收购公司的注意事项（共9篇）
一、资本、资产方面的风险
(一)注册资本问题
目前，随着新公司法对注册资本数额的降低，广大投资人通过兴办公司来实现资产增值的热情不断高涨。但是，根据我们的办案经验，注册资本在500万以下的公司都有一些注册资本问题。我们办理了大量因出资瑕疵而低价转让股权的问题、虚假出资怎样进行破产的问题等等。所以，在打算进行收购公司时，收购人应该首先在工商行政管理局查询目标公司的基本信息，其中应该主要查询公司的注册资本的情况。在此，收购方需要分清实缴资本和注册资本的关系，要弄清该目标公司是否有虚假出资的情形(查清出资是否办理了相关转移手续或者是否进行了有效交付);同时要特别关注公司是否有抽逃资本等情况出现。
(二)公司资产、负债以及所有者权益等问题
在决定购买公司时，要关注公司资产的构成结构、股权配置、资产担保、不良资产等情况。
第一、在全部资产中，流动资产和固定资产的具体比例需要分清。在出资中，货币出资占所有出资的比例如何需要明确，非货币资产是否办理了所有权转移手续等同样需要弄清。只有在弄清目标公司的流动比率以后，才能很好的预测公司将来的运营能力。
第二、需要厘清目标公司的股权配置情况。首先要掌握各股东所持股权的比例，是否存在优先股等方面的情况;其次，要考察是否存在有关联关系的股东。
第三、有担保限制的资产会对公司的偿债能力等有影响，所以要将有担保的资产和没有担保的资产进行分别考察。
第四、要重点关注公司的不良资产，尤其是固定资产的可折旧度、无形资产的摊销额以及将要报废和不可回收的资产等情况需要尤其重点考察。
同时，公司的负债和所有者权益也是收购公司时所应该引起重视的问题。公司的负债中，要分清短期债务和长期债务，分清可以抵消和不可以抵消的债务。资产和债务的结构与比率，决定着公司的所有者权益。
二、财务会计制度方面的风险
实践中，有许多公司都没有专门的财会人员。只是在月末以及年终报账的时候才从外面请兼职会计进行财会核算。有的公司干脆就没有规范和详细的财会制度，完全由公司负责人自己处理财务事项。因为这些原因，很多公司都建立了对内账簿和对外账簿。所以，收购方在收购目标公司时，需要对公司的财务会计制度进行详细的考察，防止目标公司进行多列收益而故意抬高公司价值的情况出现，客观合理地评定目标公司的价值。必要时，收购方可以聘请专门财务顾问来评估目标公司的价值，但是，如果收购金额本身比较小，可以聘请懂财务会计的法律顾问单位，由其对收购中遇到的法律和财务问题进行综合指导。本团队的律师都具有法律、财务以及税务方面的综合专业知识，能为您在法律、财务以及税务方面提供专业的服务。
三、税务方面的风险
在北京，注册资本在五百万以下的公司不会经常成为税务机关关注的重点。因此，很多小公司都没有依法纳税。所以，如果收购方收购注册资本比较小的公司时，一定要特别关注目标公司的税务问题，弄清其是否足额以及按时交纳了税款。否则，可能会被税务机关查处，刚购买的公司可能没多久就被工商局吊销了营业执照。
四、可能的诉讼风险
在可能的诉讼风险方面，收购方需要重点关注以下几个方面的风险：
第一、目标公司是否合法地与其原有劳动者签订和有效的劳动合同，是否足额以及按时给员工缴纳了社会保险，是否按时支付了员工工资。考察这些情况，为的是保证购买公司以后不会导致先前员工提起劳动争议方面的诉讼的问题出现;
第二、明确目标公司的股东之间不存在股权转让和盈余分配方面的争议，只有这样，才能保证签订的购买协议能够保证切实的履行，因为并购协议的适当履行需要股权转让协议的合法有效进行支撑;
第三、确保目标公司与其债权人不存在债权债务纠纷，即使存在，也已经达成了妥善解决的方案和协议。因为收购方购买目标公司后，目标公司的原有的债权债务将由收购方来承继。
第四、最后，需要考察目标公司以及其负责人是否有犯罪的情形，是否有刑事诉讼从某种意义上影响着收购方的收购意向。
【律师在收购公司中所起的作用】
一、律师收购公司的一般作用
律师在收购公司中发挥着不可或缺的重要作用。律师以其专业知识和经验为收购公司提供战略方案和选择、收购法律结构设计、尽职调查、价格确定以及支付方式的安排等法律服务;同时，参与、统一、协调收购工作的会计、税务、专业咨询人员，最终形成收购公司的法律意见书和一整套完整的收购合同和相关协议，以保障整个收购活动的合法且有序地进行。
通常情况下，企业会与律师事务所签订《委托合同》或《聘请合同》，作为专业顾问和专业性服务机构的律师事务所以及律师以公司企业的常年法律顾问或单项特聘法律顾问的形式为收购公司或企业提供法律服务。
以上为律师在收购公司中所起到的一般作用，而在收购公司中，律师所起的核心作用为进行尽职调查，然后以此为前提拟定协议、完成收购事宜以及担任新公司的法律顾问。
二、律师在收购公司中尽职调查的作用
(一)什么是尽职调查
尽职调查是指就股票发行上市、收购兼并、重大资产转让等交易中的交易对象和交易事项的财务、经营、法律等事项，委托人委托律师、注册会计师等专业机构，按照其专业准则，进行的审慎和适当的调查和分析。
(二)尽职调查的目的
法律尽职调查的目的包括一下的内容：
第一，发现风险，判断风险的性质、程度以及对并购活动的影响和后果;
第二，可以使收购方掌握目标公司的主体资格、资产权属、债权债务等重大事项的法律状态;
第三，了解那些情况可能会给收购方带来责任、负担，以及是否可能予以消除和解决。
(三)律师尽职调查与财务尽职调查的关系
律师和会计师是共同参与资本运作中的中介机构，两者的尽职调查工作在很大的程度上是并行的，各自承担不同的调查任务和责任，分工和责任划分都是明确的，但在某些部分则是协作的关系。两者的调查范围不同。律师尽职调查的范围主要是被调查对象的组织结构、资产和业务的法律状况和诉讼纠纷等法律风险;财务尽职调查的范围主要是被调查对象的资产、负债等财务数据、财务风险和经营风险。
(四)律师在收购公司时的尽职调查的主要业务
