医疗损害鉴定

医疗损害鉴定（精选7篇）

医疗损害鉴定 篇1

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医疗鉴定与医疗损害司法鉴定的区别

处理医疗纠纷民事案件的关键在于医疗鉴定，鉴定结论决定着整个案件的责任认定和赔偿计算。根据我国现行法律法规和司法实践，医疗鉴定包括医疗事故技术鉴定和医疗损害司法鉴定。虽然两种鉴定结论都属于民事诉讼中的证据，甚至直接被人民法院采认为定案依据，但二者在鉴定程序和实体审查方面存在明显区别，这些区别影响到鉴定人员对医学事实和法律事实的认定，也影响到对医疗纠纷案件的处理结果。

一，法律依据不同

医疗事故技术鉴定的法律依据是2002年实施的《医疗事故处理条例》及7个配套卫生法规文件，包括《医疗事故技术鉴定暂行办法》、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定专家库学科专业组名录》、《医疗事故争议中尸检机构及专业技术人员资格认定办法》、《医疗机构病历管理规定》、《病历书写基本规范(试行)》和《中医、中西医结合病历书写基本规范（试行）》，同时参照现行有效的医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规。医疗损害司法鉴定的主要法律依据则是《民事诉讼法》、全国人民代表大会常务委员会《关于司法鉴定管理问题的决定》、司法部《司法

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鉴定程序通则（试行）》、《司法鉴定机构登记管理办法》、《司法鉴定人管理办法》、《司法鉴定执业分类规定》、《人体轻伤鉴定标准》、《人体重伤鉴定标准》《精神疾病司法鉴定暂行规定》以及各省市地区《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册》等。

二，鉴定程序不同 1，鉴定机构和鉴定人

医疗事故技术鉴定由各级医学会组织进行。设区的市级和省、自治区、直辖市直接管辖的县（市）级地方医学会负责组织专家鉴定组进行首次医疗事故技术鉴定工作。省、自治区、直辖市地方医学会负责组织医疗事故争议的再次鉴定工作。医学会建立专家库，专家库应当依据学科专业组名录设置学科专业组。

医疗损害司法鉴定则由有资质的司法鉴定机构完成。司法鉴定机构接受委托后，由司法鉴定机构指定司法鉴定人、或者由委托人申请并经司法鉴定机构同意的司法鉴定人完成委托事项。同一司法鉴定事项由两名以上司法鉴定人进行，第一司法鉴定人对鉴定结论承担主要责任，其他司法鉴定人承担次要责任。

2，启动鉴定程序

医疗事故技术鉴定机构接受：（1）双方当事人协商一致，共同书面委托；（2）县级以上地方人民政府卫生行政部门当书面移交委托；（3）司法机关（法院）委托。

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而司法鉴定机构则接受：（1）司法机关（法院）当事人的委托；（2）仲裁案件当事人的委托；（3）诉讼中负有举证责任的当事人通过律师事务所的委托。

3，听证程序

医疗事故技术鉴定由专家鉴定组组长主持，并按照以下程序进行：（1）双方当事人在规定的时间内分别陈述意见和理由。陈述顺序先患方，后医疗机构；（2）专家鉴定组成员根据需要可以提问，当事人应当如实回答。必要时，可以对患者进行现场医学检查；（3）双方当事人退场；（4）专家鉴定组对双方当事人提供的书面材料、陈述及答辩等进行讨论；（5）经合议，根据半数以上专家鉴定组成员的一致意见形成鉴定结论。专家鉴定组成员在鉴定结论上签名。专家鉴定组成员对鉴定结论的不同意见，应当予以注明。

司法鉴定对听证程序没有强制性规定，实践中法医通常效仿医疗事故技术鉴定，先由双方当事人在规定的时间内分别陈述意见和理由，再由内部聘请的医学专家提问医患双方，必要时也会检查患者。

4，鉴定级别

医疗事故技术鉴定分为首次鉴定和再次鉴定。任何一方当事人对首次医疗事故技术鉴定结论不服的，可以自收到首次医疗事故技术鉴定书之日起15日内，向原受理医疗事故争议处理申请的卫生行政部门提出再次鉴定的申请，或由双方当事人共同委托省、自治区、直辖市医

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学会组织再次鉴定必要时，对疑难、复杂并在全国有重大影响的医疗事故争议，省级卫生行政部门可以商请中华医学会组织医疗事故技术鉴定。

医疗损害司法鉴定分为初次鉴定、补充鉴定、重新鉴定、复核鉴定。任何一方当事人对初次鉴定结论不服的，可以申请补充鉴定、重新鉴定或复核鉴定，但要符合一定条件，比如要求补充鉴定的必须是：（1）发现新的相关鉴定材料；（2）原鉴定项目有遗漏。而要重新鉴定，则要满足以下条件：（1）司法鉴定机构、司法鉴定人超越司法鉴定业务范围或者执业类别进行鉴定的；（2）送鉴的材料虚假或者失实的；（3）原鉴定使用的标准、方法或者仪器设备不当，导致原鉴定结论不科学、不准确的；（4）原鉴定结论与其他证据有矛盾的；（5）原司法鉴定人应当回避而没有回避的；（6）原司法鉴定人因过错出具错误鉴定结论的。

5，鉴定时限

负责组织医疗事故技术鉴定的医学会在医疗事故技术鉴定7日前，将鉴定的时间、地点、要求等书面通知双方当事人。自接到双方当事人提交的有关医疗事故技术鉴定的材料、书面陈述及答辩之日起45日内组织鉴定并出具医疗事故技术鉴定书。

