用人单位如何合法调岗

用人单位如何合法调岗（精选7篇）

用人单位如何合法调岗 篇1

发布日期：2014-10-30 作者：崔新江律师

单位在客观情况发生变化时适当调整员工岗位是一个正常的管理需求，单位想要实现组织目标免不了需要调配资源。员工的工作岗位是用人单位和员工在签订劳动合同时协商约定的，若要调整岗位，需要变更劳动合同。对于变更劳动合同，《劳动法》明确规定要经合同双方协商一致。按照有关规定，劳动者不能胜任本职工作时，用人单位调整其工作岗位属于用人自主权，除此，劳动合同中约定的用人单位有权单方面变更员工的工作岗位的条款是无效的。但劳动合同法对变更合同内容作出了限制（劳动合同法第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式）。

在现行有效法律框架下，怎样做才能合法调整员工岗位和薪资呢？

1、劳动合同中岗位约定模糊化。

比如，可以将人力资源管理中的具体岗位如薪资、培训、考核等统统约定为人力资源管理，这样在部门内部调动时很难说是变更了劳动合同的约定。其它岗位也是如此，将岗位约定为大概念比约定得很

2、合同不约定工作岗位，只描述具体工作内容。

事实上劳动合同法本来也没有要求必须填写岗位或职务，只是要求约定工作内容（劳动合同法第十七条规定：劳动合同应当具备以下条款：

（四）工作内容和工作地点），只是大家把工作内容的规定解读为岗位和职位，然后拼命用来约束自己。当然这两者有时很难分的开。如果合同中不写岗位，只写工作内容，在个别情况下，可能会增加调整的余地。单位也可以象注册公司时确定营业范围一样，约定较宽泛的工作内容。调整岗位而仍然不超过约定的工作内容范围的，并不是变更合同，当为有效。只是，这样做可能对员工情绪上产生不良影响，应当慎用。

3、将变更合同转化为履行合同。

可以在合同里约定在什么情况下员工的岗位将调整到另一部门的某某岗位。有如此约定时，单位在约定的条件成就时调岗，就不再是变更合同的行为而是履行合同的行为。法律并没有禁止合同里约定两个以上的岗位，这样的约定至少找不出无效的原因。如此操作需要注意两点：第一，约定的调岗条件必须明确具体，劳资双方都可以很清楚地判断约定的条件是否已成就；第二，约定的调入岗位具体明确，双方不需要再行协商即可确定。如果调入岗位约定不清，调岗条件成就时双方需要另外协商新岗位的，则条款又变成“单位有权调岗”一样的原则约定，等于没有约定，调岗又变成变更合同，员工有权不同意单位新安排的任何岗位，因为变更合同需要双方协商一致才可以。

需要对本单位所有岗位进行调查、分析、研究，然后根据不同岗位的特征制定相应的业绩考核标准，标准最好能够量化，这样比较客观，具有可操作性。用人单位对每个岗位的员工，依据该标准定期进行考核，并得出确定的成绩。然后再制定一个调岗标准，即明确员工的考核成绩到达某个合理的标准时（比如：3次定期考核成绩都为不及格等，企业有权对其进行调岗。）通过这样劳动合同结合岗位制度的安排，用人单位就可以合法的进行调岗了。同时如何进行调整同样需要事先明确。因此用人单位应该在对各个岗位有确切的了解后，明确规定各个岗位可能会调整到的岗位。

这样，“岗位分析——考核标准——考核成绩——调岗标准——调岗对象”五位一体地构建起完善的调岗制度，用人单位在符合条件时对员工进行调岗就有据可依了。

最后就是要将调岗制度与劳动合同相结合。在劳动合同中，可以约定“依照用人单位的考核标准被认定为不能胜任工作的，可依据调岗制度进行调岗”，并将调岗制度作为劳动合同的附件；或者也可以根据该员工拟担任工作岗位的具体情况，将上述调岗制度中相的考核标准、调岗标准以及拟调整的岗位等内容明确写入劳动合同，作为合同的一部分。当一定的条件成就时，用人单位就可以按约而调。通过岗位制度的制订以及岗位制度与劳动合同相结合，即我们所指的“条款设计”，从而可以将用人单位对员工进行调岗由“合同变更”调整为“合同履行”。

4、客观情况变化时调整。

如果单位经营环境出现重大变化，单位需要调整经营结构，造成部分岗位取消、缩编的，单位可以与员工协商变更其岗位，如果员工不能接受的，单位有权解除合同（劳动合同法第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的）。在解雇和调岗之间，相信一定有员工乐于接受调岗，此时与员工签定关于调岗的变更协议即可。

5、员工不能胜任工作时调岗。

单位调整员工岗位，无非因为自身原因如生产调整、人员调配、组织结构变更，或员工原因如不能胜任现岗位、员工要求等等。在员工不能胜任工作时，单位可以单方面调整其岗位（劳动合同法第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的）。引用该规定的关键是需要证明员工不能胜任工作，所谓不能胜任，指达不到本岗位通常或事先确定的要求或指标，所以单位最好事先与员工确定其岗位要求、考核指标，然后依据单位规定的考核程序进行考核，考核结果与要求之间的对比应当简单明了，调整岗位前应当保留岗位要求和考核结果的书面凭证。单位可以以发通知的方式变更劳动合同的内容，如果员工没有提出异议的，相当于以继续履行合同的行为事实接受了单位的变更，形成了一致意见。需要注意的是，单位需要证明所发通知确已送达员工，必须注意通知的方式，可以以EMS等快递方式送达、或送达书面通知后要求签收回执。

