新三板挂牌尽职调查操作流程

新三板挂牌尽职调查操作流程（通用5篇）

新三板挂牌尽职调查操作流程 篇1

一、新三板法律尽职调查的概念

我国目前的规范性法律文件当中，对法律尽职调查没有明确的定义，但2003年4月22日通过的《律师从事证券法律业务规范》第29条“律师应当根据受委托证券业务的具体情况，通过收集文件资料、与并购方管理或业务人员面谈、与相关方核对事实、实地考察等方式，对证券法律业务项目涉及的相关法律事项进行核查验证”之规定被视为对律师法律尽职调查最接近的定义。

尽职调查可以分为证券类尽职调查和非证券类尽职调查。本文所指的尽职调查是指律师根据拟挂牌公司的委托和新三板挂牌专项法律服务的需要，遵循依据法律法规及职业道德规范的要求，对拟挂牌主体是否符合新三板业务规则所要求的挂牌条件进行调查和核查，并对调查及核查的结果做出法律分析和判断的活动。

二、律师尽职调查的目的和作用

（一）尽职调查的目的

新三板律师通过遵守有关法律法规和职业道德规范的要求，作出尽职调查，出具法律意见书，其最终目的是让挂牌公司的投资者有利于依据法律意见书作出投资决策，使其有充分理由确信：

1、在律师尽职调查的基础上，公司符合《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》规定的挂牌条件；

2、法律意见书中所披露的信息真实、准确和完整。

（二）尽职调查的作用

新三板挂牌项目中律师的工作事项包括尽职调查、配合出具股改方案、拟定相关法律文件、制定法律意见书等。但是，尽职调查是所有工作的基础，支撑着

其他工作的开展，其作用具体体现在以下几点：

1、帮助投资者了解挂牌公司的情况

投资者通过阅读律师在尽职调查后所出具的《法律意见书》，可以从法律层面掌握拟挂牌公司的主体资格、资产权属、债权债务等重大事项的目前法律属性，评估其投资风险。

1．在法律层面对拟挂牌公司是否符合挂牌条件作出专业性的判断 律师在尽职调查后，应当就拟挂牌公司是否符合《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》规定的挂牌条件作出独立的判断。在新三板挂牌的项目过程中，各中介机构各有分工，且依赖于各方所出具的专业性意见。律师在法律层面对拟挂牌公司尽职调查，通过分析和判断出具公司是否符合挂牌条件的法律意见，是整个项目推进的法律基础。

3、为出具法律意见书提供事实依据

律师出具法律意见书应当“以事实为依据，以法律为准绳”。其中作为依据的法律事实，基本通过法律尽职调查收集、分析和判断。

4、为规避律师执业风险提供保障

尽职调查所形成的工作底稿是判断律师是否已经勤勉尽责的重要证据。从投资者角度看，律师所出具的法律意见书是专业、真实、可靠的。只有通过审慎的尽职调查，才能保证法律意见书的专业、真实、可靠。因此，要保障律师的执业风险，只有勤勉尽责的法律尽职调查。

三、律师尽职调查的程序

（一）签订专项法律服务合同和保密协议

在进行律师尽职调查前，拟挂牌公司和律师事务所签订《专项法律服务合同》和《保密协议》，合同是律师进行尽职调查的授权性文件，保密是律师执业的基本道德和尽职调查的基本准则。

（二）设计尽职调查清单和问卷表

尽职调查清单和问卷表由律师根据拟挂牌公司的具体情况进行设计。尽职调查的主要内容包括公司的设立与存续；公司的经营许可；公司的法人治理结构；公司的财务状况；公司的资产状况；关联交易和同业竞争；税务状况；劳动人事；重大合同履行情况及重大债权债务情况；诉讼、仲裁或行政处罚情况；股权演变情况等。

在向拟挂牌公司发送法律尽职调查清单和问卷表之前，律师可以将设计好的尽职调查问卷清单征求公司的意见和建议。

（三）提交给拟挂牌公司，搜集相应的资料

在尽职调查清单和问卷表形成后，律师应当将其提交给拟挂牌公司，并给公司合理的期间准备相关的资料。在提供清单和问卷的时候，律师可以建议提交文件的截止时间，以便推动项目的进程。

在收到拟挂牌公司提供的资料后，律师应当核对复印件与原件，做好资料清单并准备资料索引，由双方代表签字确认。由于项目周期较长，在没有经过双方交接确认的程序下，往往会出现资料最后不知道在哪方，这是避免推诿和规避律师执业风险的最佳途径。

（四）补充法律尽职调查

律师在对收到的资料经初步研究判断后，应当就仍未收集到的资料和需要进一步了解的事项，拟定补充尽职调查清单和问卷表，直到查明情况或者拟挂牌公司确认不愿和无法提供相关文件甚至无端回避相关事实为止。

（五）审阅尽职调查资料

律师对尽职调查中收集到的资料，应当从资料的来源、时间、内容和形式、资料之间的内在联系及资料要证明的事实进行审查。律师在审阅相关文件时应细致认真，对文件的完整性、真实性、合法性、关联性等问题进行谨慎的分析和判断。

（六）制作尽职调查工作底稿

在取得尽职调查资料后，律师应当及时、准确、真实地制作工作底稿。工作底稿的质量是判断律师是否勤勉尽责的重要依据，也是律师防范执业风险的重要保障。

尽职调查的工作底稿有助于律师高效率地完成尽职调查报告，并且方便日后的查找、核对工作。这个阶段形成的初步尽职调查工作底稿，是在股改之前完成的。股改完成后，律师还应当继续补充搜集尽职调查资料，并形成底稿，两者结合起来便是法律意见书的工作底稿。

（七）撰写法律尽职调查报告

法律尽职调查报告是律师初步尽职调查后所形成的书面文件。律师应当对尽职调查的对象进行全面的说明和分析，使尽职调查报告能真实、准确地反映被调查对象的情况，如果拟挂牌公司仍然存在应当反映但尚不被知悉的信息，尽职调查报告应当披露尚不被知悉的信息的情况，并说明为了进一步调查该等信息，下一步的工作将如何开展。

尽职调查报告不仅仅是调查事实简单的罗列，还应当对在尽职调查中发现的问题进行分析，并提出解决方案和整改措施。

四、律师尽职调查的途径

（一）拟改制挂牌公司

拟挂牌公司的配合是律师进行尽职调查最富效率甚至是最主要的途径之一。律师向公司提出根据拟挂牌公司情况设计的尽职调查清单，通过问卷调查的方式索取资料，如公司的营业执照等基本证书、三会会议记录、董监高的名单及职务、财务报表、组织结构图、各种权利的证明文件、主要资产明细、重要合同，这些文件在公司积极配合的时候，是比较容易得到的。

当然，律师在尽职调查的过程中，不能完全依赖于拟挂牌公司所提供的资料，对于某些重大事项和疑虑事项，应当通过其他途径进行独立调查进行核实。

（二)登记机关

公司在经营的过程中，往往会涉及到一些登记机关，如工商登记部门、土地登记机构、知识产权登记机构、房产登记机构等部门。律师可以到当地工商登记部门查阅该企业的工商底档，进而了解到企业的成立日期、存续状况、注册资本和股东及股权结构、企业性质、企业章程、企业法人代表等基本情况及历史沿革情况；律师还可以通过到土地和房产登记机构查阅，取得公司的土地房产取得、售出和抵押的第一手资料。通过走访登记机关所获得的信息和资料可靠程度应该是最高的。

(三）拟挂牌公司所在地政府及所属各职能部门

当地政府（包括其相关职能部门）也是一条重要的信息来源。在企业经营的过程中，会有工商部门、税务部门、环保部门、质监部门、安监部门和其他有关政府部门对企业进行监管和行政。而这些部门所反馈的信息往往更具有公信力。

（四）拟挂牌公司聘请的各中介机构

在新三板挂牌项目的过程中，除了律师以外，拟挂牌公司还会聘请主办券商、审计师、会计师、资产评估师进行尽职调查。虽然各中介机构尽职调查的重点有所不同，但其获取的信息也可以相互印证。

（五）拟挂牌公司的债权人、债务人

在可能的情况下，律师可以就拟挂牌公司的重大债权债务情况，向相关的债权人和债务人进行调查。基于审计工作也需要对该事项进行专业性核查的考虑，律师和注册会计师可以互相配合，通过函证、谈话记录、书面说明等方式，对公司的重大债权债务有一个详细完整的了解。

一、对公司治理进行调查

1、通过查阅公司章程，了解公司组织结构，查阅股东大会、董事会、监事会(以下简称“三会”)有关文件，调查公司三会的建立健全及运行情况，说明上述机构和人员履行职责的情况，关注公司章程和三会议事规则是否合法合规，是否建立健全投资者关系管理制度，是否在公司章程中约定纠纷解决机制。

2、公司董事会对公司治理机制进行讨论评估，内容包括现有公司治理机制在给股东提供合适的保护以及保证股东充分行使知情权、参与权、质询权和表决权等权利方面所发挥的作用、所存在的不足及解决方法等。

3、调查公司治理机制的执行情况并出具核查意见，调查内容包括但不限于：(1)是否依据有关法律法规和公司章程发布通知并按期召开三会;会议文件是否完整，会议记录中时间、地点、出席人数等要件是否齐备，会议文件是否归档保存;会议记录是否正常签署;(2)董事会和监事会是否按照有关法律法规和公司章程及时进行换届选举;(3)董事会是否参与了公司战略目标的制订，检查其执行情况;董事会对管理层业绩进行评估的机制和执行情况;(4)涉及关联董事、关联股东或其他利益相关者应当回避的，公司是否建立了表决权回避制度，检查其执行情况;(5)监事会是否正常发挥作用，是否具备切实的监督手段，包括职工代表监事履行职责的情况;(6)三会决议的实际执行情况，未能执行的会议决议，相关执行者是否向决议机构汇报并说明原因。

4、调查公司股东的情况，核实公司股东股权的合法性和真实性,包括但不限于:(1)通过查阅公司股权结构图、股东名册、公司重要会议记录、决议以及公

司历次股权变动的相关文件，调查公司的股权结构，股东持股比例(包括直接和间接持股比例),以及直接或间接持股是否存在质押或其他有争议的情况，判断公司控股股东及实际控制人。

(2)通过查阅具有资格的中介机构出具的验资报告，咨询公司律师或法律顾问，询问管理层和会计人员，到工商行政管理部门查询公司注册登记资料，调查公司股东的出资是否及时到位，出资方式是否符合有关法律、法规的规定。

通过查阅资产评估报告，询问资产评估机构等方法，对以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等非现金资产出资的，调查所使用的评估方法与评估值的合理性。

(3)调查公司股东之间是否存在关联情况，股东中是否有专业投资机构以及其参与公司治理的情况。

(4)调查公司管理层及核心技术人员的持股情况和所持股份的锁定情况。

5、调查公司董事、监事的简要情况，主要包括：姓名、国籍及境外居留权、性别、年龄、学历、职称;职业经历(参加工作以来的职业及职务情况);曾经担任的重要职务及任期;现任职务及任期;本人及其近亲属持有公司股份的情况;是否存在对外投资与公司存在利益冲突的情况。

6、调查公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业在业务、资产、人员、财务和机构方面的分开情况，判断其独立性，包括但不限于：