医疗损害司法鉴定一般从受理之日起应当在15日内出具司法鉴定文书。如确需延长的，经向委托人说明理由，可延长至30日。复杂、法律咨询s.yingle.com

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疑难案件的鉴定时限确需延长的，经司法鉴定机构负责人批准，并征得委托人同意，可再适当延长。延长期不得超过60日。法医精神病鉴定及司法会计鉴定的时限可适当延长，一般应在受理之日起60日内完成。鉴定过程中需要补充鉴定材料所需时间，不计入鉴定时限。但实践中一般医疗纠纷案件会在3个月内作出法医鉴定结论，但也有超过半年以上的情形。

三，鉴定结论不同 1，内容不同

医疗事故技术鉴定结论应当包括下列主要内容：（1）双方当事人的基本情况及要求；（2）当事人提交的材料和医学会的调查材料；（3）对鉴定过程的说明；（4）医疗行为是否违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规；（5）医疗过失行为与人身损害后果之间是否存在因果关系；（6）医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度；（7）医疗事故等级；（8）对医疗事故患者的医疗护理医学建议。其中第（6）项责任程度分成四个级别：完全责任、主要责任、次要责任和轻微责任。

司法鉴定结论内容包括受理日期、委托人、委托事由、鉴定要求、送鉴材料情况、检验或者检查过程、鉴定（检验）结论或者审查（咨询）意见、鉴定（检验、审查、咨询）人以及其它应当包括的内容。其中重点是对医疗过错与损害结果之间的因果关系、责任比例或损失参与度的认定。损失参与度一般分为6个级别。

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2，形式不同

医疗事故技术鉴定结论应当根据鉴定结论作出，其文稿由专家鉴定组组长签发。医疗事故技术鉴定书盖医学会医疗事故技术鉴定专用印章，专家鉴定组成员不签字。

司法鉴定结论上必须有鉴定（检验、审查、咨询）人的签名，并且需要注明专业技术职称，对鉴定结论进行复核的司法鉴定人应当在司法鉴定文书上签名。司法鉴定文书经签发人签发后加盖司法鉴定机构司法鉴定专用章。

四，法庭质证不同

医疗事故技术鉴定结论作为证据在法庭时质证时，双方当事人可以自由表达赞成或反对意见，但不能申请人民法院传唤鉴定专家到庭接受质询。

而质证司法鉴定结论时，不服结论一方可以申请人民法院传唤司法鉴定人到庭接受质询，司法鉴定人应当按照司法机关或者仲裁机构的要求按时出庭。司法鉴定人出庭时，应当出示《司法鉴定人执业证书》，并应依法客观、公正、实事求是地回答司法鉴定相关问题。

鉴于医疗鉴定结论在处理医疗纠纷民事案件中的重要作用，医患双方无论选择什么途径解决纠纷，都要了解两种鉴定的主要区别，根据实

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际案情选择医疗事故技术鉴定或医疗损害司法鉴定，以达趋利避害之效果。

来源：（医疗鉴定与医疗损害司法鉴定的区别http://s.yingle.com/yl/389439.html）医疗纠纷.相关法律知识

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所

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致

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如

何

维

权

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年最新版) 没有构成医疗事故应否赔偿损失

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 ‘医疗事故’与‘医疗损害’

http://s.yingle.com/yl/456780.html

 医疗中事故的等级如何划分

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 医疗事故包括哪些构成要件

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 整形美容手术造成毁容或容貌受损是否属于医疗事故 http://s.yingle.com/yl/456774.html

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     怎样处理医疗纠纷 http://s.yingle.com/yl/456764.html 医疗纠纷怎样打官司 http://s.yingle.com/yl/456762.html 造成医疗事故的原因 http://s.yingle.com/yl/456760.html 医疗事故pk医疗过错 http://s.yingle.com/yl/456758.html 患者或者其家

属可以享

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 手术不必家属签字患者知情权如何保障 http://s.yingle.com/yl/456752.html

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http://s.yingle.com/yl/456750.html

 医疗事故鉴定如何申请

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 哪些情形不构成医疗事故

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 不构成医疗事故就赔不到了吗

http://s.yingle.com/yl/456744.html

   什么不属于医疗事故 http://s.yingle.com/yl/456742.html 医疗事故pk医疗过错 http://s.yingle.com/yl/456740.html 一般医疗损害赔偿和医疗事故损害赔偿的区别 http://s.yingle.com/yl/456738.html

 周某某的眼科手术不构成医疗事故 http://s.yingle.com/yl/456736.html

 非医疗事故的医疗纠纷处理办法

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  承担责任医疗事故 http://s.yingle.com/yl/456732.html 医疗差错事故标准(2017http://s.yingle.com/yl/456730.html

年最新版) 基于医疗服务合同的赔偿责任合同样本 http://s.yingle.com/yl/456728.html

 教你如何避免医患纠纷的风险

http://s.yingle.com/yl/456726.html

 怎样正确适用法律解决医疗纠纷

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 注射药物引起的医疗事故纠纷

http://s.yingle.com/yl/456722.html

   关于医疗差错与事故 http://s.yingle.com/yl/456720.html 医疗过失和医疗缺陷 http://s.yingle.com/yl/456718.html 发生医疗纠纷如何维护自己的合法权益 http://s.yingle.com/yl/456716.html