6、至于调薪问题，由于工资不仅关系员工的切身利益，不合适的调整往往会引起员工的抵触和反抗，而且对于某个员工应当调整到什么具体的工资标准也难以确定。因此，我们倾向于调岗而不调薪，迫不得已要调薪，也要根据“薪随岗走”的原则，即给每个岗位确定的工资，待员工调整到新的岗位时相应地适用新的工资标准，即通过制度来进行调薪,而不是根据员工个人情况来调薪。相关内容也可明确在调岗制度或者劳动合同中。

另外需要提醒的是，用人单位应当按照考核标准进行定期考核，做好记录，保留好相关证据，使得调岗调薪合法有据。

《劳动法》第十七条规定：“订立和变更劳动合同，应遵循自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。” 根据《劳动法》、《劳动合同法》规定，订立和变更劳动合同，应遵循自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。按照上述规定，合法的变更劳动合同必须同时具备三个条件：

1、劳动合同双方当事人在平等自愿的基础上提出或接受变更合同的条件；

2、必须遵守协商一致的原则，在变更合同过程中，双方当事人必须对变更的内容进行协商，在取得一致意见的情况下进行变更；

3、不得违反法律、行政法规的规定；

4、变更劳动合同，应当采用书面形式。

也就是说变更合同的程序和内容都要符合法律和有关规定，不得违法。因此，在劳动合同履行过程中，一方当事人单方面变更劳动合同是不合法的。

企业因生产工作需要，有时确需变动职工工作岗位时，要先同职工协商，取得一致意见后再变动。如果职工不同意变动，要做好思想工作，不能以行使企业自主权为由，强行在合同履行期间变动职工的工作岗位，甚至在职工一方不同意的情况下，作出停发工资、限期调离等决定，这样做显然是侵犯职工合法权益的行为，也是一种违约行为，其结果也必然会影响到企业自身的利益，因此用人单位在变更劳动合同时一定要采取慎之又慎的态度。

劳动合同与一般民事合同相比，履约的期限偏长，在合同履行过程中难免会发生当事人预想不到的变化，因此法律允许用人单位和劳动者根据生产经营需要或劳动者个人的情况变更劳动合同的内容。但是，劳动关系除了具有经济因素外，还具有一定的隶属关系，劳动者在其中处于被管理、被支配的劣势地位。所以，劳动者与用人单位在签订劳动合同时，对工作内容和工作地点要有一个较为明确的约定，为防止日后用人单位随意调整岗位及其岗位报酬提供有力依据。

用人单位如何合法调岗 篇2

为了分析这个问题, 我们先看两个案例:

案例1.王先生和某公司签订了一份为期三年的劳动合同, 约定王先生的工作岗位为经理助理, 月薪5000元。一年后, 公司将王先生调至销售部, 岗位为行政助理, 月薪3000元。王先生认为公司的做法没有理由, 侵害了其权益, 在谈判不成的情况下, 将公司告上仲裁庭, 仲裁庭认为, 某公司将王先生从经理助理岗位调至行政助理岗位, 月薪从5000元调至3000元, 不能证明其调岗调薪的充分合理性, 因此, 支持了王先生的仲裁请求。

案例2.赵女士与某公司订立无固定期限劳动合同, 约定赵女士任公司副总经理一职, 二年后公司进行内部结构重大调整, 赵女士被调整后勤主管岗位, 工资也下调了一半。赵女士不同意, 于是申请仲裁, 赵女士对仲裁裁决不服又向法院提起诉讼。诉讼中, 单位提出以下证据: (1) 《劳动合同书》, 约定单位有权变更岗位; (2) 《员工手册》, 有同样规定, 并有具体操作办法; (3) 《民事判决书》, 表明赵女士任副总时, 由于其分管审查不严, 导致签订的合同无效, 致使公司遭受重大经济损失; (4) 公司结构调整后, 对副总经理的新的岗位职责要求, 表明赵女士不具备该岗位现在所需的工作能力。法院最后认为, 公司调岗调薪具有充分的合理性, 于是驳回了赵女士的诉讼请求。

一、用人单位调岗调薪的性质分析

用人单位基于生产经营和企业管理的需要, 经常会对员工的岗位和薪水进行调整。该调整是用人单位内部的一种正常管理机制, 本质上属于用人单位的管理行为和自主权利。

根据劳动合同法第17条的规定, 工作内容和劳动报酬是劳动合同的必备条款, 对其的变动视为对劳动合同内容的变更。

因此, 调岗调薪一方面是用人单位的企业管理行为;另一方面是企业和劳动者对劳动合同履行的变更。

二、用人单位调岗调薪的法律依据

用人单位调岗调薪的基本法律依据来源于《劳动合同法》第3 5条规定, “用人单位与劳动者协商一致, 可以变更劳动合同约定的内容”。

协商一致又分为以下几种情形: (1) 劳动者患病或者非因工负伤, 在规定的医疗期满后不能从事原工作, 用人单位可以与劳动者协商调岗调薪; (2) 劳动者不能胜任工作, 用人单位可以与劳动者协商调岗调薪; (3) 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化, 致使劳动合同无法履行, 用人单位可以与劳动者协商调岗调薪。