(1)通过查阅公司组织结构文件，结合公司的生产、采购和销售记录考察公司的产、供、销系统，分析公司是否具有完整的业务流程、独立的生产经营场所以及供应、销售部门和渠道，通过计算公司的关联采购额和关联销售额分别占公司当期采购总额和销售总额的比例，分析是否存在影响公司独立性的重大或频繁的关联方交易，判断公司业务独立性。

(2)通过查阅相关会议记录、资产产权转移合同、资产交接手续和购货合同及发票，确定公司固定资产权属情况;通过查阅房产证、土地使用权证等权属证

明文件，了解公司的房产、土地使用权、专利与非专利技术及其他无形资产的权属情况;关注金额较大、期限较长的其他应收款、其他应付款、预收及预付账款产生的原因及交易记录、资金流向等;判断公司资产独立性。

调查公司最近两年内是否存在资产被控股股东、实际控制人及其控制的其它企业占用，或者为控股股东、实际控制人及其控制的其它企业提供担保的情形;调查公司为防止股东及关联方资金占用或者转移公司资金、资产及其他资源的行为所采取的措施和相应的制度安排;对不存在以上情形的，应取得公司的说明，并根据调查结果判断公司资产独立性。

(3)通过查阅股东单位员工名册及劳务合同、公司工资明细表、公司福利费缴纳凭证、与管理层及员工交谈，取得高级管理人员的书面声明等方法，调查公司高级管理人员从公司关联企业领取报酬及其他情况，调查公司员工的劳动、人事、工资报酬以及相应的社会保障是否完全独立管理，判断其人员独立性。

(4)通过与管理层和相关业务人员交谈，查阅公司财务会计制度、银行开户资料、纳税资料等方法，调查公司会计核算体系，财务管理和风险控制等内部管理制度的建立健全情况，并判断公司财务独立性。

(5)通过实地调查、查阅股东大会和董事会决议关于设立相关机构的记录、查阅各机构内部规章制度，了解公司的机构是否与控股股东完全分开且独立运作，是否存在混合经营、合署办公的情形，是否完全拥有机构设置自主权等，判断其机构独立性。

7、调查公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业是否存在同业竞争。

通过询问公司控股股东、实际控制人，查阅营业执照，实地走访生产或销售部门等方式，调查公司控股股东、实际控制人及其控制的其他企业的业务范围，从业务性质、客户对象、可替代性、市场差别等方面判断是否与公司从事相同、相似业务，从而构成同业竞争。

对存在同业竞争的，要求公司就其合理性作出解释，并调查公司为避免同业竞争采取的措施以及作出的承诺。

8、调查公司对外担保、重大投资、委托理财、关联方交易等重要事项的政策及制度安排，调查决策权限及程序等规定，并核查最近两年的执行情况，包括对上述事项的决策是否符合股东大会、董事会的职责分工，对该事项的表决是否履行了公司法和公司章程中规定的程序，以及决策是否得到有效执行。

取得管理层就公司对外担保、重大投资、委托理财、关联方交易等事项的情况、是否符合法律法规和公司章程的规定，及其对公司影响的书面声明。

9、调查公司管理层的诚信情况，取得经公司管理层签字的关于诚信状况的书面声明，书面声明至少包括以下内容：

(1)最近二年内是否因违反国家法律、行政法规、部门规章、自律规则等受到刑事、民事、行政处罚或纪律处分;(2)是否存在因涉嫌违法违规行为处于调查之中尚无定论的情形;(3)最近二年内是否对所任职(包括现任职和曾任职)公司因重大违法违规行为而被处罚负有责任;(4)是否存在个人负有数额较大债务到期未清偿的情形;(5)是否有欺诈或其他不诚实行为等情况。

通过查询中国人民银行征信系统、工商行政管理部门的企业信用信息系统等公共诚信系统，咨询税务部门、公司贷款银行等部门或机构，咨询公司律师或法律顾问，查阅相关记录以及其他合理方式，核实公司管理层是否存在不诚信行为的记录，评价公司管理层的诚信状况。

二、对公司合法合规进行调查

1、调查公司设立及存续情况。

(1)通过查阅公司的设立批准文件、营业执照、公司章程、工商变更登记资

料、工商年检等文件，判断公司设立、存续的合法性，核实公司设立、存续是否满二年。

(2)调查公司历次股权变动的情况，包括转让协议，转让价格、资产评估报告(如有)，新股东所取得的各种特殊权利(如优先清算权、优先购买权、随售权等)，此次转让后变更的公司章程以及董事会的变化情况。

(3)对有限责任公司整体变更为股份有限公司(以下简称“改制”)进行重点调查，调查内容包括：查阅公司改制的批准文件、营业执照、公司章程、工商登记资料等文件，判断公司改制的合法合规性;查阅审计报告、验资报告等，调查公司改制时是否以变更基准日经审计的原账面净资产额为依据，折合股本总额是否不高于公司净资产;通过咨询公司律师或法律顾问，查阅董事会和股东会决议等文件，调查公司最近二年内主营业务和董事、高级管理人员是否发生重大变化，实际控制人是否发生变更，如发生变化或变更，判断对公司持续经营的影响。

2、调查公司最近二年股权变动的合法合规性以及股本总额和股权结构是否发生变化。

3、调查公司最近二年是否存在重大违法违规行为。

通过咨询公司律师或法律顾问，查阅已生效的判决书、行政处罚决定书以及其他能证明公司存在违法违规行为的证据性文件，判断公司是否存在重大违法违规行为。

通过询问公司管理层，查阅公司档案，向税务部门等查询，了解公司是否有违法违规记录。

4、通过与公司股东或股东的法定代表人交谈，查阅工商变更登记资料等，调查公司股份是否存在转让限制的情形，并取得公司股东或股东的法定代表人的股份是否存在质押等转让限制情形、是否存在股权纠纷或潜在纠纷的书面声明。

5、调查公司主要财产的合法性，是否存在法律纠纷或潜在纠纷以及其他争议。

通过查阅公司房产，土地使用权，商标、专利、版权、特许经营权等无形资产，以及主要生产经营设备等主要财产的权属凭证、相关合同等资料，咨询公司律师或法律顾问的意见，必要时进行实地查看，重点关注公司是否具备完整、合法的财产权属凭证，商标权、专利权、版权、特许经营权等的权利期限情况，判断是否存在法律纠纷或潜在纠纷。

6、调查公司的重大债务，重点关注将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性;是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的债务;以及公司金额较大的其他应付款是否因正常的生产经营活动发生，是否合法。

7、调查了解公司的纳税情况是否符合法律、法规和规范性文件的要求。通过询问公司税务负责人，查阅公司税务登记证，了解公司及其控股子公司执行的税种、税率，查阅公司的纳税申报表、税收缴款书、税务处理决定书或税务稽查报告等资料，关注公司纳税情况是否符合法律、法规和规范性文件的要求，公司是否存在拖欠税款的情形，是否受过税务部门的处罚。

通过查阅公司有关税收优惠、财政补贴的依据性文件，判断公司享受优惠政策、财政补贴是否合法、合规、真实、有效。

8、调查公司环境保护和产品质量、技术标准是否符合相关要求。通过询问公司管理层及相关部门负责人，咨询公司律师或法律顾问，取得公司有关书面声明等，关注公司生产经营活动是否符合环境保护的要求，是否受过环境保护部门的处罚;公司产品是否符合有关产品质量及技术标准，是否受过产品质量及技术监督部门的处罚。

9、通过对公司控股股东、实际控制人、董监高、核心技术(业务)人员访谈，询问公司律师或法律顾问，核查公司是否存在违约金或诉讼、仲裁费用的支出，走访公司住所地的法院和仲裁机构等方法，调查公司是否存在重大诉讼、仲裁和其他重大或有事项，分析该等已决和未决诉讼、仲裁与其他重大或有事项对公司 的重大影响，并取得管理层对公司重大诉讼、仲裁和其他重大或有事项情况及其影响的书面声明。

一、历史沿革尽职调查的意义

尽职调查（DUE DILIGENCE，简称为DD）是律师进行新三板专项法律服务过程中，针对目标企业所做的最为基础与重要的系统调查工作。对目标企业的历史沿革进行调查是展开尽职调查工作的第一步，调查其从设立至今的股权结构、企业管理层或实际控制人的历次变化，包括但不限于企业设立及历次增、减资、改制、合并或收购、资产出售、企业名称、经营场所、经营期限、股权比例的变更等。它重点关注的是有关目标企业历史上的变更内容与过程的合法合规性，并挖掘股权结构等变更事项中反映出其他问题。有效的历史沿革尽职调查能够帮助我们：

（1）了解到企业的历史背景及发展过程，比如一些企业具有外资背景、一些具有国资背景，那么这些背景可能直接影响到企业过去及目前的经营能力、业务模式；

（2）帮助解决实际控制人、关联方的认定等问题，比如是否存在股权代持、过去的股东是现在的关联方等；

（3）了解企业的诚信状况，比如是否存在虚假出资、抽逃出资的情况；（4）是否存在阻碍挂牌的情形。

二、历史沿革尽职调查的材料

在尽职调查开始时，我们律师请企业提供的有关历史沿革的材料书面表述为： “

1、公司成立至今的全部工商登记内档资料，并由工商行政主管机关在该等资料上加盖工商查询章。该等资料包括但不限于：（1）公司设立的登记资料（2）公司历次变更的登记资料

（3）公司自成立至今的历年工商检验文件、报告文件

2、请提供所有可能并未在工商行政主管机关登记或备案，但与公司的设立、历次变更等历史沿革信息相关的全部资料（如公司就有关变更事项报送管理部门的申请文件、股东之间的相关协议及补充协议等）”

一般企业提供的或工商内档资料中收录的与历史沿革有关的材料还包括如下几类：

（1）政府及行业主管部门的批文；（2）公司历次资产重组的批准文件；

（3）如为外商投资企业，需提供商务主管部门关于公司设立、历次注册资本、股权变更等事项的批复，以及人民政府颁发的《外商投资企业批准证书》；（4）《验资报告》、《资产评估报告》、出资或增资凭证；（5）引进战略投资者与其签署的投资协议、对赌协议等文件；（6）发起人、股东的营业执照或身份证明文件、发起人协议;（7）股权质押协议；（8）其他。

三、历史沿革尽职调查的内容 3.1 调查企业设立情况的要点 3.1.1 核查企业设立文件是否齐全

鉴于不同时期不同地区对外商投资企业政策的不同，外商投资企业还可能在设立时去的或签署的文件，比如：

（1)《关于外商投资项目立项申请审核通知》，同意境外投资者投资设立企业之立项申请；

（2）由发起人签署的《投资申请表》、《项目可行性研究报告》：（3）《厦门市港、澳、台胞及华侨投资企业确认通知书》；

（4）国家工商行政管理总局外商投资企业注册局出具的关于授权某工商行政管理局登记管理某外商投资企业的函； 因合并或分离设立的公司的不同之处：

3.1.2 核查文件内容是否合理合规

设立文件的内容合理合规主要，是指设立文件的签署或形成时间符合设立时的法律、法规及规范性文件的规定，内容符合正常的生活逻辑、与法律或可以核实的实际情况没有冲突。以内资有限责任公司设立时的材料为例：