 解决医疗纠纷的三种途径

http://s.yingle.com/yl/456714.html

 医疗事故的构成及等级划分

http://s.yingle.com/yl/456712.html

医疗损害鉴定 篇2

关键词：医疗损害责任,医疗事故,医疗损害责任的鉴定

医疗行为是一种高度专业化的职业行为,在医疗损害责任案件中,专业鉴定的重要性毋庸置疑。“一般情况下,责任认定和因果关系认定方面的专家鉴定,对于医疗纠纷诉讼的结果将起到关键性的作用”[1]。我国目前实践中存在医疗事故鉴定和法医司法鉴定两种鉴定机构和模式,本文从法律规定、鉴定内容、鉴定结论等方面对两种鉴定进行了全面分析和利弊讨论。

1 医疗损害责任鉴定主体的争议

长期以来,我国医疗损害鉴定体制存在双轨制问题:既有由卫生行政部门指导的各级医学会组织进行的医疗事故技术鉴定,也有由统一在司法行政部门登记注册的法医司法鉴定机构组织进行的医疗过错鉴定。其原因主要是由于我国对医疗损害的司法鉴定缺乏统一而明确的法律规定,而已有的各种规定又相互冲突,还没有构建起统一的医疗损害鉴定制度。《民事诉讼法》第72条规定:“人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当交由法定鉴定部门鉴定,没有法定鉴定部门鉴定的,由人民法院指定的鉴定部门鉴定。”2002年9月1日,国务院《医疗事故处理条例》正式实施,对医疗纠纷的处理赔偿,医疗事故技术鉴定的组织机构及鉴定程序等做了具体的规定。其中明确规定了医学会成为组织医疗事故技术鉴定的惟一合法机构,主要是对医务人员是否违反医疗法律法规、诊疗常规,过失导致患者出现人身损害后果,是否构成医疗事故的鉴别行为。2003年1月《最高人民法院关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》,对医疗纠纷诉讼中涉及的医学专门问题的鉴定作了规定。即《医疗事故处理条例》实施后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷,诉讼到法院的,参照《医疗事故处理条例》的有关规定办理。人民法院在民事审判中,根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗事故司法鉴定的交由医学会组织鉴定,因医疗事故以外原因引起的其他医疗赔偿纠纷需要进行司法鉴定的,按照《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》组织鉴定,这一规定无疑会导致医疗纠纷司法鉴定呈现二元化的现象,即医学会组织的医疗事故技术鉴定和法医司法鉴定机构进行的鉴定。

《侵权责任法》对医疗损害责任的鉴定问题没有做出规定。为此,《最高人民法院关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》第三条规定,人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗损害鉴定的,按照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》、《最高人民法院对外委托鉴定、评估、拍卖等工作管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。上述规定应该如何操作,亟需明确。

医学会医疗事故技术鉴定与法医司法鉴定机构医疗过错鉴定,两者是否有资质承担医疗损害责任的鉴定,是目前讨论的重点。两种模式虽各有优势但本身都存在难以忽视的问题。对于将来的鉴定由谁来做、鉴定机构资质、鉴定的证明力等问题,《侵权责任法》都没有明确的规定。两类鉴定的存在,使得大部分案件经历多次鉴定,并可能导致不同结果,影响司法权威性。因此,构建一种合理的医疗损害责任鉴定体制是当前运用《侵权责任法》处理医疗损害赔偿案件的当务之急。

2 我国医疗责任鉴定制度构建

目前我国司法实践中实际上存在两种不同的医疗纠纷的鉴定模式:医学会主持进行的医疗事故技术鉴定和法医司法鉴定机构开展的医疗过错司法鉴定。那么究竟谁有鉴定医疗损害责任的资质,笔者从以下几个方面开展讨论。

2.1 鉴定机构成立的法律依据

从有关法律规定可以看出,法医司法鉴定机构和医学会鉴定在成立法律依据上具有很大的不同。

2.1.1法律授权不同。医学会医疗事故技术鉴定是国务院以《医疗事故处理条例》直接授权其有临床医学行为鉴定资质;法医司法鉴定机构成立是依照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》必须进行登记,同时明确授权是进行法医类鉴定,不是临床医学行为鉴定。

2.1.2成立条件不同。医学会进行鉴定的建立,是依据国务院的《医疗事故处理条例》规定,医学会成立医疗事故鉴定办公室,同时组成有临床医学经验的专家的专门专家库,采用公平抽取专家的程序,组织专家组针对临床医疗行为进行鉴定,保证鉴定结论的客观、公正性。法医司法鉴定机构只要具备了规定的条件,经司法行政机关审核登记即告成立,即只需具备3名以上的法医、不少于20万的资金,少量必须的病理检查的设备,便可从事法医鉴定业务,从其设立的条件可以看出,并没有临床医师的设置及相关临床专业的专家库及抽取的专家参加鉴定的程序要求,由此法医司法鉴定设立之初,目的即不是为从事临床医学行为鉴定而成立。

2.1.3鉴定的组织者和鉴定人员不同。医学会医鉴办负责组织医疗行为鉴定,医疗事故鉴定人员,由双方当事人从省、市两级医学会分别组建辖区范围内的医学专家库中,遴选出专科专业具有高级技术职称的临床医学专家担任。法医司法鉴定只是由司法鉴定机构组织两名以上具备司法鉴定人资格的法医主持鉴定,由鉴定人自行负责,并没有抽取临床专家程序,也没有临床专家参加。部分法医司法鉴定机构邀请临床专家参加也没有专家签字,邀请专业专家也不全面。