由此可以看出, 用人单位欲对劳动者进行合法地调岗调薪, 一是应与劳动者协商;二是应有充分的合理性。

三、用人单位调岗调薪的制度设计

遵照上述调岗调薪的法律依据和劳动争议实践, 以及人力资源管理的成果, 笔者对用人单位合法调岗调薪的全过程进行制度上的设计, 以引导用人单位合法地调岗调薪。

1. 事前制度设计。

首先, 建议用人单位制定一部详尽的调岗调薪制度。内容包括:第一, 岗位的职责说明, 岗位的考核量化标准, 劳动报酬与劳动岗位的挂钩管理;第二, 制定一个调岗调薪标准制度, 即明确员工的考核成绩达到某个合理的标准时, 用人单位有权利对员工进行岗位和报酬的调整;第三, 制定一个调岗调薪的程序制度, 即当达到调岗调薪的标准时, 如何启动, 由哪个部门, 经过什么样的步骤完成调岗调薪的程序;第四, 对所有制定的规章制度, 在公司内部按劳动合同法的要求进行说明和公示, 要求每个员工认真学习, 并留下书面的证据。其次, 在劳动合同中明确约定, 用人单位在与员工协商后, 可以对员工进行调岗调薪。如在“工作内容”条款中, 可约定:“甲方可以根据生产和工作需要及乙方的身体状况、工作能力和表现, 升、降乙方的职务, 在和乙方协商后, 调整乙方的工作岗位和工作内容, 乙方愿意服从甲方的安排。”在“劳动报酬”的条款中, 可以约定:“甲方可根据实际经营状况、内部规章制度、对乙方考核结果, 以及乙方的工作年限、奖罚记录、岗位和工作内容变化等, 在与乙方协商后, 调整乙方的工资水平, 但不可低于国家规定的最低工资标准。”签订合同时, 就该条款对员工进行说明, 同时要求其阅读公司调岗调薪管理制度, 并保留其已知情的书面证据。

2. 事中程序规范。

首先, 在发生调岗调薪时, 对员工出具按考核制度和程序做出的考评或考核的结果, 让员工签收。如果员工工作存在失误, 则要求其向公司提交说明或者检讨等书面材料。其次, 用人单位与员工就调岗调薪签订协商一致的协议;再次, 如果员工不肯签, 或者对此有异议, 则应按照公司内部预先的规定, 由公司特定部门或特定人员将情况做成书面记录。

3. 事后诉讼应对。

用人单位如何合法调岗 篇3

王某大学毕业后，经过某广告设计公司的层层筛选，被该公司招用并从事编辑工作，工作稳定后，便与男友登记结婚。2013年12月，王某发现自己已怀孕并伴有先兆流产情况，遵医嘱在家休养了两周时间，病情好转后继续回到公司工作。2014年7月，王某因临近生产而向公司提出了请病假两周，公司领导批示王某需提供医院出具的病休证明才符合请病假规定，否则将按事假处理。之后，王某就没有继续到岗工作，也没有按批示向公司提供病休证明，两周后也没有回岗报到，该公司联系不到王某，认定王某8月份存在旷工行为，于2014年8月底以王某连续旷工3天以上、严重违反公司规章制度为由与其解除了劳动合同。王某认为自己该段时间均是在休病假，并且已经递交过请假手续，因公司领导均知道其预产期就是9月份，故其8月未提供请假手续而继续在家休息无过错，其不认可存在旷工，对公司以严重违反规章制度为由解除自己的行为更是深感气愤，亦表示没有见过公司提到的《员工手册》，从内心里觉得公司就是因为她怀有身孕而想方设法与她解除劳动关系。王某就此向仲裁委提起了劳动争议仲裁，要求支付违法解除劳动关系的赔偿金。

仲裁委审理后，裁决该公司支付王某违法解除劳动关系的赔偿金。该公司收到裁决结果后表示不服，向法院提起诉讼，经两审法院审理维持仲裁委的裁决结果。

《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”《劳动合同法》中规定的劳动合同解除原因有很多种，这里规定的解除属于用人单位过失性辞退情形，劳动者有此情形存在，用人单位可以不经提前三十日通知或协商，直接与劳动者解除劳动合同而不必支付经济补偿金。本案的争议焦点为广告设计公司辞退王某的行为是否属于上述合法解除。

合法有效的解除劳动合同行为要以劳动者严重违反规章制度的事实存在为首要条件。本案中，王某于2014年7月仅向广告设计公司提出了为期两周的病假申请，且王某预产期为9月，7月提出的休假申请不符合产前休产假15天的相关规定，所以无论此次申请，该公司按病假处理还是按事假处理，王某均应在两周后回公司报到，不能因临近生产而继续休假。王某在请假两周后没有回公司报到，也没有提供其他请假手续的情况，应认定王某自8月未继续工作的情况属于旷工，王某确存在过错。

合法有效的解除行为应以劳动者是否知悉所违反的规章制度及该规章制度是否合法有效为次要条件。《劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。根据上述规定可知，用人单位的规章制度合法有效就是要求用人单位制定规章制度内容合法、程序有效，除不违反国家法律法规的相关规定外，还需要经过民主程序制定、修改规章制度。除此之外，用人单位还应将制定或修改的规章制度告知劳动者本人，告知或公示的方式有很多种，例如，以劳动合同或其附件形式约定、发放书面材料并签收、在公共系统放置、组织对规章制度的员工培训并以问卷形式了解员工学习情况、在单位公告栏或其他醒目位置张贴等等。本案中，广告设计公司虽然提出规章制度中有“连续旷工3天或者一年内累计旷工7天，公司可以解除劳动合同，并不支付经济补偿或赔偿”的规定，但是无法证明规章制度经过民主程序制定且已向王某告知或公示，王某本人也表示没有见过相应的规章制度。因此，虽然王某存在旷工事实，但是该公司以王某严重违反未经民主程序及公示告知的规章制度为由解除劳动合同，并不符合《劳动合同法》的相关规定，属于违法解除，应支付王某违法解除劳动关系的赔偿金。

由上面的分析可以看出，用人单位以劳动者严重违反规章制度为由的解除行为需要具备以下三个要点。

第一，事实清楚。事实清楚是指用人单位所指的劳动者发生违反规章制度的事实要明确，并经劳动者认可。本案中，双方当事人均认可自王某提出休假申请后一直未出勤，这是认定旷工与否的关键点。实践中，有些案件在是否出勤这件事情上也存在争议，用人单位亦对此负有举证责任。同理，如用人单位以违反其他规章制度而做出解除双方劳动关系的决定，也要对劳动者发生违反规章制度的事实进行认定，在双方对已发生事实存在争议的前提下，用人单位的举证便显得尤为重要。