非货币出资尤其需要警惕是否存在虚假出资的可能性。

一是要警惕实物出资入账价值是否真实。实物、专利技术出资的至少应有实物出资清单、《资产评估报告》或《价值鉴定书》等价值鉴定材料，有权属证明文件的应当核实登记的权利人是否已经变更为目标企业；我们还应当关注是否有购置合同、付款凭证，记载的金额是否与价值鉴定材料中的金额存在较大差异。二是要注意用以出资的办公用品、机器设备、技术专利与目标公司生产经营的关联性。避免一些股东将废旧无用的设备投入公司，但实际并不能为公司创造价值。三是要警惕采购采购实物并入账的过程中的虚假出资行为。3.2 调查与企业股权有关的变更情况

不同类型的企业股权变更过程中应当形成的文件各有不同，以下我们都以较为常见的内资有限责任公司为例介绍应注意核查的文件。3.2.1 增加注册资本的核查要点

3.2.2减少注册资本的核查要点

对于公司减资，不仅要核查通常股权变更的股权会决议、股东决定等最高决策机构的决策文件、章程修正案或新章程、工商行政管理部门出具的《准予企业变更通知书》及换发的新的营业执照。还需特别注意：

（1）公司向特定债权人发出的减资通知书、在报纸上刊登的关于减少公司注册资本的公告（登报日起应当是股东会决议的第二天，向工商局申请办理减资登记备案的时间应当在减资公告登报后45日之后提出。）；

（2）关于减少公司注册资本债务清偿或债务担保情况的说明（同时减少实收资本的，还应当有《验资报告》）。3.2.3 股权转让的核查要点

股权转让对价：一则，《股权转让协议》中应当明确约定股权转让对价。二则，从股权转让的公允性的需要出发，股权转让对价应当根据股权转让协议签订时目标公司经评估的或审计的净资产的公允价值来确定，并了解个人所得税缴纳情况。

3.2.4 企业股权质押的核查要点

关于目标企业历史上股权质押、变更质押或解除质押的，应当核查的材料有：（1）《公司章程》与公司决策机构的决策文件：查看章程中是否有关于公司股权质押的限制或禁止性规定，未禁止抵押的，是否要求公司决策机构在抵押权设立前履行特定的决策程序，比如“半数以上股东一致同意”；

（2）《股权质押合同》或主合同中的股权质押条款。目前厦门市工商局不接受公司在股权出质的状态下提交股改申请；（3）出质人的主体资格证明；

（4）股权出质设立、变更、解除登记申请文件；（5）股东名册或股票；

（6）工商局或证券登记结算机构准予设立、变更或解除股权出质登记的文件。目前股权出质登记办理单位就两个：证券登记结算机构(中国证券登记结算有限责任公司)和各地各级工商行政管理部门。以证券登记结算机构登记的股权出质的，由证券登记结算机构(中国证券登记结算有限责任公司)办理;其他股权则由各地各级工商局办理。

注：外商投资企业股东设立或变更股权出质的，应该先取得原审批机关（投资促进局或商务局）批准文件，再办理股权质押登记；注销或撤销股权出质登记的，无需取得原审批机关批准。

3.3调查企业其他登记备案事项的变更情况

3.3.1企业股份制改革（股改）的核查要点

在准备申请公司股票在新三板挂牌之前，公司将进行的一项重要变更即由有限责任公司整体变更为股份有限公司。

由于有限责任公司与股份有限公司的巨大不同，股改必然意味着公司各种登记备案事项的变更：公司名称由XX有限公司变更为XX股份有限公司；有限责任公司智力结构可以非常简单，但是股份公司必须设立三会，三会的组成人数通常会发生变化。

有限责任公司整体变更为股份有限公司的过程中，至少应当签署或取得如下文件：

（1）《商事主体名称变更预先核准通知书》

（2）经过会计师事务所审计出具《审计报告》：截止到股改基准日，公司经审计的净资产账面值；

（3）经过资产评估机构评估出具《评估报告》：截止到股改基准日，公司经评估的净资产账面值；

（4）有限公司阶段关于决定公司股改的决策文件及签署《发起人协议》；（5）会计师事务所出具《验资报告》；

（6）股份公司阶段首次三会召开并签署《公司章程》；（7）《准予变更通知书》。3.3.2企业经营范围变更的核查要点

应当注意每一次变更后的经营范围中是否有需要前置许可的经营项目。有一些工商局备案的经营范围的表述中会提示我们某些经营项目是需要企业在开展相关业务之前去的许可的，那么更应当主动查找相关法律法规了解相关领域前置许可的规定。需要通过访谈企业，充分了解企业实际中经营的业务是否与经营范围一致，尤其是是否存在超范围经营的情况，以及它的主营业务。3.4调查其他可能存在的事项

例如是否因公司登记变更、备案、年检等事项不符合法律、法规或规范性文件的规定而受到工商行政管理部门或原审批部门的处罚。史沿革尽职调查的结论

四、历史沿革尽职调查的结论

尽职调查具有明确的目的性，申报新三板、IPO、并购、股权投资所侧重的目的会略有不同。就新三板的历史沿革尽职调查而言，其目的就是通过调查企业基本情况的变更过程，至少能够在以下几个问题上得出肯定或否定性的结论：（1）公司依法设立且存续满两年。

（2）公司的股权结构清晰，权属分明，真实确定，合法合规，股东持有公司的

股份不存在权属争议或潜在纠纷。

（3）公司股票发行和转让合法合规，不存在最近36个月内未经法定机关核准擅自公开或者变相公开发行过证券的情形。（4）公司历史上不存在股权代持的情形； 若存在代持的情形，则要判断：

①该等代持是否对公司、股东或债权人利益造成损害，②该等股权代持是否已经解除，③股权代持及其解除的情况是否符合最高人民法院《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定

（三）》的相关规定，是否还存在潜在争议纠纷，④公司是否因此受到行政处罚，⑤该等股权代持的情形是否构成本次挂牌的实质性法律障碍。

（5）公司设立及后续变更时的程序、资格、条件和方式符合当时的有关法律、法规和规范性文件的规定，已履行了验资等必要程序，并取得工商行政管理机关的核准。

新三板挂牌尽职调查操作流程 篇2

财务尽职调查通常也被叫做“财物尽责调查”, 两者的基本内涵相同, 但因为财务尽职调查的实际应用范围相对较为广泛, 当前还没有非常统一的定义。从综合角度来分析, 财务尽职调查主要就是委托方通过委托自己的专业部门或者一些中介机构, 调查和分析某一年内所交易的财务事项、经营活动等, 换句话说, 就是专业的财务人员对企业在投资方面的财务状况进行核查、审阅以及分析。

二、新三板项目风险的基本类型

(一) 主体分类

1. 证券公司方面的风险。

主要就是指证券公司在新三板项目的承做过程中所面临的操作风险, 如设计项目方案存在的风险、挂牌程序不合理产生的风险、人员专业能力差和道德问题带来的风险。新三板项目是证券公司的重要业务, 项目风险也很容易为公司管理层带来管理不当的风险, 其所采取的内部控制措施也无法发挥出真正的效用。

2. 拟挂牌企业方面的风险。

主要就是拟挂牌企业在经营管理中的风险, 如在挂牌中企业出现经营业绩下滑、无法满足挂牌要求和标准。但是, 也有一些企业为了能够成功挂牌, 包装企业的经营业绩, 为项目人员提供虚假材料, 从而造成新三板项目实施失败。

3. 中介机构方面风险。

在新三板项目中不仅有证券公司, 同时还包括评估机构、会计事务所以及律师事务所等中介机构, 它们为证券公司做一些协助工作。在实施新三板项目过程中, 如果中介机构存在工作缺失, 没有尽到应有的工作职责, 或者帮助拟挂牌企业一起隐瞒存在的经营风险, 也会使得项目失败。

(二) 风险的可控性和不可控性分类

1. 可控性风险。

在实施新三板项目中, 证券公司需要对拟挂牌企业可能存在的各种风险进行分析和评估, 并采取措施准确控制风险, 这种风险通常都是可控的。在应对可控性风险时主要采用披露和规范等两种方法。

2. 不可控风险。

(1) 市场风险, 即那些系统性风险, 例如, 行业变化、核准口径发生变化、政策变化等, 会对新三板项目的实施和开展产生一定的影响。 (2) 信用风险, 通常也叫做违约风险。从某种角度来讲, 证券公司与相关拟挂牌企业之间存在着共同利益关系, 所以, 新三板项目的信用风险可能性相对较小, 他们之间的违约动机较低。但是, 有时也会因为证券公司没有做好前期的尽职调查, 在协议签订之后才发现拟挂牌企业无法满足挂牌的要求, 这时会要求立即终止项目。 (3) 法律风险, 它经常会发生在挂牌之后的督导环节, 因为前期尽职调查工作的失职或者不到位, 挂牌企业存在违反规定的行为被监管机构发现并且进行处罚, 这时证券公司也会受到相应的牵连。而且, 在项目实施过程中, 也会因为项目人员的道德缺失产生商业受贿行为, 帮助企业隐瞒事实真相, 使企业挂牌存在违规现象。 (4) 流动性风险, 其主要就是指企业经营发展质量较低, 股票流动性差、转换率也较低, 无法吸引广大投资者的关注, 不仅出现操作困难的现象, 同时, 后续业务也无法顺利开展, 最终延长项目的盈利周期。

三、财务尽职调查基础下加强新三板项目管理工作的有效方法

(一) 加强人力资源的相关管理工作

在财务尽职调查中, 人是最关键的主体, 其不仅是风险的控制者和管理者, 同时也可能成为制造风险的人, 调查人员的职业道德和综合素养关系到调查工作的整体质量, 更是决定着新三板项目的质量, 因此, 加强人员管理工作尤为重要。首先, 在人员招聘中, 最好选择那些专业能力、道德素养以及沟通能力强的人员, 要求他们具备良好的道德素养, 并要掌握行业、财务以及法律等方面的知识。而且, 新三板项目的管理工作中会涉及到很多个单位和部门, 如拟挂牌企业、评估机构、会计事务所以及律师事务所等, 要求调查人员能够具备较强的协调能力和交流能力, 处理好各个单位之间的关系, 推进新三板项目的顺利进行。其次, 加强人员的培训工作, 一方面, 保证培训制度的长期化、经常化。另一方面, 在培训内容方面, 要紧密结合新三板项目的实际情况、工作环境以及相关的法规政策, 对调查人员进行业务技能和专业知识的培训, 不断提升调查人员的职业素养和风险意识。最后, 证券公司还应该制定相应的激励措施, 将挂牌质量放到第一位, 将激励中心向后转移, 这样不仅可以防止项目风险的发生, 同时, 也可以提升项目人员的质量观念。

(二) 将财务尽职调查工作流程进一步细化

1. 初步调查。

主要是对新三板项目中可能存在的风险进行初次识别。这一阶段应该从定量和定性两方面进行初步调查, 其中, 定量就是分析一些具有关键性的财务指标;定性就是了解拟挂牌企业的行业类型, 分析其是否满足挂牌要求。2.人员培训。在立项审核工作之后, 项目组会制定出相应的财务尽职调查工作清单, 当前大部分证券公司都是在拿到清单之后直接进行调查工作, 经常会忽视对人员的培训工作。虽然财务清单看着非常简单, 但对于一些企业人员来说, 要想透彻的理解还具有一定的困难。理解上的偏差会直接导致调查的结果和质量下滑, 所以, 在开展调查工作之前, 有必要对相关工作人员进行一次培训, 从而保证调查工作的进度和质量。3.全面调查。开展全面性的调查工作, 不仅能够有效识别企业风险, 同时, 还能够对风险进行有效评价, 方便采取有效的应对措施。在风险识别中, 全面调查能够发现初步调查中有没有发现的风险问题;而从风险评价和应对角度分析, 全面调查属于一种现场工作, 工作时间持续较长, 在全面调查中一旦发现风险问题, 调查人员需要与项目组成员进行讨论, 与其他机构和人员进行沟通, 准确的评估风险, 并提出有针对性的应对措施。4.补充调查。其主要就是在内核会议后, 结合会议提出的问题进行个别调查, 具有一定的风险应对和防范作用。5.披露财务信息。调查工作很可能因为披露信息的不清楚、不完整等使项目失败。有时企业挂牌成功之后, 调查工作没有将企业风险完整的披露出来, 或者企业价值表述不清楚, 无法有效的吸引投资者, 从而延长企业收益周期。