律师在收购公司中进行的尽职调查是十分重要的，对于购买小公司而言，律师尽职调查比财务尽职调查更能起到更为明显的作用。考虑到篇幅，以下主要列明律师尽职调查的主要业务：
1、组织性文件的尽职调查
1）公司的组织性文件
2）下属企业的组织性文件
2、业务文件的尽职调查
3、财务文件的尽职调查
4、重要协议和合同的尽职调查
5、融资文件的尽职调查
6、知识产权的尽职调查
7、雇员及员工事宜的尽职调查
8、诉讼和其他程序的尽职调查
9、税务的尽职调查
关键词：上市公司,要约收购,注意的问题
一、引言
要约收购在上市公司的收购中具有公司外部治理的积极功能, 它已经在欧美发达国家得到了基本的认可与广泛的应用。但是, 我国市场经济体制的建立时间并不长, 对于要约收购的方式运用整体上时间还较短, 使用的频率也较少, 而我国则主要使用的是协议收购手段。这种特殊的国情使得我国的上市公司在要约收购方面与欧美发达国家有着较大的差异性, 尤其是在收购目的、定价以及结果等方面差异明显。而这也让我国上市公司的要约收购的外部治理功能大大削弱或失去, 无法对公司目标股东的利益进行很好的保护。因此, 我们针对此问题提出了上市公司要约收购中几个注意点, 试图引导上市公司进行更为有效的要约收购。
二、上市公司要约收购相关概述
所谓上市公司的要约收购就是指收购方在一个月左右的时间内在证券交易所内以高于市场价格20%左右的价格向目标公司给出要约收购的单子, 主要购买其公司的股权, 取得或强化对目标公司的控制权。根据收购性质来划分的话, 要约收购可以分为善意收购和敌意收购, 根据收购形式来划分的话, 则可以分为自愿要约和强制要约, 根据收购数量来划分的话, 则可以分为部分要约和全面要约。要约收购的出现, 主要是由于欧美国家中原有的公司股权结构过于分散而导致了信息不对称问题的发生, 进而损害到了股东的权益。因此, 为了更好的对公司进行内部治理, 就要从外部治理方面先入手, 而要约收购则是最为直接和有效的外部治理方式。这是因为要约收购将有利于转移目标公司的控制权, 撤销不称职的公司管理层, 即使要约收购不那么成功, 它也可以督促公司管理层改进自己的行为, 从而为实现股东利益的最大化而努力。因此, 我们说, 上市公司的要约收购能够更好的保护中小股东的利益。
三、上市公司要约收购过程中应该注意的几个问题
(一) 要约收购对象的广泛与平等性
上市公司的要约收购过程中, 应该从法律层面来看到其要约收购应该是向目标公司的所有或部分股东发出的收购要约, 其目的是为了获得或强化收购方对于目标公司的控制权以及支配权。由于收购方面对目标公司股权结构的分散特性, 无法及时且准确的把握住每一个股东的真实心声, 因此, 收购方只能向目标公司的所有股东发出收购要约, 无需考虑到股东的大小, 股东的想法等, 而是要让目标公司的所有股东具有平等的自主选择权, 从而最大限度的保障目标公司股东的广泛性。
(二) 要约收购过程中应该公布收购信息
上市公司的要约收购程序往往是要经过收购报告提交、公布以及实施等几个不同的步骤来具体实施并完成的。在要约收购的过程中, 每一个具体的步骤都应该根据相关的法律规定来对收购方进行公告与公开。事实上, 我国对于上市公司的要约收购的法律规定是较为严格的, 明确要求收购过程中披露的信息是真实、准确以及完整的。否则, 如果针对那些不符合法律规定的要约收购, 相关部门应该及时通知收购方不得公告其收购要约, 要不然将会误导目标公司中的股东。在此, 我们必须提醒的一点是, 收购方在正式依法进行了收购要约的公布工作以后, 它们并没有义务继续对收购情况进行披露。因此, 这就是说, 上市公司的要约收购过程中的信息披露仅局限与对收购信息的披露而已, 在要约有效期内, 收购方仍然有义务对目标公司股东进行重大交易或重大变化的告知, 从而有效防止要约收购中的大股东人为操纵现象的发生, 还可以有效避免公司内部人员进行非法的内幕交易。
(三) 要约收购中要切实保障中小股东的权益
在上市公司的要约收购过程中, 大股东由于资金、信息以及经验方面的优势而占据了主要的地位, 那些中小股东则处于相对劣势的地位。因此, 我国证券法则更为重视对于中小股东的利益保护工作。然而, 我国的上市公司要约收购制度中并没有对此给予足够的重视, 也没有明确体现出来。因此, 我们应该根据国外较为成熟的要约收购做法, 构建起一个股东权益保护的法律体系。具体来说, 首先, 应该重视对收购方的信息资料的详细披露, 不仅要重视对资金来源的披露, 还要评估收购对未来公司产生的影响, 并制定出后续的计划。其次, 要约收购过程中还应该维护收购程序的公平性, 即收购要约面向目标公司所有股东发出, 遵循要约条件平等原则, 实施强制收购剩余股票制度等, 从而使得目标公司的股东, 无论大小, 都可以获得公平的权益, 尤其是让处于劣势的中小股东的合法权益得到最大限度的保护, 甚至可以利用更为严格的规章制度来对收购方的行为进行约束与指导。
四、我国上市公司要约收购的实践及对策
由于我国上市公司的要约收购起步较晚, 在实际的实践过程中仍然有不少不完善的地方, 主要表现为要约收购理论与实践之间的脱节或相悖, 即收购目的、收购定价、收购结果三个方面的不完善。这就是说我国上市公司主要由国企改制而来, 一股独大的现象较为普遍, 很多收购方仍然愿意选择成本低的协议收购方式来进行收购。在收购定价方面, 由于我国要约收购对流通股和非流通股实行分类要约, 从而使得实际的要约收购过程中往往会依据这两个原则, 即要约收购挂牌交易的同一种类股票的价格不低于下列价格中较高者, 要约收购非挂牌交易股票的价格不低于下列价格中较高者。而在收购结果方面保护中小股东利益的初衷并没有得到很好的实现。鉴于此, 我们应该尽快采取有效的对策来改变要约收购的现状。
(一) 加强目标公司大股东对中小股东的保护作用