2.1.4单位性质不同。医学会是由政府出资设立并由政府管理的学术团体,由医学科学技术工作者自愿组成并依法登记成立的学术性、公益性、非营利性法人社团,即事业编制单位,不以营利为目的,其收费较低。法医司法鉴定机构是在司法行政机关登记注册并受其监督的自负盈亏的企业性质的营利性组织,以盈利为目的,有趋利性,收费较高。

2.1.5学科不同。根据我国教育部制定的二级学科目录,基础医学和临床医学都是并列的单独的一级学科,而法医学是从属于基础医学下的二级学科,和临床医学并没有从属关系,法医临床是法医学的分支学科,其学科内容主要是伤情情况与伤残等级的鉴定,尸检属于法医病理学科。

上述比较可以看出,临床医学和法医学不是同一学科。医学会医疗事故技术鉴定进行临床医学行为的评价鉴定,无论从资格条件上,还是鉴定人员设置程序上都具有法律依据。而法医司法鉴定机构法律授权从事的只是法医类的鉴定,并不包含临床医学行为的鉴定,即法医司法鉴定机构进行临床医学行为鉴定没有法律的授权。

2.2 两者鉴定内容的比较

根据国务院《医疗事故处理条例》规定,医学会医疗事故鉴定内容:(1)双方当事人的基本情况及要求;(2)当事人提交的材料和医学会的调查材料;(3)对鉴定过程的说明;(4)医疗行为是否违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规;(5)医疗过失行为与人身损害后果之间是否存在因果关系;(6)医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度;(7)医疗事故等级;(8)对医疗事故患者的医疗护理医学建议。

根据人大《决定》规定司法鉴定机构的鉴定内容:(1)法医病理鉴定;(2)法医临床鉴定;(3)法医精神病鉴定;(4)法医物证鉴定;(5)法医毒物鉴定.针对法医参与医疗事故鉴定的情况,人大给卫生部的复函法工委复字[2005]29号文件指出:“《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条规定,国家对从事法医类鉴定的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度。医疗事故技术鉴定的组织方式与一般的法医类鉴定有很大区别,医疗事故技术鉴定的内容也不都属于法医类鉴定。但医疗事故技术鉴定中涉及的有关问题,如尸检、伤残等级鉴定等,属于法医类鉴定范围。

综上,医学会进行的医疗事故鉴定的内容事实上就是在《侵权责任法》规定的医疗损害责任的认定中需要鉴定的内容;而法医鉴定是运用法医学、生物学、人类学及物理、化学等方面的知识对与人身有关的活体、尸体及生物物证等的检验鉴定工作,从而取得死亡原因、伤害程度、凶器种类、血型分析、事实确认等结论性意见,法医临床仅涉及伤残等级、伤情状况内容鉴定,法医涉及临床专业的鉴定的内容主要是定义在尸解、伤残、伤情状况的判断。由此也可以看出,两个鉴定机构法律赋予的鉴定内容是不同的,法医承担医疗行为过错鉴定也是没有法律依据的。

2.3 两者鉴定程序的比较

医学会从事临床医学行为鉴定,是按照《医疗事故处理条例》中关于医学会鉴定程序,针对医患双方委托鉴定,卫生行政部门单方交由的鉴定,规定了一系列申请、提起,以及专家抽取鉴定的程序,《医疗事故处理条例》对鉴定专家的选取和鉴定程序都有严格的要求和明确的规定,负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会应当建立专家库。《医疗事故技术鉴定暂行办法》对专家库的建立、鉴定的提起、鉴定的受理、专家鉴定组的组成及如何出具医疗事故技术鉴定结论都有详细的程序上的规定。

2007年10月1日起施行的《司法鉴定程序通则》对法医司法鉴定的鉴定程序做出规定,“司法鉴定实行鉴定人负责制度。司法鉴定人应当依法独立、客观、公正地进行鉴定,并对自己作出的鉴定意见负责”。“司法鉴定人经人民法院依法通知,应当出庭作证,回答与鉴定事项有关的问题”。“司法鉴定机构受理鉴定委托后,应当指定本机构中具有该鉴定事项执业资格的司法鉴定人进行鉴定。委托人有特殊要求的,经双方协商一致,也可以从本机构中选择符合条件的司法鉴定人进行鉴定。”、“司法鉴定机构对同一鉴定事项,应当指定或者选择二名司法鉴定人共同进行鉴定;对疑难、复杂或者特殊的鉴定事项,可以指定或者选择多名司法鉴定人进行鉴定。”

对比分析可知,医学会进行鉴定和法医司法鉴定机构进行鉴定,在程序上具有很大的不同。医学会进行医疗事故鉴定,具有法律明确规定的、较严格的鉴定程序,如鉴定专家库的建立、鉴定专家的选取都有法律严格规定的程序。医学会鉴定程序除了严格按照《医疗事故处理条例》和《医疗事故技术鉴定暂行办法》文规定的程序进行,保证了鉴定结论的客观公正性以外,经过书面质证的特征也满足了其作为有效证据的要求。而法医没有法定的鉴定程序、专家库的设立及稳定的临床鉴定专家队伍,临床专家亦不在鉴定结论上署名。