(三) 财务尽职调查协同其他风险管理

项目小组在进行全面调查工作之后需要将调查材料交给相关的质量控制小组, 并且由控制小组来对调查材料进行初步审查, 一旦发现备案材料有不符合股转系统内容要求的, 需要项目小组进行调整或者修改。随后由市场总部来接受材料并且进行确认之后, 将备份材料交给内核小组进行预审。这一期间由市场总部来安排内核会议, 同时报给内核专员进行审批。在审批完成之后, 再由市场总部组织内核会议, 由内核成员进行签字确认并且提供推荐报告。此外, 通过内部会议和质量控制检查小组来检查项目小组所进行的尽职调查情况, 这不仅能够全面扫描新三板项目存在的风险, 同时, 还有利于发现项目的潜在风险, 进一步评价风险所具有的重要性, 经过内核会议和质量控制检查小组, 严格把好企业挂牌的最后一关。

四、结语

总之, 新三板项目作为一种重要的企业发展选择, 随着股转系统的逐渐扩展和完善, 新三板市场体现出非常迅猛的发展趋势。新三板项目作为证券公司的一项业务内容, 其在具体实施过程中存在着很多的风险问题, 需要证券公司重视财务尽职调查工作, 做好人力资源管理, 将进一步细化调查工作的基本流程, 加强与其他风险管理部门的交流与合作, 努力提升财务尽职调查工作的质量, 准确找出项目存在的风险问题并制定管理方案, 推动新三板项目的顺利进行。

摘要：随着社会经济发展水平的不断提升, 我国各行业的发展格局也发生了一定的改变。近年来, 中小企业股份转让系统逐渐扩容到全国范围, 使得新三板市场得到了快速的发展与进步。但同时也出现了一系列的问题, 如股票流动性差、转换率低、挂牌的发展质量下降等, 影响新三板项目的健康发展。基于此, 本文通过对新三板项目风险的基本类型进行分析探究, 并相应的提出财务尽职调查基础下上加强新三板项目管理工作的有效方法。

关键词：财务尽职调查,新三板项目,风险管理

参考文献

[1]梁攀.H证券公司新三板企业挂牌审查要素研究[D].南京大学, 2016.

[2]李俊德.云南XX建筑施工公司新三板挂牌过程中风险管理研究[D].云南大学, 2015.

企业新三板挂牌上市流程 篇3

根据中国证券业协会(以下简称“协会”)发布的《证券公司代办股份转让系统中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让试点办法》和《主办报价券商推荐中关村科技园区非上市股份有限公司股份进入证券公司代办股份转让系统报价转让的挂牌业务规则》，中关村科技园区非上市股份公司申请股份到代办股份转让系统挂牌报价转让，应具备设立满两年、北京市政府确认的股份报价转让试点企业资格、主营业务突出、具有持续经营纪录、公司治理结构健全、运作规范等条件。申请股份挂牌报价转让，需履行以下程序:董事会、股东大决议，申请股份报价转让试点企业资格，签订推荐挂牌报价转让协议，配合主办报价券商尽职调查，主办报价券商向协会报送推荐挂牌备案文件，协会备案确认，股份集中登记，披露股份报价转让说明书。各程序的具体内容介绍如下:

一、公司董事会、股东大会决议公司申请股份到代办股份转让系统挂牌报价转让，应由公司董事会就申请股份挂牌报价转让事项形成决议，并提请股东大会审议，同时提请股东大会授权董事会办理相关事宜。

二、申请股份报价转让试点企业资格公司要进行股份挂牌报价转让，须向北京市人民政府申请股份报价转让试点企业的资格。中关村科技园区管理委员会具体负责受理试点企业资格的申请。根据北京市《中关村科技园区非上市股份有限公司申请股份报价转让试点资格确认办法》规定，公司申请时要提交如下文件:

1、公司设立批准文件；

2、公司股份进入代办股份转让系统报价转让的申请；

3、公司股东大会同意申请股份报价转让的决议；

4、企业法人营业执照(副本)及公司章程；

5、经律师事务所确认的合法有效的股东名册；

6、高新技术企业认定文件。

同意申请的，中关村科技园区管理委员会在五个工作日内出具试点资格确认函。

三、签订推荐挂牌报价转让协议公司需联系一家具有股份报价转让业务资格的证券公司，作为股份报价转让的主办报价券商，委托其推荐股份挂牌。此外，公司还应联系另一家具有股份报价转让业务资格的证券公司，作为副主办报价券商，当主办报价券商丧失报价转让业务资格时，由其担任主办报价券商，以免影响公司股份的报价转让。公司应与主办报价券商和副主办报价券商签订推荐挂牌报价转让协议，明确三方的权利与义务。

根据协议，主办报价券商主要责任为公司尽职调查、制作推荐挂牌备案文件、向协会推荐挂牌、督导公司挂牌后的信息披露等。

四、配合主办报价券商尽职调查为使股份顺利地进入代办股份转让系统挂牌报价转让，公司须积极配合主办报价券商的尽职调查工作。

主办券商要成立专门的项目小组，对园区公司进行尽职调查，全面、客观、真实地了解公司的财务状况、内控制度、公司治理、主营业务等事项并出具尽职调查报告。项目小组完成尽职调查后，提请主办报价券商的内核机构审核。审核的主要内容为项目小组的尽职调查工作、园区公司拟披露的信息(股份报价转让说明书)是否符合要求。主办报价券商依据尽职调查和内核情况，决定是否向协会推荐挂牌。

五、主办报价券商向协会报送推荐挂牌备案文件

主办报价券商决定向协会推荐挂牌的，出具推荐报告，并报送推荐挂牌备案文件。

六、协会备案确认协会在受理之日起六十个工作日内，对备案文件进行审查。审查的主要内容有:

1、备案文件是否齐备；

2、主办报价券商是否已按照尽职调查工作指引的要求，对所推荐的公司进行了尽职调查；

3、园区公司拟披露的信息(股份报价转让说明书)是否符合信息披露规则的要求；

4、主办报价券商对备案文件是否履行了内核程序。

协会认为必要时，可对主办报价券商的尽职调查工作进行现场复核。审查无异议的，向主办报价券商出具备案确认函。有异议的而决定不予备案的，向主办报价券商出具书面通知并说明原因。

七、股份集中登记推荐挂牌备案文件在协会备案后，公司需与中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司签订证券登记服务协议，办理全部股份的集中登记。初始登记的股份，须托管在主办报价券商处。公司可要求主办报价券商协助办理上述事项。

公司股东挂牌前所持股份分三批进入代办系统挂牌报价转让，每批进入的数量均为其所持股份的三分之一。进入的时间分别为挂牌之日、挂牌期满一年和两年。

八、披露股份报价转让说明书办理好股份的集中登记后，公司与主办券商券商协商，确定股份挂牌日期。在股份挂牌前，公司应在代办股份转让信息披露平台上发布股份报价转让说明书。说明书应包括以下内容:

1、公司基本情况；

2、公司董事、监事、高级管理人员、核心技术人员及其持股情况；

3、公司业务和技术情况；

4、公司业务发展目标及其风险因素；

5、公司治理情况；

6、公司财务会计信息；

7、北京市政府批准公司进行试点的情况。

新三板挂牌股东拆借资金操作实务 篇4

一、关联方占用资金、购买理财产品

报告期内,存有关联方占用资金和购买投资理财行为。请公司:(1)提供关联方偿还占用资金的凭证;(2)说明公司为规范关联方占用资金和购买投资理财的措施。请主办券商和律师进一步核查并就公司前述措施是否合法、有效发表明确意见。

（1）关联方偿还占用资金的凭证

1)根据芒冠有限于2011年4月30日出具的《收据》,芒冠光电收到付款人刘雪梅的1,000元现金还款。

2)根据中国工商银行江苏雨花支行营业部于2011年5月6日出具的《资金划汇(贷方)补充凭证》,芒冠光电收到付款人刘雪梅的100万元还款。

3)根据中国工商银行江苏雨花支行营业部于2011年11月29日出具的《中国工商银行业务回单(收款)凭证》,芒冠光电收到付款人刘雪梅的51万元还款。经核查,本所律师认为,截至本补充法律意见书出具之日,芒冠光电无关联方占用资金的情形。

（2）委托理财凭证

1)经芒冠光电一届七次董事会及2013第一次临时股东大会审议批准,关联董事及股东回避表决,芒冠光电委托董事长赵文龙先生购买了名称为广发货币A级契约型开放式基金150万元整。

2)根据中国工商银行南京雨花支行营业部于2013年7月25日出具的《中国工商银行资金汇划补充凭证》,赵文龙收到芒冠光电委托理财汇款150万元。

3)根据赵文龙牡丹灵通卡账户历史明细清单,赵文龙2013年7月25日购买理财产品150万元,并于同年8月28日赎回理财产品1,505,317.48元。

4)根据中国工商银行南京雨花支行营业部于2013年8月28日出具的《中国工商银行业务回单(收款)凭证》,芒冠光电收到赵文龙受托购买理财产品的本金汇款100万元。5)根据中国工商银行南京雨花支行营业部于2013年8月29日出具的《中国工商银行业务回单(收款)凭证》,芒冠光电收到赵文龙受托购买理财产品的本金汇款50万元。

6)根据芒冠有限于2013年8月29日出具的《收据》,芒冠光电收到赵文龙受托购买理财产品的利息5,317.48元。

（3）规范关联方占用资金的措施

1)为了规范公司与关联方之间的关联交易,维护公司股东的合法权益,保证公司与关联方之间的关联交易的公允、合理,公司根据有关法律、法规和规范性文件的规定,已在其现行《公司章程》、《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、挂牌后适用的《公司章程(草案)》及《关联交易决策制度》等内部规章制度中对关联交易的决策权力和程序作了明确规定。

2)芒冠光电实际控制人于2014年3月5日出具《关于避免资金占用的承诺函》,承诺其本人及关联方将不发生促使芒冠光电为其代垫费用、促使芒冠光电通过任何方式将资金直接或间接地提供给其本人及关联方使用等占用芒冠光电资金的行为。

经核查,本所律师认为,芒冠光电现行《公司章程》以及其他规章制度中明确了公司在审议关联交易时,关联股东和关联董事实行回避,其规范关联交易的制度合法有效;芒冠光电实际控制人出具承诺其本人及关联方将不发生占用芒冠光电资金行为的《关于避免资金占用的承诺函》合法有效。