根据我国《收购办法》中的相关规定, 目标公司的原控股股东仅仅在要约收购中承担起偿还原有的欠款义务, 并没有明确规定其应该对中小股东等负起保护的责任。因此, 在要约收购的过程中, 原控股股东仅会为了自身利益而进行收购事务的处理, 并不会为中小股东的权益进行保护。那么, 鉴于此, 我们就应该强化目标公司中原控股股东对于中小股东的忠诚义务和注意义务, 并从外部给予强有力的监督与约束, 一旦有所过失, 原控股股东必须承担一定的法律责任, 并把这些责任具体到人。
(二) 进一步扩大要约收购的豁免范围
虽然说我国《收购办法》中明确规定了五项自动豁免和七项申请豁免权利, 但是, 在实际的操作过程中, 由于我国上市公司中的一股独大现象较为严重, 从而导致了全面强制要约收购, 而这又容易产生内幕交易问题, 影响目标公司的股权稳定性。因此, 为了真正保护好中小股东的合法权益, 没有必要采取强制性要约收购方式, 而应该对其进行豁免, 从而真正降低要约收购的交易费用, 提高收购的效率与效果。
(三) 增加要约收购的支付手段, 确定收购价格标准
我国上市公司的要约收购过程中, 首先应该增加要约收购的支付手段, 从目前单一的现金支付手段扩展为多种方式的支付手段, 不仅可以在大规模的要约收购中提供收购效率, 还可以降低收购成本费用的支出。我们应该通过制度创新来切实增加要约收购支付手段。然后, 再基于此调整挂牌交易股票要约收购价格的确定标准, 让我国的要约收购变得更为公正, 让中小股东能够对新控股股东具备一定的自由退出权。
(四) 健全与要约收购制度相匹配的反垄断制定
由于我国当前的上市公司要约收购过程中的过度集中问题, 从而很容易滋生出垄断的不良竞争问题。因此, 我们应该在要约收购的过程中, 制定并逐步完善相关的反垄断法律规定, 排除或限制垄断行为的发生。尽管我国的《利用外资改组国有企业暂行规定》和《外资并购境内企业的暂行规定》中涉及到了反垄断的说法, 但是, 并没有明确的具体规定, 而现有的《反不正当竞争法》也无法对要约收购过程中的垄断问题进行制约。因此, 我国应该学习英国等发达国家制定出配套的要约收购的反垄断法, 从而真正做好对目标公司相关利用者的合法权益的有效保护工作。
参考文献
[1]陈红.上市公司要约收购:国际规制经验与中国制度设计[J].改革, 2004, (3) .
[2]胡滨.上市公司收购法律问题研究[A].王宝树.商事法论集:第四卷[C].北京:法律出版社, 2001.
求证：记者致电公司证券部，工作人员表示正在洽谈，具体不清楚。
近期影视传媒行业并购潮高烧不退，唐德影视（300426）并购范冰冰名下的爱美神影视引来资本的关注，在此背景下，关于影视传媒公司收购的传言顿起。4月11日，万家文化（600576）发布公告，公司正在筹划重大事项，可能涉及重大资产收购，为避免公司股票大幅波动，公司于2016年4月11日申请了紧急停牌。
有传言称公司停牌是正在筹划收购几个电竞主播成立的空壳公司，从而切入电竞产业。对此，公司证券部工作人员表示，公司高层正在就资产收购事项进行洽谈，具体关于哪一块他们目前并不清楚。该工作人员表示，公司方面向文化产业转型是肯定的，而且公司旗下也确实有电竞业务。
资料显示，2015年9月，公司与茅侃侃等共同出资设立控股子公司万家电竞，围绕电竞产业全面布局泛二次元领域；并相继与Acfun、中线传媒（中国教育电视台商业运营公司）、春秋永乐以及优酷土豆等展开战略合作，共同开发二次元文化IP、电子商务、竞技游戏以及周边演出等项目。
2016年，公司计划推出各类文化产品并产生收益，包括游戏（《九州无双》、《同道大叔》）、电竞（《铁笼游戏》、《X计划》、《全职高手》）、动漫（《动漫好声音》）等13个重要项目。
业绩方面，公司2015年实现营业收入36164.7万元，同比增长2930.57%；归母净利润2761万元，扭亏为盈：主要系2015年转型文化娱乐100%收购翔通动漫（2015年8月并表）。翔通动漫2015年度归母净利润为1.23亿元，扣非归母净利润为1.18亿元，超业绩承诺金额。
以协议方式收购上市公司时，达成协议后，收购人必须在三日内将该收购协议向国务院证券监督机构及证券交易所作出书面报告，并予公告。
在未作出公告前不得履行收购协议“。
《证券法》第八十九条的规定，实际上是对收购人规定了一个依据和两个义务。
一个依据是收购人收购上市公司，必须依照《公司法》、《证券法》及相关的法律、行政法规的规定，与被收购公司的股东协商进行股权转让，凡未进行与被收购的公司的股东进行协商股权转让，收购行为无效，两个义务也不存在。
两个义务是指：
一、协议收购上市公司，必须报告有关部门并进行公告，这是收购人的基本义务，包含三个工作内容：1)协议收购达成后，收购人必须在三日内向国务院证券监督机构作出书面报告;2)收购人必须在三日内向证券交易所作出书面报告;3)收购人在向国务院证券监督机构和证监所作出书面报告的基础上在媒体上(如报刊、电视等)进行公告。
收 购 方（以下简称：甲方）：
法定代表人：
住所地：
被收购方（以下简称：乙方）：
法定代表人：
住所地：
根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国
公司法》以及其它相关法律法规之规定，本协议双方本着平等互利的原则，甲、乙双方经友好协商一致，就甲方收购乙方达成如下协议：
一、乙方同意甲方一次性收购乙方所有股权及全部资产的方式，将公司转让给甲方。乙方保证其所有股东已按法律、法规及《章程》规定，按期足额缴付了全部出资，并经股东会一致同意将其100%股权转让给甲方及其指定人员。
二、双方确认甲方以总价人民币 4500万元（大写：肆仟伍佰万元整）的价格收购乙方全部股权。该收购总价款包含拆除、拆迁、安置、搬迁、误工、管线切改及乙方被收购前的所有债权债务等全部费用。
三、乙方保证财务帐目真实、清楚，并应当在本协议签订之日起30天内，无条件配合、协助甲方对乙方的审计及 1