2.4 鉴定结论的不同

医学会的医疗事故技术鉴定结论,是建立在医学会组织下的医疗专家集体鉴定制度,它的基本特征是医疗权威至上,体现了临床医疗问题由医疗专家分析的同行评议的基本理念。这种集体鉴定制度是一种可取的医疗损害鉴定制度。但医疗事故鉴定结论也存在一定问题,描述过于简单,仅用是否构成医疗事故作为结论,对于为什么构成,为什么不构成,分析不够。尤其不能使用法官明白的法律用语,对患者提出的问题给予明确的回答,以致法官在判案中无法很好的使用。

部分社会法医司法鉴定机构鉴定结论最大的弊端,是家庭作坊式管理模式所致的个别人的意见。实际上就是法人说了算,法医对于临床医学的问题分析欠缺科学性和临床经验,有时甚至自相矛盾,完全不符合医学规律,有违临床医学的知识。但是法医司法鉴定的鉴定结论书写常常符合法院的口味,其使用法律语言,分析医院的过错,并明确写明比例和参与度,有利于法官判案。

综上,根据现有法律规定可以看出医疗事故鉴定和法医临床司法鉴定,从成立机构到鉴定程序、鉴定内容,都完全不一样,应当说法医司法鉴定机构没有法律明确的授权,可以承担临床医疗行为的鉴定。而《医疗事故处理条例》规定限制在医疗事故的构成鉴定,与侵权责任法中规定的“医疗损害责任”名称不同。因此目前承担医疗损害责任鉴定,两个鉴定机构都存在问题。

2.5 医学会医疗事故技术鉴定与司法鉴定机构医疗过错司法鉴定的利弊分析

通过对医学会医疗事故技术鉴定与司法鉴定机构医疗过错司法鉴定两种鉴定模式的利弊进行充分比较后,可以看出,医学会的鉴定是一种专业技术鉴定,和法医司法鉴定机构相比,有如下结论:

2.5.1法医司法鉴定机构从事医疗过错司法鉴定,并不比医学会医疗事故技术鉴定的模式优越,鉴定人并非医学同行专家,临床医学专业知识、实践均不足,无法提供客观科学的鉴定结论,且鉴定人的产生缺乏程序保障,同样有不署名、不出庭的问题。唯一的优势就是独立于医疗系统,患者更容易信任其鉴定结论。

2.5.2医学会的鉴定,集中了医学领域前沿顶尖的专家,有长期从事医疗事故技术鉴定的经验,科学性没有问题,但由于法律知识不足,有时也会存在法律分析不足问题。

2.5.3医学会鉴定有《医疗事故处理条例》规定的规范程序,但该程序是针对医患双方共同委托或卫生行政部门交由鉴定,而法院委托的鉴定如何进行没有规定。由此医学会在法院委托时照搬《医疗事故处理条例》规定的内容,结果只要患方争议病历问题,就中止鉴定、退卷法院,致使法院只能委托法医鉴定或以案件不能举证判医院败诉。

2.5.4医学会的鉴定结论由医学专家出具;但临床专家不愿出庭质证,不能在庭审中表达意见。法医司法鉴定参与鉴定的临床专家与司法鉴定人分离,法医司法鉴定只有司法鉴定人的签字,没有临床鉴定专家的签字,不能客观公正地反映临床专家的鉴定意见。法医司法鉴定人出庭质证往往流于形式,也不能针对医学问题回答。法医虽有法院委托程序,却没有在鉴定过程中,抽取临床专家的相应程序,以致鉴定过程中随意性较大,邀请的专家专业学科也不对应,鉴定结论不够科学、完整和公正,有时双方当事人都不能接受。

2.5.5医学会的鉴定结论太简单,缺少对患者争议问题的分析,不利于法院判案。而司法鉴定机构鉴定结论有明确的责任程度的分析意见,鉴定结论符合法院审理的需要,医学会应当借鉴。

2.5.6医学会鉴定办是非营利性社团组织,司法鉴定机构是营利性的企业化组织,组织方有趋利性,可能会产生谁给钱就偏向谁的情况,难保公平性。

两种鉴定机制平行存在,从表面上看,似乎为患者寻求权利救济增加了一条途径,而事实上人为地使医患纠纷的解决更加复杂化。由于两种鉴定方式都存在自身的优势和弱点,且法律上也没有解决不同部门、不同级别的鉴定机构所出具的鉴定结论的效力级别问题,使得医疗纠纷二元化鉴定、重复鉴定现象屡见不鲜,不仅会增加鉴定成本,鉴定结果也会受到影响。因此,急需探索一条适合我国国情、改革幅度较小、比较容易实现的医疗损害责任的鉴定之路,建立统一、独立的医疗损害技术鉴定体系,结束医疗损害鉴定的双轨制。

3 医疗损害责任鉴定的建议

3.1 过度时期还应当由医学会承担医疗损害责任鉴定

医疗损害责任调整的是临床医疗行为,医疗过错鉴定属于临床医学的鉴定范畴,是针对临床医学诊疗中的过错、因果关系进行的鉴定,其鉴定内容是涉及医学这门经验科学中最复杂、最特殊的部分,既有临床专业科学知识,还涉及临床实践经验。其鉴定内容与医疗事故鉴定内容相类似。法医临床鉴定人员是法医司法鉴定人,不具有医师执业资格,多数完全不具备临床工作经验,少量临床出身的鉴定人其知识和经验也受专业学科的限制,其专业知识不足以涵盖所有临床学科,很容易导致误判,由此在国家尚没有医疗损害责任鉴定规定出台之前的过度时期,还应当由医学会承担医疗损害责任鉴定,可以吸纳法医参加。