二、公司资金与控股股东资金混同

问题：（1）本所律师核查有关陈国英与佳龙股份资金往来的记账凭证、进账单等后发现，陈国英与佳龙股份之间的资金往来主要分为以下几种情况：①佳龙股份因生产需要对外支付，财务人员受陈国英指示对外支付，在未收取发票的情况下，视同为“将款项支付给陈国英”。在收到发票后，视同为“陈国英归还款项”。②佳龙股份代无锡市滨湖区马山街道办事处财政所借款，马山街道办事处财政所按期支付本息。③有限公司阶段，一部分员工的绩效工资、奖金由陈国英以现金形式发放。④ 为配合银行完成存款余额指标，月末佳龙股份将款项汇入陈国英账户，月初陈国英将款项汇回佳龙股份。⑤陈国英个人向公司借款，后其已归还。⑥佳龙股份受陈国英指示出借给第三人，其后第三人还款。⑦ 陈国英将自己的银行汇票、本票交付给佳龙股份，佳龙股份贴现后将票据交付给陈国英。

本所律师认为：第①种情况不违反法律法规。第②种情况详见本法律意见书“

十二、股份公司重大债权债务情况

（一）借款合同

1、”。第③种情况不违反法律法规，但工资以现金形式发放且没有员工签收的工资条，存在法律瑕疵。2013年，佳龙股份在建设银行无锡太湖旅游度假区支行开立批量代付业务资金集中过渡户，至改制前佳龙股份全体员工工资均通过上述账户统一发放。第④种—第⑦种情况系控股股东滥用对公司的控制权，不利于佳龙股份的资产独立、财务独立。至改制前，陈国英已全部归还其对佳龙股份的欠款，且已作出承诺，在股份公司阶段，未发生类似情形。

三、公司存在转贷行为

佳龙有限于2013年6月17日向无锡农村商业银行股份有限公司借款2500万元。该借款由瑞年集团有限公司、陈国英、鲁文龙提供担保。

经本所律师核查，虽然合同约定为“贷款人受托支付”，但银行仍然将贷款直接汇入佳龙有限账户。该笔款项系佳龙有限代无锡市滨湖区马山街道办事处（以下简称“马山街道办”）借款，佳龙有限与马山街道办签署《借款合同》，马山街道办委托佳龙有限向银行借款。收到银行贷款后，佳龙有限转交马山街道办。贷款期限届满前，马山街道办于2014年3月7日以汇款的形式将上述借款归还给佳龙有限，佳龙有限于2014年3月10日将前述借款归还给贷款银行。

佳龙股份对马山街道办借款的行为违反了《中国人民银行贷款通则》第61条规定、《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》【中华人民共和国国务院令（第247号）】第五条第1款规定、《行政单位财务规则》（中华人民共和国财政部令第71号）第三十九条第二款规定。依据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第二十二条，从事非法金融业务尚不构成犯罪的，由中国人民银行没收非法所得，并处非法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有非法所得的，处10万元以上50万元以下的罚款。

针对该事项的合法性，本所律师认为，佳龙股份存在违规行为，但尚不构成重大违法违规，理由如下：（1）除上述行为外，佳龙股份从未实施其他企业之间借贷行为或非法从事金融活动。（2）佳龙有限系为马山街道办解决财政困难，并未从本次交易中牟利，其行为并非出于高利转贷之目的，并未扰乱金融秩序。（3）马山街道办已经归还全部借款，银行已经收回全部本息，佳龙股份并未给银行造成损失，且违规行为已经终止。

佳龙股份为马山街道办借款的行为已经终止，《贷款合同》、《借款合同》均履行完毕，不存在民事纠纷。但依据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第二十二条，佳龙股份存在被罚款的法律风险。对此，佳龙股份的控股股东已经作出承诺，一旦发生民事纠纷或者行政处罚，佳龙股份的所有损失均由控股股东承担。

针对该事项的法律风险，本所律师认为，佳龙股份上述行为不会对股份公司及其股东的经济利益造成损害，理由如下：（1）实践中，企事业单位之间或者企事业单位与行政机关之间出于临时资金周转目的而相互借贷的，一般不会被处罚。（2）即使面临罚款，也将由控股股东承担所有罚款。就上述问题的规范措施，详见《章程》第41条、《关联交易制度》。

四、公司向股东拆借资金

（830984 德邦装备）

解决方案：进行清理；出具《规范关联交易承诺函》

披露信息：法律意见书P59

公司向股东拆借资金，由于公司为中小民营企业，融资渠道单

一、融资困难，随着公司生产规模的扩大，资金需求量上升，公司单纯依靠银行贷款难以满足资金需求。为了保证公司研发投入和生产经营的正常运转，减轻资金压力，公司向部分股东拆借资金。

公司向大部分股东拆借资金因借款时间短，金额不重大，未曾支付利息，不存在故意向公司进行利润输送的动机。向江苏高达创业投资有限公司拆借资金、向江苏经纬投资担保有限公司拆借资金均按照年化 12%的利率计算利息，公司支付的利息占用费未超过银行同期同类贷款利率 4 倍，符合最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》中对借款利率的规定。虽然该等资金拆借行为不符合《贷款通则》的规定，但鉴于公司融资渠道较为单一，且业务增长对于流动资金需求较大，该项借款有利于缓解公司当时的资金紧张情况，且事后已经进行规范和清理，与相关借款方之间的借款已全部偿还完毕，借款利率符合有关规定，因此并未对公司和相关股东利益造成重大损害。股东向公司的资金拆借，于 2011 年开始逐步清理。截至 2013 年 12 月 31日，除江苏高达创业投资有限公司和江苏经纬投资担保有限公司的保证金外，已结清所有其他与公司往来款项，对于以往资金占用，按照同期银行贷款利率支付利息。

为规范公司关联交易行为，公司、控股股东、实际控制人及其他关联方出具了《规范关联交易承诺函》；为防范控股股东及关联方占用公司资金，公司实际控制人出具了不占用公司资金的《承诺函》，承诺：“本人、与本人关系密切的家庭成员以及本人、与本人关系密切的家庭成员控制的除德邦装备外的其他企业已全部清理并归还此前以借款等各种形式占用的德邦装备资金。自本承诺出具之日起，本人保证本人、与本人关系密切的家庭成员、本人及本人关系密切的家庭成员控制的其他企业将不以任何形式、任何理由占用德邦装备及其控股子公司资金。若本人、与本人关系密切的家庭成员或本人、本人关系密切的家庭成员控制的其他企业违反上述陈述、承诺或保证，本人将赔偿由此给德邦装备造成的一切损失。”为规范公司上述行为，防范控股股东及关联方占用公司资金，公司制定了《防范控股股东及关联方资金占用管理制度》，对防止公司资金占用措施做出了具体规定。

五、股东拆借给公司的资金债权是否合法法规，公司股东、董事等适格性审查

《反馈意见》重点问题：“

7、2011 年 8 月，股东曹希新、吴四娥分别以对公司的 800 万元债权进行出资,其中包括公司向曹希新购买实物资产形成的应付款以及两位股东拆借给公司的资金债权。(1)请主办券商和律师补充核查债权的真实性及债权债务发生的必要性,说明核查方法。(2)请公司补充披露向曹希新购买实物资产的内容、用途、交易的必要性。(3)请公司补充披露衡阳长宏锅炉注销的原因、注销程序及清算后剩余资产包括未决债务的分配,公司购买的曹希新提供的衡阳长宏锅炉的资产内容、权属是否清晰，是否存在争议;请主办券商和律师补充核查以上事项,以及衡阳长宏锅炉注销对公司股东、法定代表人、董事、高管的适格性是否产生影响。

（一）关于债权的真实性及债权债务发生的必要性以及相关的核查方法

2011 年 8 月，公司注册资本由 3,000 万元增加至 5,000 万元。曹希新、吴四娥分别认缴增资 1,000 万元，其中，曹希新以货币出资 200 万元，以对公司的债权出资 800 万元；吴四娥增以货币出资 200 万元，以对公司的债权出资 800万元，并相应修改公司章程。此次增资价格参照每 1 元注册资本对应的净资产值确定。

1、关于曹希新对公司的债权

曹希新以对公司债权出资的 800 万元，系曹希新以衡阳长宏注销清算分配所获的部分资转让给湖南长宏，湖南长宏应支付给曹希新的现金对价形成的债权。该等资产负债为衡阳长部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债。衡阳长宏系由曹希新、吴四娥夫妇于 2004 年 10 月 19 日设立的有限责任公司，持有衡阳市工商管理局颁发的注册号为 4304002002166 号《企业法人营业执照》，法定代表人为曹希新，注册资本 200 万元，其中，曹希新出资 100 万元，吴四娥出资 100 万元，住所在衡阳市蒸湘区衡祁路 27 号 2 楼。衡阳长宏经过多次变更，截至衡阳长宏注销之日—-2011 年 7 月 23 日，衡阳长宏持有衡阳市工商管理局颁发的 *** 的《企业法人营业执照》，注册资本 1,200 万元，其中曹希新出资 700 万元、吴四娥出资 500 万元。2010 年 9 月 9 日，衡阳长宏召开股东会，决定解散公司。

2010 年 9 月 11 日，衡阳长宏在《衡阳日报》刊登清算公告，公告债权人于 45 日内联系进行债权清算。

2011 年 3 月 24 日，湖南金马有限责任会计师事务所出具湘金马审字[2011]第 030 号《审计报告》，经对衡阳长宏截止 2011 年 3 月 20 日的资产、负债及所有者权益情况进行审计，衡阳长宏账面总资产 26,326,009.88 元，其中：流动资产 19,153,042.47 元，长期投资 450,000.00 元，固定资产 6,972,967.41 元，无形资产 200,000.00 元；负债总额 5,052,767.54 元，其中：流动负债 5,000,383.54元,长期负债 52,384.00 元；所有者权益总额 21,273,242.34 元，其中：实收资本12,000,000.00 元，未分配利润 9,073,242.34 元。

2011 年 3 月 25 日，衡阳长宏股东会通过决议，决定注销衡阳长宏；将现金和土地使用权，合计 8,864,560.08 元净资产分配给吴四娥；将固定资产、无形资产、存货及债权债务等，合计 12,408,682.26 元净资产分配给曹希新。2011 年 3 月 24 日，衡阳金马资产评估有限公司出具横金马评字[2011]第008 号《评估报告》，对曹希新拟转让给湖南长宏资产中的固定资产、存货进行评估，经评估，固定资产评估价值为 2,082,967.41 元，存货评估价值为10,104,686.04 元，合计评估价值为 12,187,653.45 元。鉴于衡阳长宏与湖南长宏同属锅炉制造行业，衡阳长宏分配给曹希新的资产有利于湖南长宏的扩大生产规模和持续展，2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意曹希新将分配所得的部分资产（部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债），合计账面价值 7,798,304.51 元，转让给湖南长宏。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3月 24 日出具的《评估报告》评估。

综上，湖南长宏应支付给曹希新 7,798,304.51 元。2011 年 7 月，湖南长宏向曹希新借款 270,000.00 元。

2011 年 8 月，曹希新以对湖南长宏的两项债权（应支付给曹希新的7,798,304.51 元的对价和 270,000.00 元借款中的 201,695.49 元），合计 800 万元债权，对湖南长宏增资。

2、关于吴四娥对公司的债权

经核查公司的记账凭证、收据及公司的说明，自 2010 年至 2011 年 7 月，吴四娥先后通过直接交付现金、通过银行转账等方式，合计借予湖南长宏8,044,000.00 元，形成对湖南长宏 8,044,000.00 元债权。2011 年 7 月，吴四娥以上述对湖南长宏的多项债权中的 800 万元债权，对湖南长宏增资。