财务评价工作，经审计乙方所欠债务，由甲方在收购总价款中予以支付。乙方保证其对外债务（包括职工安置，拆迁、等所有费用）不超过4500万元。涉及乙方的现有员工安置、离退休职工及所负担的养老保险金等问题，由乙方负责解决，费用由甲方在收购总价款中予以支付。
四、鉴于乙方自今未交纳完毕土地出让金，土地权属还未取得，为取得土地权属，本协议生效后日内，乙方将办理土地权属的相关手续备齐，在甲方的协助下到国土局缴纳土地出让金，该笔资金由甲方出资；为确保该笔资金用于缴纳土地出让金，甲方向国土局补缴土地出让金时，乙方需将公司公章和财务章交由甲方保管；乙方在取得该土地的《国土使用证》后，该证由甲方保管。
五、甲方在取得该土地《国土使用证》后30内向乙方
支付100万元；乙方在收到该笔款项后三日内，应着手办理股东工商变更登记手续，并在月内完成；余款在扣除本协议第三条款费用后，于甲、乙双方在工商行政管理机关办理变更登记手续后天内付清。
六、本协议签订之日起，乙方不得将自身财产进行转让、抵押、出租等有损害甲方利益的行为，并不得再与其他人协商工厂转让事宜。
七、违约责任：
1、甲方负责按协议约定将收购款及时支付乙方。如有违约，应当向乙方支付相当于收购款总额的%的违约金。
2.1乙方应保证按协议约定协助甲方办理土地使用权证，如无法补缴土地出让金，无法取得该土地《国土使用证》，本协议自动终止；
2.2在取得该土地《国土使用证》后，如乙方不按合同约定完成工商变更登记等其它收购交接手续；乙方应当向甲方支付相当于收购款总额的%的违约金，并应继续履行合同义务，完成工商变更登记等其它收购交接手续；
2.3 乙方如在本协议签订后，擅自将自身财产进行转让、抵押、出租等有损害甲方利益的行为，或又与其他人协商工厂转让事宜，乙方应当向甲方支付相当于收购款总额的%的违约金
以上如违约造成实际损失超过违约金，以实际损失为准。
九、本协议正本一式份，甲乙双方各执一份。副本若干份，供报批及备案等使用。自双方签字盖章之日生效。
十、本协议未尽事宜，由各方另行订立补充协议予以约定。
甲方：乙方：
法定代表人(授权代表)：法定代表人(授权代表)： 签订协议地点：
签订协议时间：
企业资产包括：现状土地50亩（土地证号为：
为了更好地促进企业战略转型,实现企业通过资产重组行为提升企业综合效能,帮助企业资产收购与资产销售的顺利完成,规范税收管理工作,财政部和国家税务总局发布了《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号),国务院也于2014年发布了《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》(国发[2014]14号),该文件就税收方面进行了要求,即:修订完善兼并重组企业所得税特殊性税务处理的政策,降低收购股权(资产)占被收购企业全部股权(资产)的比例限制,扩大特殊性税务处理政策的适用范围;作为对国务院14号文的进一步细化,财政部和国家税务总局发布了《关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》(财税[2014]109号),文件重点就如何促进企业重组业务进行了规定。
结合上述税收政策,企业在资产收购业务中,我们应当根据企业的资产收购业务进行财税分析,判断该项业务中可能出现的税收风险,确定税收风险环节,设计税收应对方案,提前做好税务事项安排。根据我们对实务中遇到的企业资产收购案例进行分析,企业一般应当作如下涉税安排:
一、增值税、营业税问题
根据增值税、营业税暂行条例的要求,企业转让货物、销售不动产以及土地,应当按规定缴纳增值税或营业税,由于我国目前尚未完全实现营业税改征增值税,上述税收的发生,往往直接形成税收成本,增大企业负担。避免货劳税的重复征收已经成为企业资产收购中是否成功的前提。对此,根据《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》(国家税务总局公告2011年第13号)及《国家税务总局关于纳税人资产重组有关营业税问题的公告》(国家税务总局2011年第51号公告)规定,纳税人在资产重组过程中,通过合并、分立、出售、置换等方式,将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务和劳动力一并转让给其他单位和个人的行为,不属于增值税、营业税征收范围,其中涉及的货物转让,不征收增值税,涉及的不动产、土地使用权转让,不征收营业税。由此可知,企业要在资产收购与转让中要避免缴纳增值税、营业税,需要在资产转让时配比转让相关的债权、债务和劳动力,否则企业的资产转让业务就会产生货劳税。
二、土地增值税问题
我国土地增值税政策采用的是超率累进税率,也就是说一旦土地增值税纳税义务形成,其增值部分起码会缴纳30%的土地增值税,如果达到200%以上增值部分甚至要达到60%的税率,因此如果资产收购中涉及需要缴纳土地增值税,企业的税收负担将会非常沉重。国务院2014年的14号文对企业重组业务基本思路是鼓励与促进,为了贯彻这一重要精神,财政部和国家税务总局于2015年发布了《关于企业改制重组有关土地增值税政策的通知》规定:单位、个人在改制重组时以国有土地、房屋进行投资,对其将国有土地、房屋权属转移、变更到被投资的企业,暂不征土地增值税。
三、企业所得税问题
企业所得税法认定59号文规定资产收购时:按照转让方确认资产转让所得或损失,受让方取得资产的计税基础以公允价值为基础确定的原则进行。也就是说,企业在资产转让过程中应根据交易价格和资产的计税基础计算其转让所得或者是损失,如果为转让所得,则应当缴纳企业所得税,实务中企业的资产收购过程往往伴随的是企业资产的大幅升值,形成的资产转让所得形成的企业所得税也是金额巨大,税收负担很重。