第二，制度合法有效并进行公示。制度合法指的便是《劳动合同法》第四条规定的相关内容，用人单位应严格按照上述法律规定执行，不要因公司人员少、公司管理不健全等原因缺少制定公司制度的相应步骤，以保证公司的制度可作为劳动争议中的处理依据。制度进行公示指的是要让每一位员工对制度知悉。实践中，发放书面材料并签收及组织对规章制度的员工培训并以问卷形式了解员工学习情况，这两种方式更有利于发生争议后证据的出示。

第三，程序完善。程序完善指的是写清楚解除理由的解除决定要向劳动者送达。本案中，劳动者与用人单位对用人单位以劳动者违反规章制度解除双方劳动关系的决定无争议。但有些案件中，双方当事人对解除理由的叙述也不尽一致，此时便需要用人单位对实际的解除情况进行举证，口头形式解除双方劳动关系的情况下，举证便比较困难，所以写清楚解除理由的解除决定向劳动者的送达便成为了重中之重。此外，大多数劳动者与用人单位发生争议不是一个时间点突发的状况，而会是一段时间的积攒，最终在一个时间点爆发。这种情况下，很多劳动者自身也有解除双方劳动关系的意愿。在劳动者与用人单位均享有解除双方劳动关系的权利的前提下，用人单位与劳动者以不同理由均提出解除双方劳动关系的情况也时有出现，出现该种情况后，解除决定的送达便占有了认定解除情况的主导地位，也间接决定了用人单位是否需要支付经济补偿或赔偿金的情况。

综上所述，只有在上述三个要点均具备的情况下，才能成为合法有效的解除行为，否则就如本案中的情形，即使劳动者存在旷工的违纪行为，公司的解除行为也被认定为违法解除情形，也需要按照劳动者的主张支付赔偿金。

（作者单位：中国劳动保障科学研究院）

用人单位如何合法调岗 篇4

一、如果劳动合同中明确约定，用人单位有权根据生产经营需要随时调整劳动者工作内容或岗位，双方可以按照约定执行。

1、如果双方对此发生争议，用人单位应当证明其调岗具有合理性，主要从以下几个方面举证证明：

1）劳动者不能胜任工作的；

2）劳动者医疗期满后不能从事原工作的；

3）对负有保守用人单位商业秘密的劳动者采取保密措施等情形下依法调整劳动者工作内容和工资报酬的；

4）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

2、如果用人单位不能证明其调岗具有充分合理性，双方仍应按原劳动合同执行。

3、如果双方同意调岗，薪酬可以随之调整。

二、如果劳动合同中没有约定，一般不得强行对劳动者调岗调薪，且不得解除劳动合同，除非用人单位与劳动者协商一致。

三、劳动合同变更应当采取书面形式。

1、书面形式要求包括发给劳动者的工资单、岗位变化通知等，只要能够通过文字记载或其他形式证明的，均可视为“书面变更”。

怎样的调岗调薪才合法 篇5

核心提示：案例一 员工A于1998年2月20日与甲公司签订劳动合同，约定：合同期限为三年，公司根据生产、工作需要以及员工能力可变更员工工作岗位，如处理不公正，可要求工会调查，并出面与公司协商解决。员工A的工作岗位在车身工程科，后又到该科的分部造型与总布置科工作。员工A

案例一

员工A于1998年2月20日与甲公司签订劳动合同，约定：“合同期限为三年，公司根据生产、工作需要以及员工能力可变更员工工作岗位，如处理不公正，可要求工会调查，并出面与公司协商解决。”

员工A的工作岗位在车身工程科，后又到该科的分部造型与总布置科工作。员工A试用期后定级为十一级工，年薪18万元。1999年8月30日双方又签订培训协议，约定劳动合同延长至2017年8月31日。

2003年6月9日，公司人事科与员工A谈话，内容为：由于造型与总布置科将其退回人事科，员工A自谈话次日起待岗，人事科将为其推荐适合其专业的工作，6月份原待遇不变，今后如不能找到新的工作岗位，待遇将下降到待岗人员的水平，员工A可以向公司有关领导反映处理的情况。同日，员工A填写了待岗人员情况表，要求公司领导同意其寻找适合其专业发展的工作。2003年6月10日，公司动用保安强行要求员工A离开办公室。同年9月，公司人事科要求员工A到人事科报到。同年9月18日，员工A要求公司就其待遇标准及给付给予回复。

2003年8月份起，公司每月发放员工A工资181.25元，但2003年12月仅发放了50.5元。

其后，员工A认为公司对其处理不公正，多次去函要求公司出具对其的处罚依据。2005年5月30日，公司表示希望与员工A进一步协商，消除误会，因协商未果，2005年7月员工A提起劳动仲裁。

鲍坚红：一般来说，公司可以在以下两种情况下对员工进行调岗：

1、有证据证明其不胜任工作的；

2、经双方当事人协商一致的。如果不符合前述情况，则公司单方调岗的行为恐怕违反了相关法律规定。同时，应当引起注意的是，公司与员工进行协商的时间很短，在通知员工的第二天就采取了一定的强制措施，迫使其离开了办公场所。在以上整个过程中，公司都没有告知工会，也是不恰当的。另外，有关员工待岗后，公司发放的待遇如果低于当地的最低工资标准的，也会违反相关法律法规。此外，关于本案的时效问题，既然公司于2005年5月30日表示愿意协商，则时效应当从协商未果时起算。

施航：如果进行劳动仲裁，则公司极有可能处于一种被动地位。首先，公司发放的待岗工资不符合最低工资的相关规定。退一步，即使符合最低工资的规定，在双方没有约定待岗工资的情况下，擅自变更原有约定工资标准，也违反了有关法律法规。其次，公司未与员工展开有效协商即作出了处理行为是非常不妥当的。关于案件的时效问题，我认为，应当在发生争议时起算。在本案中为员工对调岗提出异议时开始起算。