3.2 构建医疗损害责任鉴定制度,应该在现有鉴定模式的基础上进行改革

关于医疗损害责任鉴定的模式,目前实践中有三种主要观点:一种观点为医学会主持鉴定的模式,即全部由医学会来主持承担,组织形成一个专家库,设定统一标准程序把法医吸纳入这个专家库,保证医学会每次组织鉴定时均抽取法医参加,这样既保证临床专家和法医均参加鉴定,不必重新建立一个机构,可弥补临床专家法律知识不足,也解决了法医没有临床医学资质的问题;另一种观点认为应当独立于原来的医学会和司法鉴定机构,成立一个全新的专门医疗损害责任鉴定机构,可以设在司法部门下,设定一个统一鉴定标准和程序,一个专门的含有临床专家医师和法医的专家库。专家均注册为司法鉴定人,鉴定机构只是组织者,专家是鉴定人:第三种观点,司法机关通过年检,批准一些具备条件、有临床专家库的法医司法鉴定机构,作为具有临床医学鉴定资质的组织者,同医学会一样,都是组织者,每次按照规定程序,抽取临床医学专家进行鉴定。我们认为第三种方案,如果法医司法鉴定机构能同医学会共用一个专门的专家库,共使用一个程序规范,就是比较理想的模式。第一种方案较后两种方案更易实现、可行。我们认为,构建医疗损害责任鉴定制度,应该在现有鉴定模式的基础上进行改革,在医学会主持鉴定模式中,法医可以加入专家库担任鉴定人以弥补医学会公正性的不足。在坚持公开、公正、科学等原则的指导下,采用统一标准、同一程序、实行统一收费、统一办法管理。

参考文献

医疗损害赔偿诉讼完善研究 篇3

关键词：医疗损害赔偿诉讼；二元化；诉讼时效；诉讼效率

一、医疗损害赔偿诉讼制度的现状

（一）医疗损害鉴定的“二元化”

《侵权责任法》的出台解决了原本存在的多个二元化问题，对医疗损害赔偿诉讼制度的完善发挥了重要作用。但有关医疗损害鉴定“双轨制”的问题仍然存在，卫生部对医学会的鉴定改革也未敲定。所谓鉴定的二元化是指医疗事故技术鉴定和司法医学鉴定在医疗损害鉴定中并存的现象。医疗事故技术鉴定是指医学会医学会组织相关临床医学专家及法医专家组成的专家组，运用医学和法医学相关知识及技术，对涉及医疗事故争议处理的有关问题，依据法定标准，对事件进行检验、鉴别和判断并提供鉴定结论的活动。

（二）医疗损害赔偿机制“二元化”

《侵权责任法》对于医疗损害赔偿的范围和标准并没有做出明确规定。按照2002年颁行的《医疗事故处理条例》（以下简称条例）第49条的规定，构成医疗事故，医疗机构应当承担赔偿责任，不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。但按照最高院2003年的《关于参照医疗事故处理条例审理医疗纠纷民事案件的通知》的规定，医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，参照《条例》有关规定办理；医疗事故以外原因引起的其他医疗赔偿纠纷，适用的《民法通则》规定。就《条例》和《民法通则》在有关赔偿范围和标准上，除在误工费、交通费、住宿费等一些项目上基本相同外，其他都相差甚远。

（三）诉讼时效制度难以保障患者合法权益

诉讼时效的规定本是为弥补受害方的损失，更好地保障受害方的合法权益，并督促受害方及时行使权力，维护社会的稳定。根据《民法通则》一百三十五条，一百三十六条和一百三十七条的规定：身体受到伤害要求赔偿责任的诉讼时效期间为一年，诉讼时效期间应当从权利人知道或者应当知道之日起算；但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。然而，在实践中由于患者不具备医学专业知识，即使身体受到伤害也很难确定与医疗行为是否有因果关系，另一方面一些伤害的潜伏期较长，发现时间较长。因此，使得的患者在主张权利时，院方已诉讼时效已过为由，规避本应承担的损害赔偿义务，这不仅有违侵权行为法律制度的根本目的，而且也违背了民法公平保护公民权利的基本原则，导致患者合法利益得不到支持，进一步加剧医患双方的矛盾。

（四）医疗损害赔偿诉讼耗时长，效率低

在鉴定中，相关医疗机构的鉴定时间直接影响这诉讼的效率。一审期限一般6个月，但鉴定的时间不包括在内。法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十五条人民法院适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长六个月；还需要延长的，报请上级人民法院批准。

二、医疗损害赔偿诉讼制度的完善措施

（一）完善机制，逐步消除医疗损害鉴定的二元化模式

1.树立司法鉴定的权威

司法鉴定由于设立门槛低，在利益的驱动下，众多不适格的鉴定机构纷纷设立，严重影响了，司法鉴定的质量。为解决这一局面，要多方研究考察，借鉴西方国家的先进经验，立足我国实际的基础上，设立符合鉴定结果要求的鉴定机构设立条件，提高鉴定机构的质量。同时，为适应新的鉴定制度，必须提高司法鉴定人员的资质要求，以配合医学会专家的水平，使双方更加默契的结合，鉴定制度运行更顺畅。