为促进重组业务的顺利进行,59号文件对资产收购行为进行了特殊的税收规定,即资产收购中,受让企业收购的资产不低于转让企业全部资产的75%,且受让企业在该资产收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%,可以选择按转让企业取得受让企业股权占双方交易的计税基础,以被转让资产的原有计税基础确定,受让企业取得转让企业资产的计税基础,以被转让资产的原有计税基础确定。该项规定对于企业而言,也就是如果一旦适用特殊性税务处理,企业的资产转让行为将不再计算转让所得,也就不存在缴纳企业所得税问题,当然代价就是受让企业接受的资产计税基础只能按照转让企业的账面价值,在后续使用资产时,折旧摊销都受到一定影响,不过由于没有现时的纳税义务,有利于企业资产重组工作的顺利完成。
然而,通过上述规定我们也认识到,59号文对企业资产收购业务虽有明确扶持规定,但是该项规定还是存在资产转让比例要求高,达到规定比例难度大等限制,以至于不少要么企业无法享受该项优惠,要么在资产收购中被迫收购了大量无关资产,以提高收购资产占总资产的比例,资产的使用效率得不到充分体现;对此,财政部和国家税务总局于2014年发布了《关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》(财税[2014]109号),对资产收购业务中所占比例作了调整,将财税[2009]59号文件第六条第(三)项中有关“资产收购,受让企业收购的资产不低于转让企业全部资产的75%”规定调整为“资产收购,受让企业收购的资产不低于转让企业全部资产的50%”,通过这一调整,企业在资产收购业务中转让方企业转让资产只需达到本企业资产总额50%以上,受让的股权对价在占交易金额85%以上,即可享受特殊性税务处理,这有利于企业达到特殊性税务处理标准,降低企业享受资产重组业务特殊税务优惠的门槛。
应当引起我们注意的是,在企业收购业务中,转让企业取得的往往是受让企业的股权对价,就受让方而言形成了资产收购,而对转让方企业而言就形成了非货币资产投资,根据财政部、国家税务总局《关于非货币性资产投资企业所得税政策问题的通知》(财税[2014]116号)规定如果居民企业以非货币性资产对外投资确认的非货币性资产转让所得,可在不超过5年期限内,分期均匀计入相应年度的应纳税所得额,按规定计算缴纳企业所得税。
由于59号文强调重组双方的税务处理应当具备一致性处理原则,因此如果受让方采用一般性税务处理,即按照公允价格作为计税基础,而转让方则按照特殊性处理,按照原账面价值不确认资产转让所得,就会形成税务事项管理的混乱,因此116号文第六条明确规定:“六、企业发生非货币性资产投资,符合《财政部国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)等文件规定的特殊性税务处理条件的,也可选择按特殊性税务处理规定执行。”,按照此规定,企业在发生资产收购业务时,应首先确定资产收购的主导方,即资产转让方,然后判断转让方案是否符合59号文及109号文件的规定,如果符合特殊性税务处理的要求,则应协同重组双方实行统一的税务政策,在转让方按照59号文的规定,进行特殊性税务处理的同时,受让方企业也应同时按照特殊性税务处理规定进行,避免由于重组双方处理的不一致带来的税务风险。
综上所述,我们可以看到,企业通过实质性经营资产的转让有利于企业资产规模增大、利润水平上升、市场占有率提高等企业战略发展的要求,同时不同的资产收购方案产生的税收成本也各不相同。企业在实施资产收购业务前,应根据本企业重组中资产收购业务的特点,开展税收政策涉税分析,恰当地根据国家政策要求进行税务事项安排,从而有效降低税务成本,规避税收风险,从而提高重组业务的成功概率,进一步促进企业尽快转型升级,适应市场经济发展。
参考文献
[1]《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》(国发[2014]14号).
[2]《财政部国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号).
[3]《财政部国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》(财税[2014]109号).
“破净”公司成为新的并购对象
“破净”公司在海外曾经引发收购风暴。日本股市在十多年的熊市里，2002年近六成上市公司股价跌破净资产，广东“美的”曾趁此机会及时收购日本三洋的部分业务，并从中获得了比较成熟的技术和产品。
不同公司净资产的含金量是不同的，既有高效的净资产，也有无效甚至负效的净资产。有很多公司的净资产被低估，如果重新核算，则净资产将大幅上升。比如去年以来股价涨幅巨大的“贵州茅台”、“张裕”等品牌企业，商誉作为很大的一块无形资产，往往并没有体现在公司账面资产之中。2004年4月有机构评估“贵州茅台”的品牌价值约200亿元，而当时贵州茅台的总市值仅110亿元左右，资产被低估相当明显。之后，“贵州茅台”出现了大幅上涨，现在总市值已达200多亿元。类似现象还存在于其它民族品牌之上，比如“云南白药”、“同仁堂”等。
四类公司目前并购机会大
“破净+低控股+G股(已经完成股改的公司)”在破净公司中，尤其是那些已经通过股改的G公司，或者那些已经通过交易所审核的准G公司，都属于全流通股，收购的不确定性较小。比如，“G凯诺科技”、“G中孚实业”、“电广传媒”(准G股)等。
“破净+低控股+含B股”这些公司中的B股股价明显低于A股股价，从B股下手更为容易。比如，“茉织华”、“沙隆达”、“深康佳A”等。
“破净+低控股+资源类”电力、能源、金属行业等一直是民营企业非常想进入的产业。比如，“天发石油”、“吉电股份”、“韶能股份”、“兰州铝业”等。
“破净+低控股+低负债”这些公司属于收购价值较高的企业，可以同行业收购，也可以以净壳重组。进行资产置换、支付对价后，收购方有望再融资，同时资产置换享受二级市场增值收益。比如“粤宏远”、“山推股份”、“罗牛山”、“长城信息”、“宝商集团”、“明天科技”、“青山纸业”、“两面针”、“西水股份”、“荣华实业”、“敦煌种业”等。