3、关于债权的核查方法

本所律师核查了以下资料：（1）衡阳长宏的全部工商登记资料；（2）湖南长宏关于受让曹希新资产的股东会决议；（3）股份公司的资产台账；（4）曹希新与公司的借款合同、资金往来凭证；（5）吴四娥与公司的借款合同、收据凭证；（6）衡阳金马资产评估有限公司出具的横金马评字[2011]第 008 号《评估报告》并取得了曹希新和吴四娥就增资及债权债务事项出具的书面承诺。

据此，本所律师认为，曹希新、吴四娥对公司的债权真实有效，相关债权债务的发生系股东支持公司发展的需要，有利于公司的做大做强，不存在权属纠纷，且该等资产经过审计、评估，价格公允。

（二）向曹希新购买实物资产的内容、用途、交易的必要性 2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意受让曹希新衡阳长宏清算分配所得的部分资产，合计账面价值 7,798,304.51 元。经核查，该等资产包括部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3 月 24 日出具的《评估报告》评估。

由于衡阳长宏也是以生产经营锅炉为主，与湖南长宏相同，衡阳长宏分配所得的固定资产、存货、无形资产均与锅炉生产相关，可直接使用于湖南长宏，有利于湖南长宏扩大规模，因此,上述交易具备必要性。

(三)衡阳长宏锅炉注销的原因、注销程序及清算后剩余资产包括未决债务的分配,公司购买的曹希新提供的衡阳长宏锅炉的资产内容、权属是否清晰，是否存在争议;经核查，为取得衡阳市白沙洲工业园区管委会（以下简称“管委会”）的优惠政策，曹希新、吴四娥原计划将衡阳长宏的住所迁往白沙洲工业园区，但经与园区管委会沟通，管委会要求应在工业园区新设公司，而非将原有公司迁址。鉴于此，曹希新、吴四娥夫妇出资设立湖南长宏锅炉有限公司。但出资完成进行设立登记时，由于公司建设的厂房尚未完工，不能办理湖南长宏的住所工商登记，经与管委会沟通，同意将先将公司住所注册在衡阳市北塘村 1 号。后于厂房完工后将湖南长宏迁往白沙洲工业园区。湖南长宏住所地注册于白沙洲工业园区后，为集中力量发展，享受相关优惠政策，曹希新、吴四娥决定解散衡阳长宏。2010 年 9 月 9 日，衡阳长宏召开股东会，一致决定解散公司。

2010 年 9 月 11 日，衡阳长宏在《衡阳日报》刊登清算公告，公告债权人于 45 日内联系进行债权清算。

2011 年 3 月 24 日，湖南金马有限责任会计师事务所出具湘金马审字[2011]第 030 号《审计报告》，经对衡阳长宏截止 2011 年 3 月 20 日的资产、负债及所有者权益情况进行审计，衡阳长宏账面总资产 26,326,009.88 元，其中：流动资产 19,153,042.47 元，长期投资 450,000.00 元，固定资产 6,972,967.41 元，无形资产 200,000.00 元；负债总额 5,052,767.54 元，其中：流动负债 5,000,383.54元,长期负债 52,384.00 元；所有者权益总额 21,273,242.34 元，其中：实收资本12,000,000.00 元，未分配利润 9,073,242.34 元。

2011 年 3 月 24 日，衡阳金马资产评估有限公司出具横金马评字[2011]第008 号《评估报告》，对曹希新拟转让给湖南长宏资产中的固定资产、存货进行评估，经评估，固定资产评估价值为 2,082,967.41 元，存货评估价值为10,104,686.04 元，合计评估价值为 12,187,653.45 元。2011 年 3 月 25 日，衡阳长宏股东会通过决议，决定注销衡阳长宏；将货币资金中的 6,419,560.08 元和固定资产中的土地使用权 2,445,000 元，合计8,864,560.08 元净资产分配给吴四娥；将固定资产、无形资产、存货及债权债务等，合计 12,408,682.26 元净资产分配给曹希新。2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意曹希新分配所得的部分资产（部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债），合计账面价值 7,798,304.51 元，转让给湖南长宏。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3 月 24 日出具的《评估报告》评估。

2011 年 4 月 2 日，衡阳市工商行政管理局通过了衡阳长宏锅炉有限公司清算组成员的备案申请，清算组成员为曹希新、吴四娥，清算组负责人为曹希新。2011 年 5 月 17 日，全体股东就公司注销的有关事项形成了《衡阳长宏锅炉有限公司注销的股东会决议》，同意公司清算组于 2010 年 9 月 11 日在衡阳日报刊登了公司注销公告；确认债权债务已按《公司法》及公司章程清理完结；同意公司清算组所做的清算报告；同意注销公司，并到公司登记机关办理公司注销登记。

2011 年 7 月 23 日，衡阳长宏正式完成工商注销手续。综上所述，本所律师认为，衡阳长宏的解散、注销程序履行了法律规定的公司内部决策程序及主管部门的注销手续，进行了债权债务公告，符合法律法规的规定，不存在未结诉讼仲裁或行政处罚。曹希新取得相关资产系作为公司出资人，根据《公司法》取得的对公司清算财产的所有权，符合法律规定，没有权属争议，自衡阳长宏解散注销至今，亦无自然人、法人或其他组织对相关财产提出权利主张，且曹希新愿意承诺对此承担全部责任，所以上述事项不会影响公司本次挂牌。

（四）衡阳长宏锅炉注销对公司股东、法定代表人、董事、高管的适格性是否产生影响《公司法》第一百四十六条规定“担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年”；“担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年”，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。本所律师认为，衡阳长宏解散注销是曹希新、吴四娥作为公司出资人，行使《公司法》规定的权利自行决定解散，并非为被主管部门处罚吊销营业执照或经营不善破产清算。因此，衡阳长宏的注销清算不会对曹希新、吴四娥及其他股东、董事、高级管理人员的任职资格产生影响。

六、资金拆借问题成整改重点

荣昌育种（430762）罕见的公布了一份整改计划书，自承内部控制和信息披露管理制度不完善，大额资金拆借未经股东会审议及披露等问题。

事情始于荣昌育种主办券商发来的一份整改通知，作为持续督导方，平安证券提出三大问题要求荣昌育种进行整改。至此，荣昌育种也是新三板首家收到主办券商整改通知的公司。问题1：截至2014年年末，荣昌育种的其他应收款余额为5880万元，金额较大，请公司在2015年12月31日前收回非关联方欠款。

问题2：截至2014年年末，滨州市恒力绿化工程有限公司尚欠公司1667万元，该欠款方为2014年新增欠款方。恒力绿化与公司分别于2014年11月7日签订借款合同，合同金额为90万元；于2014年12月8日签订借款合同，合同金额为73万元；于2014年12月24日签订借款合同，合同金额为 847万元。以上三笔借款在支付时经过财务总监、总经理、董事长审批，未披露。请公司在整改计划书中对该事项进行说明。

问题3：公司章程及相应制度里对资金拆借审批权限未做相应规定，请公司尽快修订相应制度，并要求公司涉及高管对该制度进行组织学习，并签署知晓并将按照该制度执行的承诺函。

实际上，三个问题都在说一件事儿，就是荣昌育种向非关联方借款太过随意，既未递交董事会、股东大会审议，也未予以披露。财务总监、总经理、董事长三个人一拍板，1667万元也就借了出去。

借款方恒力绿化也是荣昌育种的老熟人，2011年至今，荣昌育种和恒力绿化法人代表李文林一直存在资金往来。对于这次借款，荣昌育种的理由是恒力绿化急于偿还贷款，所以该借款事项未经董事会及股东大会审议。借款期限为2014年11月7日至2015年12月23日。

尽管荣昌育种自称利率及期限约定合理，不存在损害公司、股东及债权人的利益的情形，但将如此大额资金用于拆借，明显会影响到公司的正常经营。

事实上，早在挂牌之前，荣昌育种就存在关联方非经营性资金往来频繁且金额较大的问题。关联方非经营性资金往来问题解决后，非关联方资金拆借问题就浮出水面。

对于主办券商的整改通知，荣昌育种提出多项整改措施并承诺在2015年12月31日前收回非关联方欠款，将尽快在《对外担保决策管理办法》中对于对外资金拆借进行修订，并将修改后的公司规章制度上报公司董事会、股东大会审议。另一方面，公司董、监、高将认真学习规范制度，签署知晓并严格执行对外资金审批流程等承诺，防止发生可能的资金违规占用。

七、新三板首现大股东违规占款 凌志环保遭整改

江苏证监局指出，2014年9月12日至2015年10月30日，凌志环保实控人凌建军累计占用该公司及其子公司、孙公司资金6684.47万元。对于监管层来说，如何管理在新三板“死灰复燃”的大股东占款将成为新的难题。

A股一度被诟病的大股东占款问题，如今也出现在了新三板上。

12月22日晚间，凌志环保(831068)披露了收到江苏证监局出具的行政监督措施决定书。在此之前，江苏证监局官网已经挂出了这份决定书。

江苏证监局指出，凌志环保实际控制人凌建军，以及远东控股集团有限公司(下称远东控股)、尚凤仙、凌金南等关联方均存在占用上市公司及子公司资金而未对外披露的违法违规行为。

在热火朝天的新三板市场上，部分上市企业的管理层法制观念和公司治理概念还没有跟上，凌志环保暴露出来的问题或许不是孤例。对于监管层来说，如何管理在新三板市场“死灰复燃”的大股东占款问题将成为新的难题。

程序形同虚设

经江苏证监局调查，“2014年9月12日至2015年10月30日，凌建军累计占用该公司及其全资子公司江苏凌志环保工程有限公司、江苏凌志环保设备有限公司，以及控股孙公司江苏帕洛阿尔托环保技术研究院有限公司(下称帕洛阿尔托)资金6684.47万元，至2015年10月底，占用余额为2579.75万元。”

资料显示，凌志环保于2014年9月12日在新三板市场挂牌，主办券商是海通证券，这意味着从上市之后到2015年10月底，凌建军就一直在占用上市公司资金。

凌志环保2014年年报显示，“凌建军2014共借用公司资金1303.58万元，截至2014年12月31日借用资金余额为1178.23万元元，上述借款事项发生时未经公司董事会、股东大会决议程序，未及时向主办券商报告，因此未履行信息披露义务。凌建军已将上述借款归还，该项借款未对公司经营造成重大不利影响。”

更甚者，凌志环保的法人代表凌美琴(即凌建军之姐姐)也存在向凌志环保借款情况。2014年年报显示，其借款数额为3.1万元，并且也没有履行必要决策程序，直到2015年4月27日才归还。

对于缘何会存在这种现象，以及为何要隐瞒实际控制人占款问题？12月22日，凌志环保证券事务代表顾敏告诉21世纪经济报道记者，江苏证监局的责令改正措施决定已经收到，“目前不方便接受采访，一切信息以发布的公告为准。”

另据凌志环保2015年半年报，“凌建军截至2014年12月31日时借用资金余额1178.23万元，已于2015年4月27日前将上述借款归还并承诺以后不再发生类似事件。”

这份半年报披露的时间是2015年8月26日，但是按照江苏证监局的调查显示，“至2015年10月底，凌建军的占用余额还有2579.75万元”，可见凌建军“承诺以后不再发生类似事件”还是发生了。