朱莉：员工显然知道如果找不到新的工作岗位，待遇将低于原有水平。故其填写有关待岗人员情况表的行为可以视为一种协议行为。我们曾遇到过类似问题，员工与原用人单位劳动关系没有完全解除，声称因停薪留职、待岗、长期的病假等原因到我们公司谋职。员工不要求签订劳动合同与缴纳社保，称其原单位已帮其缴纳；员工考虑的是待岗期间可以拿待岗工资，又可以另找一份工作领取劳务工资；但是，遇有变故，员工还是想回原单位。所以，如果该员工与原单位曾签订过待岗协议的，公司在劳动争议中胜诉的可能性较大。

陆敬波：1.在不符合法律规定的情况下，用人单位没有权利单方调岗调薪。

2.本案的情况略有特殊。表面上看，用人单位没有单方调岗的合法理由，但员工A于6月9日填写待岗人员情况表、并要求公司领导同意其寻找适合其专业发展的工作的行为，某种程度上可以视为双方通过协商的方式，变更了原劳动合同。基本可以认定通过协商，员工A同意待岗。

3.待岗待遇问题：待岗待遇一般是通过双方约定、集体合同或规章制度来确定并执行，但是无论何种方式都应该执行国家最低的基本保障。本案中，在待岗问题上公司可能会比较主动；但在待岗待遇问题上，员工则占据有利地位。

4.时效：2008年5月1日开始实施的《劳动争议调解仲裁法》明确规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的不受仲裁时效期间的限制。

5.就本案这样的情况，建议相关用人单位：如果有合适的工作，则尽量给员工A安排；否则，双方可以考虑通过协商解除劳动关系。

案例二

员工B与乙企业签订了劳动合同，劳动合同约定岗位为操作工。劳动合同还约定：“企业按工作标准经考核考评确认员工不胜任本岗位工作，可以调换员工的岗位。本合同履行期间生产经营发生变化，经双方协商一致，也可以变更员工的岗位。”

员工B是动力车间热力站看仪表的，在2007的考核考评中，综合得分66.5分，列最后一名。因此，企业于2008年开始，向员工B发出了《员工调转部通知单》，将员工B从动力车间调至织造车间，工种均为操作工，具体从事倒筒工工作，工资未变。员工B对此有异议，坚持不到织造车间工作。后企业以员工B旷工为由解除劳动合同。员工B与企业就此事发生争议。

施航：劳动合同约定员工B是操作工，“动力车间”或“织造车间”只是具体工作内容的不同，从性质上来讲仍属于操作工。所以，本案中企业不应按照调岗来操作，而只是就其具体工作内容作变更。企业可以根据自身管理需要自行决定进行相关调整，员工无合理理由不执行企业安排的行为是违反劳动纪律的。如果员工B旷工达到严重违纪的程度，则企业可以解除劳动合同。若企业能够比较周全地描述工作岗位，那么判断有关岗位是否发生了变更不是一个大问题。关键在于如果仅是具体工作内容有些变化而工资没有变更，则不能单纯地认定为调岗。

鲍坚红：即使员工B的岗位都是操作工，但如果动力车间的技术含量明显高于织造车间的，将导致这两个岗位的具体工作内容有很大差别。在劳动仲裁时，这种情形的裁决结果可能会对企业不利；如果调整工作岗位后工资（待遇）未变，那么仲裁应该不会有特别不利于企业的结果。

朱莉：如果是实质的工作内容改变了，则可以判断是岗位的变更。同时，即使员工B综合考评是最后一名，也不能表明其不胜任现从事的工作岗位。另外，企业在没有协商的情况下，即使发出了调岗通知，也不表示企业享有调岗的权利。

陆敬波：本案的起因是，企业以员工B旷工为由解除劳动合同，而员工B旷工的行为则是由于企业调整岗位的行为引起的。故，本案的焦点实际上是调岗问题。调岗在法律上往往（除有特殊约定外）被认定为变更劳动合同，表现形式一般为工作内容的改变，本案即属于这种情况。

首先，本案中企业调整工作岗位的理由是：员工B综合考评得分6„„5分，是最后一名。综合考评有两点需要注意：

1、综合考评应当有客观依据；

2、综合考评的最后一名不等于不胜任工作。如果不能证明调岗的合理理由，企业的调岗行为是不合法的；

其次，企业对员工B调岗，但未调整其劳动报酬，且调岗后仍为操作工，岗位名称未变，这属于企业内部工作安排问题，不一定属于劳动争议，员工B若要申请劳动仲裁可能比较困难；

最后，建议相关企业：

1、完善劳动合同约定内容。例如本案中的操作工，需要在劳动合同中将其具体工作内容列明，给予员工知情权；也可通过员工手册或企业内部规章的职位描述列明。

2、关于业绩考核的问题：企业不能单纯地采用“末位淘汰”，必须证明末位的员工不能胜任工作。企业不应当只是给员工打分，还要定一个合格（胜任）标准以便考量。

案例三

员工C与丙企业签订了劳动合同。劳动合同中约定：“工作岗位随企业经营管理需要而作相应的调整，上岗和换岗都应当签订上岗合同。”

员工C开始在运输队从事搬运工，后因病不能继续从事强体力劳动，退出工作岗位等待企业安置。2007年，企业的新车间投入生产，由于该车间工作条件好，而且工资福利待遇也好。员工C便向企业提出将自己调到该车间工作，企业负责人口头答应，但未与其签订上岗合同和办理相应的换岗手续。2008年，员工C参加了新车间的工人上岗培训，并考核通过。2008年2月，员工C在未经企业批准的情况下即到新车间上班。新车间以没有企业的书面通知为由拒绝接收员工C.员工C向劳动争议仲裁委员会提出仲裁，请求裁决丙企业安排自己到新车间工作。