换股可能成为重要的并购手段
对于现金流普遍缺乏的国内公司来说，换股或许将成为主要的收购手段之一。相较于现金并购，换股有很多优点，可以节约交易成本、合理避税、并购不受规模限制、避免短期大量现金流出的压力、降低收购风险等等。在发达国家，并购过程中换股交易已成趋势，在同行业的并购中尤为明显。
中国关于跨境换股有关规定正在快速完善之中，由商务部起草的《关于企业跨境换股的规定》有望在近期出台。全流通时代来临后，证券市场的定价水平接近国际成熟市场水平，股价越来越能够反映公司的投资价值。不远的将来跨境换股将是并购中的重要手段。
跨境换股合并中最关键的是合并双方的折股比例的确定，须在对合并双方的股权价值都进行评估的基础上，根据双方公司的相对价值确定合并中的折股比例。
海外上市企业明年10月起或大量收购
根据现有规定，上市公司股改通过后，非流通股东1年内减持比例不能超过5％，2年内不能超过10％。预计明年10月份以后，中国二级市场的收购大戏将开演。那些在海外上市的中国企业，由于没有再融资的限制，将充当最好的收购方。比如，在OTCBB上市的中国企业，有着强烈的欲望转主板，把好的中国项目、中国企业装入他们在海外的上市公司以提升业绩。
(一)协助完成清产核资工作，就清产核资过程中的有关事项提供法律意见或建议;
(二)协助制订全面的收购方案，包括：
1、确定基准日;
2、出具法律意见书，分析被收购企业存在的法律风险;
3、出具法律意见书，分析股权转让方式收购企业的法律风险;
4、协助设计被收购企业的职工安置方案;
5、协助设计收购担保方案;
6、根据交易程序的要求，设计相应的合法性程序;
7、对被收购企业的`资产剥离方案出具法律意见;
8、对被收购企业在后续经营中的治理结构和与经营有重大关联的法律问题提出建议并设计方案;
9、对资产评估基准日到企业实际接管之日发生的债权债务进行法律处理。
(三)关于企业职工身份置换、人员安置方面的法律服务
1、制作职工安置初步方案
根据职工的类别，参照国家和地方政府有关改制的法律政策规定，制作职工安置初步方案：
1.1起草职工置换身份经济补偿的总体方案：包括职工人数、补偿标准、补偿金额、补偿方式等;
1.2起草对离退休职工、相关抚恤对象的安置补偿方案;
1.3起草对另谋出路的一般职工、高管人员以及专职工会干部等非经营管理人员的安置补偿方案;
2、参加职工(代表)大会，配合企业工会，了解在岗职工对本次收购工作的意向，制作相应备忘录。
3、对职工(代表)大会审议职工安置方案和收购方案的决议的形成作见证。
4、完善细化支付职工经济补偿金方案;
5、对职工与企业解除劳动合同以及领取经济补偿金的过程作见证。
(四)关于资产方面的法律服务
1、资产真实性、合法性审查
1.1对土地、房屋的权属状况、用地性质、是否已经交清相关费用、是否存在抵押等权利瑕疵进行调查、审查;
1.2对无形资产的权属状况、合法性、是否存在权利限制以及作价的真实性进行调查、审查并提出相应的意见;
1.3对长期投资的权属状况、合法性、是否存在权利限制以及作价的真实性进行调查、审查并提出相应的意见;
1.4对其它资产(例如重大机器设备、存货和库存材料)的权属状况、合法性、是否存在权利限制(例如机器设备作抵押、出租或在海关监管期内)以及作价的真实性进行调查、审查并提出相应的意见。
2、债权的审查与追讨。
2.1对债权进行全面清查，制作清单：按债权年限、诉讼时效、追讨状况、债权人情况等对债权人进行分类，制作清单;
2.2出具法律意见书：根据对债权的清查情况，提出具体的处理意见;
2.3发律师函追讨债权;
2.4通过诉讼或仲裁追讨债权。
3、债务的审查与处理。
3.1对债务进行清查，制作清单：按债务年限、诉讼时效、追讨状况、债权人情况进行分类，制作清单;
3.2出具法律意见书：根据对债务的清查情况，提出具体的处理意见;
3.3对债务剥离事项与债权银行、其他债权人进行谈判、设计方案;
3.4对重大债务的真实性、合法性进行调查和审查;
3.5对或有负债的真实性、合法性进行调查和审查;
4、从法律角度审查资产状况和其他中介机构的相应报告，出具法律意见书。
5、审查非经营性资产并对其处理出具法律意见书。
(五)关于确定重大合同责任和权利方面的法律服务。
1、审查对外签订的重大合同的真实性、合法性及相应的履行情况，制作书面报告。
2、确定重大合同及其履行过程中的可能遭到的索赔情况，制作书面报告。
3、确定重大合同项下已经为未来支付的费用，制作书面报告。
4、对于正在履行的合同承接、继续履行及相关债权债务承接，提出处理方案，出具法律意见书。
(六)参与合同谈判。
1、谈判前，协助作谈判策划，审定谈判最低条件以及对必要条款进行审查;
2、列席谈判，为后续法律服务工作奠定良好基础;
3、制作谈判备忘录;
4、起草阶段性的意向书。
(七)协助贵司进行收购所需资金的融资工作。
1、协助设计融资方案;
2、参与贵公司与融资银行进行的谈判;
3、审定融资协议;
4、协助设计、审定担保方案及协议。
(八)办理并购后公司的组建、设立工作
1、拟订新公司章程;
2、协助设计并购后公司的法人治理结构;
3、协助召开新公司第一届董事会及有关选举事宜;
4、拟订董事会议事规则。
(九)协助调查税费的支付情况以及未来可能存在的风险处罚，制作书面报告。
(十)起草并购相关的协议及其他法律文件。
(十一)对有关合同作见证。
(十二)协助企业制作交接资产清单，并作见证。
(十三)对资产交接过程作见证，并制作交接备忘录。
(十四)协助办理产权交易相关手续。
(十五) 对收购行为所涉税务问题的处理提供口头或书面法律咨询。
(十六)有关权属证照变更登记法律服务。
1、股权变更登记的办理;
2、资产所有权人变更登记的办理;
3、土地相关手续的办理;
4、相关部门的证照名称变更手续的办理;