对于目前凌建军是否还存在占用上市公司资金的情况，顾敏对此不愿意表态。

“大股东占款本身就是公司治理结构的缺陷，如果在主观上进行隐瞒就更需要监管层进行严厉处罚。”江苏一位长期负责上市公司审计工作的注册会计师告诉21世纪经济报道记者，A股市场之前屡屡发生大股东占款“掏空”上市公司的情况，当年猴王股份的大股东从公司套走了近6亿元的现金和4亿元的贷款担保，最终上市公司被推向了毁灭。这几年监管层对主板市场的大股东占款采取的是非常严格的监管态度，没有想到居然会在新三板市场上“死灰复燃”，这也同时说明新三板公司治理还需要加强。

隐瞒关联方占款

比起凌建军占款“更郁闷”的是，凌志环保居然还被一些关联方占款，且被隐瞒。

江苏证监局指出，“2014年11月25日至2015年7月8日，远东控股、尚凤仙、凌金南等关联方累计占用凌志环保及其全资子公司富源县清源污水处理有限公司，以及帕洛阿尔托资金9180万元，至2015年10月底，占用资金余额为280万元，凌志环保未对该关联方资金占用事项进行披露。”

凌志环保的公开转让说明书显示，远东控股持有848.12万股，占公司总股本的7.8877%；凌金南和尚凤仙是凌建军的父母，凌金南持有1156.4万股凌志环保，占比11.564%。

对于缘何要隐瞒关联方的占款问题，顾敏表示，“公司12月31日前会向江苏证监局提交书面整改报告，之后就会披露此次整改的详细情况。”

“上市公司如果经常存在大股东和关联方占款的问题，会使企业的流动资产结构极不合理。”上述注册会计师告诉21世纪经济报道记者，这种行为会降低了企业流动资产的流动性，从而极大地削弱了企业的短期偿债能力，导致上市公司资本结构恶化，使上市公司面临不能偿还到期债务的财务拮据风险。

上海一位律师指出，一家企业在有限公司阶段，公司相关治理机制并不完善，部分股东与公司之间存在资金拆借情形。但是，当股份公司成立后，股份公司的《公司章程》、《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《关联交易管理办法》对关联方的认定、关联交易的认定、关联交易的决策权限、关联交易信息披露、关联方表决权回避等内容都进行了具体的规定，理论上从公司制度层面可以避免日后类似情形的发生。但类似凌志环保这种上市以后还隐瞒关联方占用资金的情况，是不多见的，这也侧面说明新三板部分企业的管理层和关联方的法制观念还不够强。

八、新三板挂牌公司违规问题汇总 信披违规最严重

一、信息披露违规

1、关联方事宜披露不完整。

蓝天环保。蓝天环保总经理潘忠为公司控股股东，在蓝天环保申请挂牌时，同时担任金大地新能源（天津）集团有限公司（简称“金大地”）总裁，由于未如实提供个人兼职信息，导致金大地未被认定为蓝天环保关联方，且挂牌后蓝天环保与金大地发生委托采购、资金借款事宜，上述交易没有经过公司内部有效决策程序，且未披露。

2、控股股东、实际控制人、董事长或总经理被司法机构要求协助调查信息未及时披露。

泰谷生物。泰谷生物控股股东、实际控制人、董事长兼总经理曹典军于2013年12月被检察机关要求协助调查，2014年1月27日曹典军因涉嫌滥用职权罪、行贿罪被检察机关采取逮捕强制措施。自上述事件发生至2014年4月16日期间，公司未履行信息披露义务。

3、公司控股股东或实际控制人违规占用公司资金未信息披露。

泰谷生物。泰谷生物控股股东、实际控制人、董事长或总经理曹典军违规占用公司资金，自资金占用行为发生至2014年4月28日期间，公司未履行信息披露义务。

4、未按照规定披露半报告、报告。

如中试电力等4家公司，未能按照有关规定披露2014年半报告。聚利科技等19家未能按照有关规定披露2015年半报告。可来博等22家未能按照有关规定披露2014年报告。

5、未及时披露公司涉及的诉讼纠纷。

如中试电力未及时披露与汉口银行股份有限公司和天津国恒铁路控股股份有限公司之间存在票据追索权纠纷。

6、未披露股东大会情况。

如可来博2013年股东大会结束后未进行信息披露。

7、年报披露使用未经会计师事务所正式出具的审计报告。

如可来博2013年年报披露使用未经会计师事务所正式出具的审计报告。

8、年报信息披露不完整。

如中试电力。在2014年年报披露期间，湖北中试电力科技股份有限公司年报遗漏审计报告正文和附注，遗漏董监高及核心员工情况，遗漏公司治理及内部控制，遗漏管理层讨论与分析大部分内容，定期报告披露存在重大遗漏。巨灵信息等19家挂牌公司2014年年报遗漏财务报表附注，定期报告披露存在重大遗漏。

9、未在规定时间内披露季度报告。

如挂牌公司一季报应在当年4月30日前披露完毕。2015年7月，大树智能、中润油和盖特佳等3家公司披露了2015年第一季度财务报告。

二、控股股东违规占用公司资金

如湖南泰谷生物科技股份有限公司控股股东、实际控制人、董事长兼总经理曹典军于2013年12月向公司借款1031.63万元，用于偿还个人贷款。

三、相关事项未履行相关决策程序

如蓝天环保与关联方发生委托采购、资金借款事宜，上述交易没有经过公司内部有效决策程序。中试电力2013向两名非关联方个人提供借款事项程序未履行审议程序；2013年11月，与武汉东湖新技术开发区生产力促进中心和国家开发银行股份有限公司签订1800万元的流动资金借款合同，未按照公司章程的规定提交股东大会审议。

四、违规使用募集资金

如七色珠光和贵州森瑞2家挂牌公司在向全国股转公司提交股票发行备案材料前就使用了募集资金。

五、未及时履行备案手续

如中试电力2013年11月28日公告了股票发行方案，2013年12月26日完成验资，而后逾期近半年向全国股转系统提交备案材料。

六、股东大会程序违规

如中试电力审议股票发行的股东大会通知时间距股东大会召开日不满十五日，违反了全国股转系统相关业务规则及该公司章程。专题：新三板挂牌公司“中试电力”违规案例

湖北中试电力科技股份有限公司（简称“中试电力”，证券代码430291）因存在股票发行、公司治理、信息披露等方面的多项违规情形，全国中小企业股份转让系统有限责任公司（简称“全国股转系统公司”）根据业务规则，对该公司及其控股股东、实际控制人、董事长兼总经理操立军实施了通报批评的纪律处分，并记入证券期货市场诚信档案数据库。

一、违规事实

经查实，中试电力存在的违规行为主要有以下五项：

一是股票发行完毕后逾期备案。中试电力2013年11月28日公告了股票发行方案，2013年12月26日完成验资，而后逾期近半年向全国股转系统提交备案材料，违反了全国股转系统相关业务规则。

二是中试电力审议股票发行的股东大会通知时间距股东大会召开日不满十五日，违反了全国股转系统相关业务规则及该公司章程。

三是违规向非关联方个人提供借款。2013中试电力向两名非关联方个人提供借款事项程序未履行审议程序,违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第三款及全国股转系统相关业务规则。

四是违规贷款。2013年11月，中试电力与武汉东湖新技术开发区生产力促进中心和国家开发银行股份有限公司签订1800万元的流动资金借款合同，未按照公司章程的规定提交股东大会审议，且未在发生时及时履行信息披露义务，违反了全国股转系统相关业务规则。

五是中试电力未及时披露与汉口银行股份有限公司和天津国恒铁路控股股份有限公司之间存在票据追索权纠纷，违反了全国股转系统相关业务规则。

二、案例警示

诚实守信，规范运作，严格履行信息披露义务是对挂牌公司的基本要求，任何挂牌公司不要试图挑战法律法规和自律规则的底线。对于挂牌存在的违规行为，全国股转公司将视情节轻重，实施自律监管措施和纪律处分，违反证券市场相关法律、法规和监管规定的，将依法移送中国证监会处理。

中国证监会将根据《非上市公众公司监管办法》规定，采取责令改正、监管谈话、责令公开说明、出具警示函、认定为不适当人选等监管措施，并记入诚信档案；情节严重的，可以对有关责任人员采取证券市场禁入的措施。涉嫌违法犯罪的，立案调查或者移送司法机关。希望各挂牌公司从中吸取教训，引以为戒，严格遵守市场规则，切实履行应尽义务，避免类似问题再次发生。

专题：新三板挂牌公司“可来博”违规案例

2014年，北京中科可来博电子科技股份有限公司（简称“可来博”，证券代码430134）因披露的临时公告和2013报告存在多项违规情形，为严肃市场纪律，督促和警示市场主体高度重视信息披露工作，全国中小企业股份转让系统有限责任公司（简称“全国股转公司”）根据业务规则，对该公司及其董事长、董事会秘书及时任财务总监实施了通报批评的纪律处分，并记入证券期货市场诚信档案数据库。同时，对相关人员及中介机构采取了相应的监管措施。

一、违规事实

（一）经查实，可来博存在以下违规行为：

1.2013年股东大会结束后未进行信息披露，违反了《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）》第二十九条的规定；

2．2014年5月12日发布的临时公告未加盖董事会公章，违反了《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）》第二十一条的规定；

3.2013年报告中所披露的审计报告为会计师事务所提供的审计报告初稿，欠缺注册会计师签字、会计师事务所盖章，且落款日期与会计师事务所正式出具的版本不一致。因此，可来博2013年年报披露使用未经会计师事务所正式出具的审计报告的行为违反了《非上市公众公司监督管理办法》第二十条、第二十二条，《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）》第四条、第十三条的规定。

（二）经查实，可来博的主办券商东方花旗存在以下违规行为：

1.东方花旗作为可来搏的主办券商未对可来博披露临时公告的董事会公章进行核查； 2.东方花旗在可来博未提交会计师事务所正式出具的审计报告的情况下为其进行信息披露，对于该行为未及时向全国股转公司报告或发布风险警示公告;作为可来博的主办券商，东方花旗未能尽职履行持续督导义务，未能督导可来博诚实守信、规范履行信息披露义务、完善公司治理，违反了全国股转公司《业务规则》第5.7条和《信息披露细则》第十条的规定。

（三）经查实，为可来博出具审计报告的中审亚太会计师事务所存在以下违规行为：

对于可来博年报中使用未经会计师事务所盖章、注册会计师签字的审计报告的情况，中审亚太在明知的情况下，一方面可以采取与主办券商或全国股转公司及时沟通的积极措施，另一方面也可以积极向有关主管部门报告，但其在年报披露结束超过两个多月后才向全国股转公司进行举报，没有做到勤勉尽责和诚实守信，违反了全国股转公司《业务规则》第1.7条的规定。

二、监管措施

鉴于以上违规事实，根据《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》的规定，全国股转公司做出以下决定：

（一）对可来博及其董事长、董事会秘书、财务负责人一并采取通报批评的纪律处分措施；

（二）对可来博其他7名董事、监事采取出具警示函的监管措施；

（三）对可来博的主办券商东方花旗采取约见谈话的监管措施；

（四）对为可来博出具审计报告的中审亚太会计师实务所采取约见谈话的监管措施。

三、案例警示

挂牌公司及相关信息披露义务人应当及时、公平地披露所有对公司股票及其他证券品种转让价格可能产生较大影响的信息，并保证信息披露内容的真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。