施航：本案中员工C参加了新车间的工人上岗培训，并考核通过。这是否就意味着可以上岗？他只得到了企业负责人的口头同意，未按劳动合同约定的“上岗和换岗都应当签订上岗合同”进行操作。因此员工C的要求可能不会得到仲裁的支持。

员工C在参加新车间工人上岗培训之前已经退出了原工作岗位，可以推定企业与员工已有协商。本案不涉及调岗的问题，而是员工是否可以到另外一个岗位工作的问题。员工C目前是待岗状态，应当依劳动合同约定签订有关上岗合同，方能至新车间工作。

朱莉：本案中，劳动合同中关于岗位调整的约定条款是无效的。员工C向企业提出将其调到新车间工作，得到了企业负责人的口头同意，员工C因此参加了新车间的工人上岗培训，并考核通过。由此可以推定为，企业安排C去上岗培训，且C考核通过。可以说双方都在为员工C到新车间工作做准备。后来C未能到新车间上班，企业存在相当程度的责任。

陆敬波：本案的焦点是劳动合同是否已变更。

对于“员工C向企业提出将自己调到新车间工作，企业负责人口头答应”这一事实，如果员工C能够证明，或企业负责人予以承认，则推定双方对工作岗位调整达成合意，员工C可以至新车间工作，企业不能以形式要件不具备而拒绝C至新车间工作。如果发生争议的，员工C应该胜诉。

用人单位如何避免劳动争议 篇6

----用人单位如何避免劳动争议

劳动争议是用人单位经常遇到的难题，随着《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》的实施，有成倍上升的趋势。劳动争议案件，用人单位败诉率特别高。用人单位因为劳动纠纷败诉，其损失不仅仅是支付一定的经济补偿、赔偿费用，还有因为应诉而发生的人工费、交通费、会议成本、时间成本等费用，而且还有因此可能导致劳资关系对立、恶化。如何避免劳动争议，是用人单位经营管理者追求的目标。本文根据对众多劳动争议纠纷案件的分析和研究，提出了用人单位在劳动用工管理中应重点注意的几个问题，但愿能帮助用人单位加强人事管理工作，不断完善人事管理制度，构建和谐劳资关系。

一、签订书面劳动合同。有些用人单位为了逃避劳动合同的约束，不与劳动者订立劳动合同。这种做法是不可取的。如果没有订立劳动合同，劳资双方的劳动权利和义务缺乏合同依据，双方很容易发生纠纷。一旦有纠纷，双方各执一词，当纠纷诉诸法律时，用人单位仍然必须承担应承担的法律责任。《劳动合同法》明确规定，用人单位与劳动者应当依法订立劳动合同。不签订劳动合同而建立劳动关系，法律上称为事实劳动关系。按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定，发生事实劳动关系争议的，人民法院也应当受理。所以，不签订劳动合同并不能减轻用人单位的义务，相反却容易引发纠纷，增加纠纷的处理难度。因此，用人单位在使用劳动者时，应当依法订立用工合同。订立劳动合同后因情况发生变化，用人单位应与职工就未尽事宜签订补充条款或者补充协议，或者就劳动合同部分条款作修改。

二、试用期间不随意辞退员工，也不要在效益不好时随意裁员。根据《劳动合同法》第21条的规定，用人单位在员工试用期间随时解除劳动合同的条件是：员工在试

用期间被证明不符合录用条件。用人单位必须举证证明员工不符合录用条件，否则用人单位就不能随意解除劳动合同。用人单位在试用期间如随意辞退员工，需承担因违法解除劳动合同所带来的支付经济补偿金等相应的法律后果。根据《劳动合同法》第41条的规定，用人单位进行经济性裁员的条件及程序是：(1)用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难、企业转产、技术革新等确需裁员的；(2)用人单位应提前３０日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工意见；(3)裁员必须向劳动行政部门报告。而且用人单位进行经济性裁员应给予员工解除劳动关系的经济补偿金，在六个月之内录用人员的，应优先录用被裁减的人员。因此，用人单位在一段期间内效益不好时想减少开支，应尽量避免随意裁员，而采用给富余员工“放假”的方式较好。

三、建立健全合理的规章制度。用人单位规章制度是用人单位自行制定的内部规范性文件，它是用人单位经营管理的基本规则。用人单位在制订和修正管理制度时，要注意与国家法律法规的衔接，不能与国家法律法规相冲突。例如，在人员定岗与班次安排时，要考虑国家对劳动者工作时间和休息休假的规定；在推行结构工资制度时，要考虑工资含量定额与最低工资标准和用人单位福利待遇之间关联性；在人事管理方面，要考虑国家劳动合同制度和社会保险制度等规定；还要考虑国家劳动安全卫生制度、对女职工和未成年工的特殊保护制度、国家鼓励职业培训制度等等。通过有效引用过错辞退条款，预防和解决辞退补偿金纠纷。根据劳动法有关规定，员工有下列情形之一的，用人单位可以随时解除劳动合同，且不需支付辞退补偿金：

（一）试用期内证明不符合录用条件；

（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度；

（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；

（四）被依法追究刑事责任。在辞退纠纷中，上述

（二）、（三）项是经常被用人单位引为辞退理由的。但在司法实践中，这两项的标准都难以掌握。什么是“严重”违纪，多大损害才算“重大”，都是十分模糊的标准。如果交由劳动仲裁委员会或者法院去判断，大多数的违纪行为不会被认为是“严重”，大多数的损害不会被认定为“重大”。因此，在这种情况下，大多数用人单位面临败诉的局面。但如果用人单位在其规章制度中明确规定辞退且不支付补偿金的情形，只要这些规定不违法，发生纠纷后，劳动仲裁委员会和法院一般就会依照用人单位规章的规定作出裁决。在用人单位规章制度中规定辞退条件，可以有以下几种方式：一是单独对辞退条件作规定。如有的单位规章就规定：员工有以下行为之一的，立即予以辞退，并不支付经济补偿金：二是在具体守则中规定。如：“员工不能正常上班应请假，未按程序请假的视为旷工。旷工3天以上的，予以辞退，并不支付经济补偿金；三是对于某些违纪行为虽然性质较轻，但如果屡教不改，也应当规定为辞退条件；四是由于用人单位的规章不可能对所有违纪行为都详尽列举，因此还需要规定类比情形条款，如：对于其他违纪行为，公司可以根据其性质参照本条予以处罚；五是对于上述的辞退条件，建议都附加“不支付经济补偿金”、“不予补偿”等字句，以避免争议。