5、相关证照移交过程的见证。
外资并购内资，严格意义上称为境外投资者并购境内企业。２００６年６月８日，国家工商总局、商务部等六部委发布了《关于外国投资者并购境内企业的规定》，对外资并购内资的过程及提供的资料作了较为详细的说明，然而，理论不等同于实践，实际办理过程中与法律规定还是许多不同。近几年，我们代表办理了多起外资并购内资的案例，现将我们的一些经验与大家分享。
一、相关概念
股权并购：指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”或“内资企业”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；
资产并购：外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产；
股权换购：这是指以股权作为支付手段的收购，境外公司的股东以其持有的境外公司的股权，或者境外公司以其增发的股份作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份的行为。
股权回购：是指特殊目的公司的返程收购，中国境内公司或自然人为实现其实际拥有或控制的境内公司的权益在境外上市而直接或间接的控制的境外公司，其股东以其所持公司的股权或以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或境内公司增发股份的行为。特别申明：本文的操作指南仅针对股权并购而言，不涉及资产并购、股权换购及股权回购。
二、尽职调查
1、在对内资企业进行并购前，需要对被并购的对象即内资企业进行尽职调研，调研内容比较广泛，涉及公司的成立、变更、组织机构、重大合同、知识产权、财务、税收、劳动人事等多项内容，一般说来，关于业务内容方面由并购方自己把握，律师仅就其他内容进行调研。
2、关键点：正式进场调研之前，需要：（1）对内资企业的经营业务、竞争对手情况、市场环境、相关法律环境做适当的了解，这样调研才有能有的放矢，抓住要害，从而节约调研时间。（2）与并购方多沟通，因为并购方本身就是行业的专家，他们往往可以给律师提供很多有益的建议。
3、在尽职调研的基础上，出具尽职调查报告。
三、沟通与谈判
1、每次沟通与谈判，律师都尽可能要参与，以便详细了解整个进展情况；
2、每次沟通与谈判，律师都要做好会议记录，会议结束之后整理好，当天就发给当事人；
3、对于在沟通与谈判过程中各方已经达成的意向，在会议结束后十分钟左右作好《备忘录》，让各方签字。根据我们的经验，各方已经签字认可的备忘录，各方均不会反悔，同时备忘录中应对下次会 议召开的时间及需要进一步讨论的问题作出说明，以及给政府的书面报告和对外宣传的口径，以免与内资企业有业务关系的第三方的不必要的担心。
四、框架性协议
在各方就主要内容达成一致的情况下，律师要起草好关于并购的框架性协议，框架性协议至少要包含下述内容：
1、各方当事人的名称、住所等
2、并购的性质、法律形式和达到的效果
3、各方的陈述与保证
4、内资企业的资产情况
5、内资企业的负债情况
6、内资企业的股权情况
7、并购方并购条件（在满足什么条件下才行使并购权）
8、被并购方（内资企业）条件（在满足什么条件下才出售股份）：
9、股权转让的价格
10、并购涉及的所有资本、债务的总金额
11、并购方支付转让费的资金来源、性质、方式和支付期限
12、被并购方的债权、债务及各类合同的处理方式
13、优先股、期股和期权的处理
14、不竞争
15、对公司的无形资产，包括公司的著作权及邻接权、专利、商标、专有技术、计算机软件著作权、集成电路布图设计专有权、商号 等的处理。无形资产的归属可以通过转让、许可使用、共有等方式进行明确
16、被并购方方人员的安臵及福利待遇
17、并购后的经营管理的改造方案和劳动人事管理方案
18、免责条款
19、税务安排 20、违约责任
21、生效条件
22、附件
23、合同保留条款和操作意见：协议里应做出约定：如果尽职调查的结果与事实不符，目标公司未提供详细的信息披露，或者预计并购的当时、当地的法律、政策、市场形势发生变化，并购方可以：调整收购价格、放弃（解除）合同、寻求赔偿等
五、起草正式并购的法律文件
1、核心文件是《股权转让协议》及公司《章程》。
2、需要特别指出的是，提交给审批机关的并购协议要尽可能简单明了，不要用过于高深莫测的法律语言，审批机关的担当者不是法律方面的专家，晦涩的法律语言看起来高深莫测，很能体现律师的水平，但是对于办理并购来说并非好事情，它加大了审批的难度。
3、要善于使作补充协议和附件，使审批人员看起来明了。
4、上海的审批机关要求公司《章程》中要有监事或监事会的条款、股东的权利与义务条款，否则肯定会退回补充修改。而河南、山东等地对此项并无特别的要求。
六、向商务行政主管部门提供下述资料，提交并购申请
1、申请书 写清楚原公司（内资企业）基本情况，原股东及其分别持有的比例，分别转让多少股份，并把转让后公司的基本情况写清楚。
2、营业执照副本
3、股东会决议 老股东同意转让股份给新股东
4、新老章程 老章程得到工商局去调一下并敲一下工商局的档案查询章，新章程需写清楚新股东的出资期限，出资期限必须符合外方出资期限的规定。
5、合同（有二个以上外方共同并购或中方保留部分股份的情况下需要）
6、股权转让协议 老股东接收股权转让款的开户行最好选择有做外资并购内资股权转让款经验的银行，不然结汇的时候会很烦
7、审计报告 审计报告一般需时5个工作日，所以审计报告要提前做，以防耽误提交申请材料的时间
8、资产评估报告 这个与第7项是一起做，在目前阶段国家对外资流入加强监管的环境下，尽量将评估资产额与股权转让价款数额基本做成一致。因为资产评估额过高有贱卖嫌疑，做得过低又有故意做高股权转让价款，有热钱流入嫌疑。
9、法律文件送达授权委托书
