具的，残疾用具费凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算赔偿，计算公式：残疾用具费×医方责任程度。

七、丧葬费按照医疗事故发生地规定的丧葬补助标准计算赔偿，计算公式：丧葬费补助标准×医方责任程度。

八、被扶养人生活费以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，扶养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，扶养20年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。计算公式：户籍所在地或者居所地居民每月最低生活保障标准×应赔偿月数×医方责任程度。

九、交通费按照患者实际必需的交通费用计算，凭据赔偿，计算公式：交通费×医方责任程度。

十、住宿费按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据赔偿，计算公式：住宿费×医方责任程度。

十一、精神损害抚慰金按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年。计算公式：精神损害抚慰金×医方责任程度。

深圳市中级法院关于审理二手房买卖合同纠纷的意见 篇8

审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》的通知

（2004年2月24日 京高法发[2004]50号）

市第一、第二中级法院，北京铁路运输中级法院；各区、县法院，各铁路运输法院：

《北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》，已于2004年2月9日经北京市高级人民法院审判委员会第116次会议通过，自下发之日起试行。现将《北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》及其说明一并印发给你们，望组织有关审判人员认真学习并遵照执行。执行中注意总结新的情况和问题，请及时报告高院民二庭。

北京市高级人民法院关于审理公司纠纷

案件若干问题的指导意见(试行)

（2004年2月9日北京市高级人民法院审判

委员会第116次会议通过）

一、诉讼主体问题

1．有限责任公司设立中的筹备组是否具备诉讼主体资格?

有限责任公司设立中的筹备组没有独立的财产，不能独立地承担民事责任，因此不具备诉讼主体资格。因公司筹备组行为发生的民事诉讼，公司依法成立的，以公司为当事人；公司未成立的，以负责成立、组织筹备组的创办人或发起人为当事人。

2．职工持股会是否具备诉讼主体资格?

凡经过核准登记，取得社团法人资格的职工持股会即具有诉讼主体资格；未经登记而以职工持股会名义进行集资入股活动的，以负责组织、发起人为诉讼主体。

3．涉及股东会议、董事会议的诉讼如何确定被告?

涉及因股东会议、董事会议而提起的诉讼包括要求召开股东会议、董事会议，请求确认股东会议、董事会议决议效力，请求撤销股东会议决议、董事会议决议案件。股东会是公司的权力机构，代表公司行使法定的和公司章程所规定的职权；董事会对股东会负责，是公司的执行机构。股东会议、董事会议的召开及决议均属于公司法人行为，此类诉讼，应当以公司为被告。

根据无效的股东会议、董事会议决议取得财产利益的当事人可以列为共同被告或第三人。

4．涉及有限责任公司股权转让、变更登记纠纷提起的诉讼如何确定当事人?

因有限责任公司股权转让合同纠纷提起的诉讼，应当以股权转让合同的签订人，即股权的转让人与受让人作为原告或被告，如涉及办理有关股权变更登记纠纷，可以将公司列为第三人。

股权转让合同生效后，因办理有关股权变更登记而产生的纠纷，应当以依据股权转让协议取得股东资格的股权受让人为原告，有义务办理公司登记变更的公司为被告，如涉及股权转让事宜，可以将股权转让人列为第三人。

5．股东的签名被他人冒用，导致其股权被转让并丧失股东身份提起的诉讼如何确定被告?

实践中该类诉讼分为两种情形：

(1)股东以其签名被他人冒用为由，主张股权转让协议无效，应当以股权转让协议中的股权受让人为被告，确认股权转让协议效力；

(2)股东以股东大会对其股权予以转让所作决议无效为由提起诉讼，应当以公司为被告，确认股东大会决议效力。

冒用他人名义的责任人在第(1)种情形下可以作为共同被告，在第(2)种情形下可以作为无独立请求权的第三人参加诉讼。

6．因公司与股东以外的第三人签订出资协议纠纷而提起的诉讼如何确定当事人?

公司与股东以外的第三人签订出资协议，由股东以外的第三人向公司投资，公司承诺给其股东身份，属于公司增资扩股行为。由此提起的诉讼，应当以公司和增资扩股协议的签订人为双方当事人。

公司股东对增资扩股协议有异议的，可以作为原告提起诉讼，以公司和增资扩股协议的签订人为共同被告。

7．涉及股东知情权纠纷提起的诉讼如何确定被告?

股东行使知情权的义务主体是公司，涉及股东知情权纠纷提起的诉讼应当以公司为被告。

8．股东以公司利益受到股东或公司管理人员不当行为的侵害提起的诉讼如何确定当事人?

该类诉讼属于股东代表公司利益提起的诉讼，公司股东可以作为原告，被告为作出不当行为的股东或公司管理人员以及相关交易的相对人，公司应当作为第三人参加诉讼。

9．有限责任公司被吊销营业执照后，股东能否直接提起要求清算的诉讼?

有限责任公司被吊销营业执照后依法应当进入清算程序，股东在其他股东不履行清算义务时可以作为原告提起要求公司清算的诉讼。公司是被清算的客体，股东是法定的清算义务人，不履行清算义务的股东应当作为该类诉讼的被告。

10．有限责任公司已经成立了清算组进行清算，因掌握与公司清算有关的公司档案文件、财务账簿以及印章等的股东或公司管理人员不向清算组交付上述物品导致清算组不能清算而提起的诉讼，如何确定当事人?

有限责任公司成为清算法人后，依法成立的清算组具有独立的诉讼主体资格。依法清算是清算组的权利和义务，该权利不能行使时，清算组有权作为原告提起诉讼；不执行股东大会决议，为清算组工作制造障碍的股东或公司管理人员应当作为被告。

二、股东资格与股东出资问题

11．如何确认有限责任公司股东资格?