虽然根据用人单位自身情况和需要制定规章制度是法律赋予用人单位经营管理自主权的重要内容。但并非所有的规章制度都能有效约束员工。根据的《劳动合同法》

第4条规定，制定合理有效的用人单位规章制度应做到：一是通过民主程序制定。如通过工会或职工(代表)大会通过；二是内容不违反法律强制性规定；三是已经向员工出示。可以采取公示或让员工阅读的方式。但用人单位应保留公示或让员工阅读的证据，以证明员工“应当知道规章内容”。

四、不要随意对员工调岗调薪。首先，用人单位依法享有用工管理自主权，可根据生产经营需要及员工表现对员工调岗调薪，但绝不能随意；其次，在承认和保护用人单位的用工管理自主权的同时，要防止此权利的滥用（比如滥用此权利来打击报复），同时用人单位也要注意不要单方变更劳动合同关于岗位和工资的约定；最后，为防止

此权利的滥用，用人单位应对其调岗调薪行为举证证明其“充分合理性”。因此，用人单位在符合条件的情况下有权对员工调岗调薪，但这种权利却不是任意无限制的，用人单位应谨慎为之，最好与职工协商变更劳动合同。

五、通过合同约定保护商业秘密和竞业禁止。近年来，国内侵犯商业秘密的案件时有发生，用保密协议来约束用人单位雇员是用人单位通常采用的手段。在与职工签订保密协议时应注意对于不同的工作岗位应签订不同的保密协议。对于像一般行政内勤人员、保安人员这样不直接接触本用人单位核心秘密的员工，其保密义务相对其他人员来说并不特定且内容较简单，对于这类人员不需签订专门的保密协议，可以在其劳动合同中加入相应的保密义务条款。对于在其工作范围内有可能接触到用人单位的商业秘密的人员，则应该签订专门的保密协议，而且依据其接触商业秘密的程度和范围，协议内容应尽可能地细化。由于高级研发技术人员和高级经营管理人员，通常掌握着用人单位最核心的商业秘密，对于这些人还应签订竞业限制协议，但需要注意的是，如果签订竞业限制协议，协议中应约定公司给予该雇员一定的经济补偿，以显示公平原则，否则竞业限制条款可能无效。用人单位只要求员工单方承担竞业限制义务，用人单位不支付补偿费用的协议因显失公平而无效，对员工并无约束力。

六、完善考勤制度。目前许多用人单位在劳动管理的考勤操作这个基础环节上就存在不少问题。在大量劳动争议案件中，因用人单位对员工考勤管理粗糙或根本没有考勤管理，造成用人单位在劳动争议中败诉的案件时有发生，不能不使我们对这一问题加以思考和探讨，其目的在于完善和健全用人单位的考勤管理制度，实现考勤管理的科学化。法律规定：因减少劳动者劳动报酬引发的劳动争议案件（比如劳动者申诉索要加班、加点工资及病假、工伤工资等）用人单位负有举证责任，如不能举证应承担举证不能的责任。有的用人单位或是因没有考勤表可举证：或是虽有考勤表但由于没有当事人本人签字认可，致使无法认定其证据材料的真实性等原因，屡遭败诉，不

得不承担相应的法律后果。

用人单位不断提高自身免疫机能的客观要求；正确认识考勤管理在劳动工作中的重要位置，结合企业自身情况，建立健全科学有效的考勤制度和措施并加以实施，是用人单位在该类劳动争议案件中避免的前提条件，也是维护企业自身合法权益的根本保证。

七、过错辞退中有关证据的保全和收集。在辞退补偿金纠纷中，若用人单位以严重违纪或者严重失职等理由辞退员工，一旦纠纷发生，用人单位必须对职工的严重违纪和严重失职行为举证，因此，保全和收集证据至为重要。用人单位所要保全和收集的证据，主要是两类：其一是员工所违反的用人单位规章及劳动纪律的具体条款；其二是员工的违纪行为。通常，可以证明员工违纪行为的证据主要有：一是违纪员工的“检讨书”、“求情书”、“申辩书”、违纪情况说明，等等；二是有违纪员工本人签字的违纪记录；三是其他员工及知情者的证明；四是有关物证；五是有关书证及视听资料；六是政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等。

用人单位如何应对新劳动合同法 篇7

《劳动合同法》是我国劳动领域近十年来最重要的一次立法，对现行的劳动法以及地方政策的很多方面有了重大突破，距离实施只剩下两个多月了，劳动保障行政部门、企业以及劳动者应当如何应对，尤其是企业，需要做得更多。

降龙十八掌与《劳动合同法》的十八面

此次辩论套用了金庸武侠小说降龙十八掌剧情，来自广州各企业的100多名现场聆听辩论，并提出自己的疑问。劳资双方代表从立法目的、适用范围、订立劳动合同原则、企业规章制度、劳务派遣等十八个方面层层挖掘，浅显易懂而又深刻、到位。中国人民大学劳动关系研究所副所长、曾担任《劳动合同法》课题组核心成员的彭光华副教授现场点评。