10、收购方资信证明书 这个和第11项更要提前做，收购一定下来就要着手准备，因为这两份材料是要经过当地公证机关公证并经中国驻收购方所在国的大使馆或领事馆认证的，完了之后还要给翻译公司翻译。但是有些地方审批机关仅要求注册登记证明作公证认证，对资信证明未作要求。
11、收购方注册登记证明
12、职工安臵计划
13、并购各方不存在关联关系的说明
14、债权债务处理协议
15、被并购方所投资企业的情况说明
16、董事会成员名单
17、各股东董事监事委派书
18、可行性研究报告 为什么要收购？收购以后干什么？预计投资额是多少？投资额都主要拿来干啥？收购后预计营收数据是怎么样的？生产产品的工艺流程如何？这个资料要和外资委沟通几次才能敲定。
19、董事会决议 新董事会成员关于法定代表人变更、经营范围变更等所有变更内容的决议
20、国外董事身份证明 护照复印件（要复印全，每一页都要复印）
21、房屋租赁协议
22、租赁房屋的产权证明 必须是房产证，如无产权证的要有其他齐全的三证，如出租方为外资企业的需到当地房地产交易中心办理出租备案，后面在做工商登记的时候会需要用到。
外资委通过后，会先出一个批复，同意内资企业变理为外商投资企业，一个礼拜之内会发放批准证书。
七、外汇管理局：办理股权转让款结汇申请，提供下述资料
1、新章程
2、合同（如有）
3、批复和批准证书
4、验资报告 老股东注册资本金到位的验资报告，工商局有，可以去调一份。
5、老股东结汇申请 写好宕帐银行和宕帐帐号及结汇金额，结汇金额当然要等于股权转让价款。外方在将股权转让款打给中方时，应在打款时在附言中用密电码注明其为：股权转让款。没有密电码就用英文写。否则有些做股权转让业务比较少的银行可能直接就把你这笔款落到你的帐户里了（尤其是股权转让价款比较低的时候，因为国家允许个人每年可以结汇不超过5万美元等额的外汇的）。所以接收股权转让款得找个对这方面业务比较熟的银行，为以防万一，外方打股权转让款之前内资股东最好先到银行去，跟他们沟通好，这样比较保险。
6、银行收到的股权转让款的进账单
7、银行开具的汇入汇款通知书 通知书有固定格式，让银行填好敲个章就可以了。
材料交齐后外管局的审核需要20个工作日，通过后外管局会出具结汇核准件及开立资本金帐户核准件（币种是新股东拟出资的币种），原股东凭结汇核准件将股权转让款结掉。
八、在银行开立资本金帐户
在增加注册资本的情形下，要带好老法人章、老法人身份证、营业执照原件（一般是正本）、组织机构代码证、财务章去开立资本金帐户（开资本金帐户这一步需要5个工作日）后，新股东就可以把增资款往资本金帐户里打了，从开始汇款到进账一般也需要3－5个工作日，然后验资，验资这一步起码得要6个工作日，因为会计师事务所要向外管局发询证函的，银行发询证函银行3个工作日给答复，快的话当日可以办结。
九、向工商行政管理局申请换发营业执照
工商一般分为两个步骤：一是内资转出，二是外资转入，分别在两个不同的窗口办理，内资转出业务可以在前面做验资的同时办理（提交批复、批准证书、股权转让协议，营业执照原件及电子营业执照收缴），转入相对复杂一点，需提交：
股权转让协议 合营合同（如有）章程
法定代表人前述的变更登记申请书 批复和批准证书
关于增资、变更注册地址、变更法定代表人等所有变更的董事会决议
董事、监事、法定代表人委派书 批准证书副本一原件收缴 老股东关于股权转让的决议 其他股东关于放弃优先购买权的声明 房屋租赁协议
房东的房地产权证（注意产证所有页复印件都要。最好再拿一份地产交易中心的地产查询单）
新任法定代表人护照复印件（需验原件）
十、其他变更登记事项 组织机构代码证变更登记 税务变更登记 外汇管理登记 财政登记 统计登记 海关登记 检疫检验登记
十一、核心环节及注意事项
1、交易价格
交易价格以资产评估公司的评估结果作为确定交易价格的依据。所以确定资产评估公司非常重要。采用不同的评估方法，公司资产评估价格可能相差数十倍。因此，一旦并购各方当事人对交易价格达成了一致，那么就要与评估公司进行深入的沟通，确定评估方法与评估依据，尽量让评估结果靠近双方的合意。如果评估价格过低而交易价格太高，商务行政主管部门就会怀疑这是境外热钱注入中国而不予批准；评估价格过高而交易价格太低，商务行政主管部门可能怀疑这是贱卖境内资产，从而怀疑并购各方存在猫腻而不予批准。
2、税务安排
外资并购内资的另外一个核心环节是税务安排。一般说来，外资并购内资的情形下，外资一般是溢价购买，对于内资企业的股东来说，则产生纳税义务。在内资企业股东为自然人的情况下，自然人股东需按股权转让所得与其对内资企业实际出资额之间的差额缴纳２０％的个人所得税；在内资企业股东为企业法人的情况下，法人股东需按照利润的情况确定是否缴纳２５％的企业所得税。在外资并购内资的情况下，纳税人承担非常大的纳税义务，因此要提前与律师进行沟通，以便作出合理的税务安排。
3、经营范围问题
外资并购内资后，该内资企业将变更为外商投资企业，经营范围应充分考虑中国关于外资的市场准入的问题。我们不建议并购方对内资企业的经营范围作出大规模的修改。这是因为：审批部门会怀疑并 10 购目的，从而加大审批难度；存在在建工程的情况下，经营范围的更改可能导致重新进行环境评估，从而拖延并购速度。
4、商业存在原则
如果被并购的内资企业存大额房产，且该房产价值占整个公司的资产比例较高，此时应考虑该房产未来是自用还是用于出租，审批机构审批原则就是商在存在原则，如果并购内资企业后，其目标是出售或出租房产，则审批部门会按照房地产企业并购来进行审批。
5、多与审批部门沟通
【收购公司的注意事项】推荐阅读：
收购公司注意事项11-02
公司收购后的情况汇报02-22
公司收购方案11-05
上市公司协议收购02-01
我国上市公司管理者收购的分析09-27
保险公司收购合并管理办法07-07
律师承办有限责任公司收购业务指引07-01
收购的造句12-30
种植收购合同06-13
收购居间合同09-28