2.发挥专家学者的作用

法医是基础医学二级学科，而临床医学与基础医学并列属于一级学科，两者不是同一专业学科。但医疗损害鉴定离不开相关临床医学专家及法医专家的参加，要想在短时间内提高法医的资质要求，也根本不可能實现。加上面对双方本就存在的利益博弈，与其直接分割，不如退而求其次吸纳医学会的专家进入司法鉴定体系，一方面保证了鉴定的科学性，另一方面，由于医学会的专家大都来自临床，他们充分参与公正，严格的鉴定有助于在日后的工作中从权威的判决中吸取经验，谨慎严格行医，减少患者损害，更有助于新鉴定制度的贯彻执行。

（二）解决医疗损害赔偿“二元化”模式的方法

目前医疗损害赔偿标准二元化的大部分原因在于一部分人认为《条例》是行政法规，《民法通则》是法律，《条例》在位阶上低于《民法通则》，根据“上位法优于下位法”所以理应适用《民法通则》。但是，另一部分人认为《条例》的立法背景是源于社会各界对修改《医疗事故处理办法》的呼声，当时是考虑到制定法律尚缺乏经验，所以本应由全国人民代表大会或其常务委员会制定法律调整的改为由国务院制定行政法规的方式，待条件成熟后再上升为法律。

（三）发挥诉讼时效制度的措施

实践中，由于患者在医学知识、信息等方面所处的弱势地位，使得他们不得不依附于一定的专业医护人员才能确定自己所受的所受的损害，因此，为充分保障患者的弱势地位，患者就自己的病情向加害方进行咨询、向有关部门写信要求解决、向医疗事故鉴定委员会申请鉴定等，均可以认定为诉讼时效的中断事由。

（四）提高诉讼效率的措施

1.成立医疗纠纷委员会

国家可以计划成立医疗纠纷委员会，效仿法律援助的模式，聘请一部分专家提供咨询建议，以方便问题的解决。同时，为增加了患者方对目前形势的了解，可以聘用医学专家进行调解。

2.成立专门医疗损害赔偿诉讼法院

为医疗损害赔偿诉讼建立专门的法院。目前的形势看来，医疗纠纷、医患关系紧张已经成为目前普遍存在的问题。有必要为这类问题提供相应的解决机制，专门的法院，专案专办，更加有有针对性，节省医疗损害赔偿诉讼的时间，提高效率。

参考文献：

[1]祝松，杜进兵.医疗侵权诉讼案件中鉴定“二元化”的异与同·华南国防医学杂志·2014年8月28日第28卷第8期.

人身损害鉴定标准 篇4

伤残的等级分为一级到十级伤残，人身损害鉴定标准。

一级伤残划分依据

a.日常生活完全不能自理，全靠别人帮助或采用专门设施，否则生命无法维持;

b.意识消失;

c.各种活动均受到限制而卧床;

d.社会交往完全丧失。

二级伤残划分依据

a.日常生活需要随时有人帮助;

b.各种活动受限，仅限于床上或椅上的活动;

c.不能工作;

d.社会交往极度困难。

三级伤残划分依据

a.不能完全独立生活，需经常有人监护;

b.各种活动受限，仅限于室内的活动;

c.明显职业受限;

d.社会交往困难。

四级伤残划分依据

a.日常生活能力严重受限，间或需要帮助;

b.各种活动受限，仅限于居住范围内的活动;

c.职业种类受限;

d.社会交往严重受限。

五级伤残划分依据

a.日常生活能力部分受限，偶尔需要监护;

b.各种活动受限，仅限于就近的活动;

c.需要明显减轻工作;

d.社会交往贫乏。

六级伤残划分依据

a.日常生活能力部分受限，但能部分代偿，条件性需要帮助;

b.各种活动降低;

c.不能胜任原工作;

d.社会交往狭窄。

七级伤残划分依据

a.日常生活有关的活动能力严重受限;

b.短暂活动不受限，长时间活动受限;

c.工作时间需要明显缩短;

d.社会交往降低。

八级伤残划分依据

a.日常生活有关的活动能力部分受限;

b.远距离流动受限;

c.断续工作;

d.社会交往受约束。

九级伤残划分依据

a.日常活动能力大部分受限;

b.工作和学习能力下降;

c.社会交往能力大部分受限;

十级伤残划分依据

a.日常活动能力部分受限;

b.工作和学习能力有所下降;

c.社会交往能力部分受限。

近年来，法院受理一般人身损害赔偿案件(即非因工受伤,因交通事故受伤)大幅度增多，在审理案件中发现带有一定普遍性问题，即在当事人出具的伤残等级鉴定报告中，许多是按照《职工工伤与职业病残疾程度鉴定》标准所作的鉴定，其中还包括因道路交通事故造成人身损害所受到的伤残，也是提供按照《职工工伤与职业病致残程度鉴定》标准所作的鉴定书，但当事人的诉讼请求则要求按照一般人身损害的赔偿标准要求赔偿。因此，在这里，有必要介绍一下我国现今人身损害伤残鉴定的种类。