彭光华表示，许多事情要等待企业的去做，核心的事情有两件，一件是劳动关系的整理，本公司一共有多少员工，都是什么样的合同形式；企业内部的法务总监应该计算一些成本，包括违法的成本。另外一件是，企业规章制度要符合劳动合同法，不符合的要在今年及时修改，明年要再修改就有点晚了。应 对

劳动保障行政部门

建筑、住宿、餐饮业签合同三年计划

广东省劳动和社会保障厅副厅长陈华康表示，随着《劳动合同法》的正式施行，劳动保障行政部门将逐步清理与《劳动合同法》不一致的政策法规，出台新的配套文件，修改《广东省职工劳动合同》文本；通过多种途径，准确掌握企业户数、职工人数和劳动合同签订情况，做好统计分析工作。目前，广东省劳动保障厅网站已开通了《劳动合同法》宣传专栏，提供《劳动合同法》视频讲座等相关资料给公众下载。据透露，目前广东省劳动保障厅已明确提出要全面完成劳动合同制度三年行动计划，在建筑业、住宿和餐饮业开展劳动合同签约行动，将在全省大力推行劳动合同备案办法和劳动合同公示签收办法。

据悉，用人单位与劳动者每签订一份劳动合同，都需经劳动行政部门备案。此外，用人单位还应将订立的劳动合同文本交一份给劳动者，在劳动者签收后对劳动合同订立和签收情况在单位内公示，以发挥职工和单位工会的监督作用。

用人单位

实施前清理劳动关系

正如彭光华所言，用工单位目前最需要做的事情就是清理公司的劳动关系，以明确公司中都有哪些种类的劳动关系，明了是否符合如《劳动合同法》的规定，避免产生不必要的成本。

广州一家公司的人力资源负责人Angel表示，如果不及时理清劳动关系，到2008年会出现很多问题。Angel说，之前劳动法的很多规定是很模糊的，《劳动合同法》有很多新的规定，所以现在就要开始着手理清理顺劳动关系。比如，有员工担心一旦签订劳动合同如提前离职要支付违约金，于是不签订劳动合同，Angel就需向这些人说明《劳动合同法》中没有这项规定，除了专项培训和竞业限制之外。他们知道后，就愿意签了。

修订规章制度时保留证据

除了理顺劳动关系外，还要检查公司的规章制度是否合法。《劳动合同法》第四条对规章制度以大篇幅进行规定：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

梁智律师表示，不合法的规章制度，在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据。按照《劳动合同法》第八十条规定，规章制度违反法律、法规的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

广东瀚宇律师事务所李迎春律师建议，企业规章制度制定修改应履行民主程序，并保留职工代表大会或者全体职工讨论、协商的书面证据，履行公示程序；企业对旧的规章制度进行合法性审查，对不符合法律规定的条款进行修订或删除。在公示规章制度时，专家提出要考虑到日后的举证，保留证据，比如可采取员工手册发放法(保留签收记录)、规章制度培训法(保留培训签到记录)、规章制度考试法(保留试卷)等。

解 疑

关键词：

不愿签合同

有提问，如果劳动者不签订劳动合同，且老板又想留下这个人，这该怎么办？易才集团市场总监翟继满表示，要考虑劳动者为什么不签订合同，第一，劳动合同文本有没有不妥当之处，格式条款是否有问题；第二，企业的文化是否有问题，员工是否愿意来干。“如果员工连劳动合同都不签订，可以考虑是否一定录用这个员工。如果老板执意要录用的话，可以把有关的规定以及相应的后果、违约的成本告知老板”。

关键词：

2008年新劳动法婚假、产假

有提出，公司规定，员工进入公司半年后才能享受婚假、产假，这样规定是否符合《劳动合同法》？梁智律师表示，婚假和产假是法定的假期，不是劳动者的福利，如果规定必须工作了一段时间才能给他假期，那等于说是公司在赐予劳动者的福利，等于给公司做的贡献，这是不行的。

如何防止员工在进入公司后很快结婚生子，翟继满说，这个没有办法控制，公司的规章制度不能和法律相冲突，但对于年休假等法律没有规定的条款，公司可以做出相应规定。彭光华表示，解决类似的问题不是劳动法的问题，需要靠行规，如果公司员工出现了类似的问题，可以告诉同类行业此人的情况如何，这也是一种制约。

重 点

1.不签书面合同会怎样？

为了破解实践中事实劳动关系的泛滥和用人单位不签合同的顽疾，劳动合同法强调劳动合同的书面化，不管订立、变更、解除、终止一律采取书面形式。《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

按照《劳动合同法》规定，如果用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。更为严重的是，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

用人单位该如何应对？李迎春表示，首先，要革新用工观念，建立先订合同后用工的习惯，最迟必须在一个月内订立合同；其次，劳动合同终止后，劳动者仍在用人单位继续工作的，抛弃双方可随时终止劳动合同的观念，也应当在一个月内订立合同。对于劳动者拒不签订劳动合同的，李迎春建议保留相关证据，比如向劳动者送达签订合同通知书证据等，用人单位将不承担法律风险。

2.应对无固定期限劳动合同订立陷阱

《劳动合同法》第十四条规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

李迎春说，用工单位要防止两种风险：其一，在劳动者符合法定三种情形时，用人单位与劳动者订立固定期限劳动合同，劳动者也默认接受，但时隔数月或者数年，突然要求公司从该固定期限合同订立之日开始每月支付两倍工资，从法律规定看，其主张是可以成立的，因为劳动者并没有提出过订立固定期限劳动合同，用人单位本应当主动订立无固定期限劳动合同。其二，劳动者口头要求订立固定期限劳动合同，用人单位依劳动者的意思订立，但履行一段时间后，劳动者反悔，要求用人单位支付两倍工资，如果用人单位不能举证系劳动者提出的订立固定期限劳动合同，则面临支付两倍工资的风险。