股东资格是投资人取得和行使股东权利并承担股东义务的基础。依据《公司法》的相关规定，有限责任公司股东资格的确认，涉及实际出资数额、股权转让合同、公司章程、股东名册、出资证明书、工商登记等。确认股东资格应当综合考虑多种因素，在具体案件中对事实证据的审查认定，应当根据当事人具体实施民事行为的真实意思表示，选择确认股东资格的标准。

12．有限责任公司自然人股东死亡，其继承人能否直接主张继承股东资格?

有限责任公司作为具有人合性质的法人团体，股东资格的取得必须得到其他股东作为一个整体即公司的承认或认可。有限责任公司的自然人股东死亡后，其继承人依法可以继承的是与该股东所拥有的股权相对应的财产权益。如果公司章程规定或股东会议决议同意该股东的继承人可以直接继受死亡股东的股东资格，在不违反相关法律规定的前提下，法院应当判决确认其股东资格，否则应当裁定驳回其起诉。

13．国有企业划拨土地使用权能否直接作为股东出资?

依照我国有关法律规定，国有企业划拨土地使用权必须经过国家土地管理部门按照法律规定进行审查、评估，由申请人向国家土地管理部门交纳土地使用权出让金，将其出让土地使用权的价值折成股本金后方能作为股东的出资。

以国有企业划拨土地使用权作为股东出资，应当以是否办理土地使用权变更登记手续作为认定出资的标准。

14．有限责任公司中持股职工能否退股?

依据我国现行相关政策的规定，持股职工具有实质意义上的股东地位，持股职工与职工持股会、股东代表、工会之间建立信托合同关系，通过股东代表、职工持股会、工会间接行使股东权利。持股职工向公司要求退回股金，本质上产生与股东退股同样的法律后果。按照《公司法》一般原则，股东在公司登记后，不得抽回出资，持股职工应当通过转让出资或公司回购的形式将股本金收回。

15．股权转让款已经实际交付，公司尚未办理股权转让确认或变更登记即被吊销企业法人营业执照，股权受让人能否向股权转让人主张撤销或解除股权转让合同?

股权转让协议生效后，股权受让人已经支付了股权转让款，公司尚未办理转让后的股权确认或变更登记即被吊销企业法人营业执照，致使股权受让人对公司的收益权无法实现，股权受让人只有在《合同法》第五十四条、第九十四条规定的情形下，才有权请求撤销或解除股权转让合同。该类诉讼，应当由股权受让人承担举证责任。

三、诉讼时效问题

16．有限责任公司股东未履行或未完全履行出资义务，其他股东或公司要求其补足出资，如何计算诉讼时效期间?

有限责任公司股东履行出资义务是依据公司章程履行合同义务，未履行或未完全履行出资义务属于违约行为，其他股东有权对其提起要求补足出资的诉讼。诉讼时效期间应当依据公司章程规定的出资时间起计算。

有限责任公司股东不履行出资义务是对公司的侵权行为，公司有权对其提起要求补足出资的诉讼，诉讼时效期间的计算适用《民法通则》第一百三十七条之规定。股东因此提起代表诉讼的，亦适用该规定。

17．有限责任公司股东要求确认其股东资格，如何计算诉讼时效期间?

有限责任公司股东要求确认其股东资格，诉讼时效期间的计算适用《民法通则》第一百三十七条之规定。

18．有限责任公司股权受让人依据股权转让合同已经取得公司对其股东身份的确认，股权转让人要求股权受让人给付股权转让款，如何计算诉讼时效期间?

有限责任公司股权转让人依据股权转让合同要求股权受让人给付股权转让款，诉讼时效期间应当依据股权转让合同约定的给付股权转让款时间起计算。

四、法律适用问题

19．涉及股份合作制企业纠纷的法律适用?

股份合作制企业既不同于有限责任公司，也不是合伙企业，审理该类案件的主要依据是企业章程，并参照国家体改委《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》(1997年8月6日发布)。

20．涉及企业改制而发生的公司纠纷的法律适用?

涉及企业改制而发生的公司纠纷分为与企业改制相关的民事纠纷和基于改制后公司法律关系发生的民事纠纷。与企业改制相关的民事纠纷包括企业改制过程中发生的民事纠纷和因企业改制涉及他人民事权益而引发的民事纠纷，该类纠纷应当适用最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》；企业完成公司制改造后成立的有限责任公司、股份有限责任公司、国有独资公司基于公司法律关系发生的民事纠纷应当适用《公司法》。

21．中外合资、合作企业、外资企业纠纷如何适用《公司法》?

《公司法》第十八条规定：“外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定。”据此，中外合资、合作企业、外资企业纠纷应当首先适用《中外合资经营企业法》、《中外合资经营企业法实施条例》、《中外合作经营企业法》、《中外合作经营企业法实施细则》、《外资企业法》、《外资企业法实施细则》。上述法律没有规定的，应当适用《公司法》。

22．公司章程与《公司法》条款规定不一致时的法律适用原则?

公司章程是股东之间的协议，是公司的组织准则与行为准则，只要不违反法律、行政法规的强制性规定，公司章程即具有法定约束力。公司章程与《公司法》条款规定不一致时，应当结合具体案件判定所涉法条的性质是否属于强制性规定，凡所涉法条不属于强制性规定的，即不影响公司章程的效力。

五、其他问题

23．已经被法院判决限期清算，并成立了清算组进行清算的公司，对于清算组已经确认但拒绝清偿的债务纠纷，如何确定管辖及审理原则?