主办券商应当指导和督促所推荐挂牌公司规范履行信息披露义务，对其信息披露文件进行事前审查。发现拟披露的信息或已披露信息存在任何错误、遗漏或者误导的，或者发现存在应当披露而未披露事项的，主办券商应当要求挂牌公司进行更正或补充。

挂牌公司拒不更正或补充的，主办券商应当在两个转让日内发布风险揭示公告并向全国股份转让系统公司报告。

会计师事务所等证券服务机构在全国股转系统从事相关业务，应严格履行法定职责，遵守行业规范，勤勉尽责，诚实守信，并对出具文件的真实性、准确性、完整性负责。

对于信息披露违规行为，全国股转公司将视情节轻重，实施自律监管措施和纪律处分；违反证券市场相关法律、法规和监管规定的，将依法移送中国证监会处理。中国证监会将根据《非上市公众公司监管办法》规定，采取责令改正、监管谈话、责令公开说明、出具警示函、认定为不适当人选等监管措施，并记入诚信档案；情节严重的，可以对有关责任人员采取证券市场禁入的措施。涉嫌违法犯罪的，立案调查或者移送司法机关。

九、IPO同业竞争、关联交易问题——关联方认定及关联交易处理

第一部分：关联方、关联交易的认定

一、确定拟上市公司的关联方是重组方案设计的第一步，但因《公司法》、《上交所上市规则》、《深交所上市规则》以及会计准则对关联方的定义不同，所以，我针对各规定制作了相关图表。具体详见附件《关联方认定示意图》。

二、关联方、关联交易认定需要关注的其他信息

1、创业板要求关联方的认定以报告期为区间披露；

2、一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方；

3、关联方交易：指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款；

4、对发行人重要子公司的参股股东也要进行核查（准关联方）。〔重视该点〕

第二部分：关联交易处理应关注的问题

一、在审企业的持续尽职调查中，要特别关注关联交易非关联化的现象：

1、非关联化后，相关方与发行人持续的交易情况；

2、保荐机构和发行人律师核查：非关联化的真实性和合法性，是否存在委托等代理持股情形；非关联化的理由是否合理；非关联化对发行人的独立性、改制方案完整性以及生产经营的影响；非关联化后的交易是否公允；〔核心要点，重视〕〔如非关联化后，转出体系外，仍旧与其继续做交易是否合理，东莞案例〕

3、审核员会重点关注关联交易非关联化问题，必要时将提请发审委关注。

二、关联交易对拟上市公司资产完整性的影响

关注经常性的关联交易是否影响资产的完整性（不能向控股股东租赁主要资产，可以向独立第三方租赁），判断影响的大小。

三、关联交易对拟上市公司独立性的影响

经常性关联交易对独立性的影响，是否造成实质性缺陷，是否采取措施避免重要依赖。资产独立性存在问题的，构成发行障碍；共用商标，生产厂房、办公场所不能向关联公司租用。

第三部分：关联交易的处理方式

在确定了各关联方之后，应针对各项目的特殊情况，制定出不同的重组方案。

一、保持关联交易

应做到：

（1）价格公允、未据此操纵利润，如：提供关联方与其他企业的合同，判断关联交易定价的合理性。

（2）比较重要的关联交易，不仅仅要看该项关联交易占发行人同类业务的比例，还要看占交易对手的收入和成本的比例，并解释交易的公允性，如果没有公允的市场价格，则其公允性很难判断；

（3）应确保客户的可信度

应注意：

1、关联交易占比问题：没有量化的指标，然而希望发行人尽量控制在30%以下，还要看交易的内容和公允性，如交易比较频繁、交易金额较大并将持续，则可能会影响发行条件；

2、只要是报告期内的关联方，就算是之后处理了也要披露。关联交易一定要程序合规、内容合理，尽管没有了30%的规定，但是审核政策实质重于形式应该更加严格；

3、与同一家关联方存在比例较大的采购和销售构成发行障碍。

二、关联交易非关联化

应做到：

（1）报告期内转让给第三方的，则需要披露转让后的情况，如转让后的股东、转让交割、规范运作、与发行人交易情况、是否存在重大违法违规，并关注受让方运营情况等。

如转让完后仍有交易的，需要重点关注。核查内容有：非关联化的真实性、合法性和合理性，受让主体的身份，对发行人独立性、完整性等的影响，非关联化后持续交易情况，是否存在重大违法行为（如果非关联化后还使用发行人的商号，则会很容易被怀疑非关联化的真实性）；〔真转还是假转的怀疑，是否真正从体系内脱离出去了？东莞项目、厦门项目都出现类似问题；看补充法律意见书会常见此类反馈，常规性反馈〕

（2）采用注销方式处理关联交易比较彻底，需要关注其注销履行的程序、资产和债务的处理，并关注其历史情况：包括合法合规性、经营业绩的影响、注销后资产和负债的处置，从而判断是否存在利用关联交易或关联交易非关联化而操纵利润的情形；〔审核要点，体系内外的转让，是否会形成操纵利润的嫌疑；注销也能够输送利润后注销〕

（3）非关联化后，保荐人和律师应核查非关联化的真实性和合法性、非关联化的理由是否合理、非关联化后的交易情况；

应注意：

（1）尽量不要做关联交易非关联化的安排，内部化更合理；

（2）不要仅仅为拼凑发行条件进行关联交易非关联方的安排；

（3）报告期内注销的、转让出去的关联方要进行核查，是否还有交易，招股书应披露非关联化前后的具体情况；

（4）非关联化后，相关企业可不作为关联方披露，但披露关联交易对公司的影响时，应将非关联化的这部分交易视同关联方交易做披露。

（5）清算的要关注相应的资产人员是否已清理完毕；转让给独立第三方的要关注是否真实公允合理、是否掩盖历史的违法违规行为；不能在上市前转让出去、上市后又买回来。

（6）非关联化，注销。报告期内属于关联方的注销，应关注注销时间、程序、注销资产、债权、债务处置方式、是否存在潜在纠纷。

（7）保荐机构和律师要详细核查：真实性、合法性，是否存在委托或代理持股，理由是否充分、合理，对独立性、生产经营的影响，非关联化后的交易情况，价格是否公允等；

（8）利用关联交易粉饰财务状况和经营成果：利用非公允的管理交易操纵利润，利用关联方认定人为降低关联交易比例，判断关联交易是否影响财务独立性（收款付款通过控股股东的香港公司的问题需要尽早解决）

新三板系列之挂牌上市股改流程 篇5

拟上新三板的公司多数都是有限责任公司，按照要求必须进行股份制改造。按照《公司法》的规定，有限责任公司变更为股份有限公司，除应当符合该法规定的股份有限公司的条件之外，还需严格按照《公司法》及相关法律、行政法规、司法解释等规定的程序进行。有限责任公司进行股份制改造的基本程序如下。

一、由公司董事会制订股份制改造方案

按照《公司法》第46条的规定，董事会对股东会负责，董事会行使的职权中包括“制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案”。因此，有限责任公司如需变更公司形式为股份有限公司的，则需由公司董事会制订公司变更形式的方案。需要注意的是，按照《公司法》第50条的规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。此类公司如欲进行公司形式变更的，解释上应认为由执行董事制订变更公司形式的方案。方案一般应包括下列内容：

1、变更为股份有限公司的原因;

2、变更的法律依据;

3、变更为股份有限公司的名称、股本总额、组织机构、公司经营范围等;

4、原公司股东的出资额转换成变更后股份有限公司对应股份的安排;

5、股份制改造的步骤和时间安排;

6、具体经办人员和分工安排;

7、其他事项；

二、由拟进行股份制改造的有限责任公司召开股东会，对董事会或者执行董事制订的股份制改造方案进行审议，对是否进行股份制改造作出决议

股东会会议由股东按照出资比例行使表决权(但公司章程另有规定的除外)。股东会会议作出变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。对变更公司形式的事项，如果股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

三、对公司的财务会计报告(会计报表)进行审计，以确定公司的净资产额

根据《公司法》第164条的规定，公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。因此，有限责任公司依法应编制财务会计报告以备审计。而按照《公司法》第95条的规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。因此，有限责任公司的股东会作出变更公司形式的决定后，应当由公司聘请资产评估机构对公司的财务会计报告(会计报表)进行审计，以确定公司的净资产额，并以之作为最终折合的实收股本总额的依据。

四、再次召开股东大会，根据经审计的公司净资产额确定各股东所占份额

按照《公司法》第83条的规定，以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。有限责任公司变更为股份有限公司的，需要经专业机构对公司的资产进行审计并确定公司的净资产额，以之为限折合为实收股本总额。有限责任公司需确定各股东所占公司净资产额的比例，并折合为变更后公司的相应股份份额。

五、由公司聘请验资机构对股东出资进行检验并出具验资报告

按照《公司法》第89条的规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。由于新的股份有限公司的股份系由原有限责任公司的公司净资产总额折合而来，因此，各股东所占股份系基于其所占原有限责任公司公司净资产额的比例而定，因此虽然不需要股东再行认购股份，但是仍然需要经依法设立的验资机构对股东的出资进行检验并出具验资报告，证实公司股东基于其在原有限责任公司出资所折合到新的股份有限公司中的股份份额的真实性和合理性。

六、修改公司章程

公司组织形式发生变更时，公司组织机构、股权转让等重要事项也可能发生相应的变化等等，因此，公司章程必然要作相应的修改。按照《公司法》第81条的规定，股份有限公司章程应当载明下列事项：1.公司名称和住所；2.公司经营范围；3.公司设立方式；4.公司股份总数、每股金额和注册资本；5.发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；6.董事会的组成、职权和议事规则；7.公司法定代表人；8.监事会的组成、职权和议事规则；9.公司利润分配办法；10.公司的解散事由与清算办法；11.公司的通知和公告办法；12.股东大会会议认为需要规定的其他事项。

七、召开创立大会，通过股份有限公司章程，选举公司董事会成员、监事会成员，对公司的设立费用进行审核，对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核等

《公司法》第89条规定，发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。

八、向公司登记机关申请名称预先核准

根据《公司登记管理条例》第18条的规定，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。申请名称预先核准，应当提交下列文件：1.有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；2.全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明；3.国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件；

九、办理登记前置的行政审批程序

按照《公司登记管理条例》第22条的规定，公司申请登记的经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，应当在申请登记前报经国家有关部门批准，并向公司登记机关提交有关批准文件。因此，如果有限责任公司转制后的股份有限公司的经营范围中存在属于法律、行政法规或者国务院决定规定需前置审批的项目的，则在向公司登记机关申请变更登记为股份有限公司前，需先办理前置行政审批程序。

十、董事会在创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送系列文件，申请变更公司形式为股份有限公司

根据《公司登记管理条例》第33条的规定，公司变更类型的，应当按照拟变更的公司类型的设立条件，在规定的期限内向公司登记机关申请变更登记，并提交有关文件。由于股份有限公司系由原有限责任公司转制而来，故不同于新设立的股份有限公司的申请设立登记程序，而是按照股份有限公司的设立条件，即依据《公司法》第92条及《公司登记管理条例》第21条的规定，向公司登记机构提交公司登记申请书、创立大会的会议记录、公司章程、验资证明、法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明、发起人的法人资格证明或者自然人身份证明、公司住所证明等文件，申请变更登记。

十一、换发营业执照，并到登记机关办理工商、税务、组织机构代码、银行账号等的变更登记手续