在我国关于人身损害的鉴定标准有两类，一类是中华人民共和国国家标准GB18667—2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》，另一类是中华人民共和国国家标准GB/T16180—1996《职工工伤与职业病致残程度鉴定》，这两种鉴定标准适用范围是不同的，赔偿标准也不同。一般来说《职工工伤与职业病致残程度鉴定》适用在劳动者与用人单位这种特殊的主体之间所发生的劳动关系，并且只有劳动者在劳动过程中所受到的人身损害才能适用该鉴定标准，此外的一般的人身损害是不能适用该鉴定标准的，鉴定材料《人身损害鉴定标准》。但一般的人身损害除了道路交通事故受到伤害，有伤残评定的标准外，其他的人身损害，国家没有规定一套相应的鉴定标准，所以很多鉴定机构在对一般人身损害(非因工受伤)进行鉴定时，大部分采用《职工工伤与职业病致残程度鉴定》标准进行鉴定，笔者认为鉴定机构适用该鉴定标准鉴定是不正确的，其理由：一是该鉴定标准只能适用于劳动者与用人单位这种特定的主体之间;二是劳动者与用人单位必须建立了劳动关系包括事实劳动关系;三是必须是劳动者在劳动过程中所发生的人身损害;四是发生这种损害是由国家指定的机构，即劳动能力鉴定委员会鉴定，而非社会鉴定机构或其他鉴定部门;五是按工伤鉴定标准评残以后，其伤残的赔偿标准远低于一般的人身损害伤残赔偿标准，比如：职工因工负伤，评定伤残等级为一级，它的赔偿标准为本人24个月工资，而一般的人身损害赔偿若鉴定为伤残一级，它的赔偿标准为上人均可支配收入乘以20年，以南昌市上人均可支配收入为8619元计算，他获得的伤残赔偿金为172380元，而职工工伤伤残一级如按月平均工资1140元计算，其获得的伤残赔偿金仅为27360元，虽然都是评定为一级伤残，但他们之间的赔偿额仅这一项就相差14万多元。那么，实践当中，为什么许多当事人在发生非工伤的人身损害(即一般人身损害)时，都愿意选择《职工工伤与职业病致残程度鉴定》标准进行鉴定，而不愿选择《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准呢?笔者认为，这是由于两个鉴定标准不同造成的。一般来说，工伤的伤残鉴定标准远低于一般人身损害伤残鉴定标准，举例来说，工伤的伤残评定，在人体损伤达到轻伤后，既便不影响到肢体关节功能，大部分仍可定为伤残，而套用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，同样是轻伤，如果该轻伤不影响到关节功能障碍，一般就不构成伤残等级。假如工伤鉴定为七级伤残的，如套用非工伤鉴定标准，可能很难鉴定到七级伤残。由此可见，工伤鉴定标准的门槛远低于非工伤的鉴定标准。这就是为什么许多当事人乐于选择用工伤鉴定标准来鉴定，而赔偿时又选择赔付高的一般人身损害赔偿标准赔偿，即鉴定选择低标准，赔偿选择高标准的原因所在。而法院在遇到这类情况，进行处理时，各地法院又是各弹各的曲，各唱各的调，做法不尽相同。对于非工伤的一般人身损害赔偿案件，有的法院是根据当事人提供的鉴定书来决定残疾赔偿金标准。若当事人提供的是以工伤鉴定标准的鉴定书，残疾赔偿金则按照法律规定的相应的工伤残疾赔偿金(或称残疾补助金)标准判决予以赔偿。若当事人提供的是按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准所作的鉴定书，残疾赔偿金则按照一般人身损害残疾赔偿金标准判决赔偿。有的法院则无论是适用何种鉴定标准的鉴定书，均适用一般人身损害的残疾赔偿金标准判决予以赔偿。而有的法院做法是只要当事人是非因工所受到的伤害请求赔偿的，若其提供的是以《职工工伤与职业病致残程度鉴定》为标准作出的鉴定，则一律要求受害人按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准重新鉴定，否则不予考虑残疾赔偿金。笔者认为，非因工负伤，其伤残程度鉴定套用工伤标准进行鉴定，显然是不符合工伤鉴定关于适用的主体、程序和条件规定的。我们知道，工伤伤残鉴定之前必须先由有关劳动行动部门确认其为工伤后，才能由专门机构即劳动能力鉴定委员会按照工伤伤残鉴定标准进行鉴定。鉴定后受害人再根据《工伤保险条例》的有关规定，享受残疾赔偿金等待遇。而一般人身损害需鉴定伤残等级时，是不需要事先经过工伤确认程序再进行鉴定的。此外，一般人身损害涉及赔偿的，只能适用民法通则和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》等有关法律规定，而不能适用《工伤保险条例》来判赔，否则属于适用主体错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》当中对此也已经作出明确规定。因此，有的法院遇此情形所作的裁判，值得商榷。

医疗损害案件上诉状 篇5

上诉人：尚XX, 男 ,汉族，住址：海城市，联系电话： 139412XX05X。

被上诉人：海城市中心医院，法定代表人张同斌，该院院长。医院地址：海城市东关委四组2号，联系电话；3199052。

被上诉人：陈**，男，身份证号21010219581111****，蒙古族，中国医科大学附属**医院外科医师，住址：**省**市**区**街胜春仓**号1-1-3.上诉请求

1、撤销**省海城市人民法院（2013）海民二初字第00093号民事判决书；

2、发回重审或者依法判决，依法判令被上诉人赔偿上诉人医疗损害的损失284645.18元。

3、被上诉人承担本案诉讼费、鉴定费。

事实与理由一、一审判决认定的部分事实错误、不清

1、一审判决认定被上诉人为上诉人手术与脾破裂无因果关系错误。被上诉人手术操作不当造成上诉人脾破裂、失血性休克进而脾摘除，理由如下：

1.1上诉人入院前、入院时、第一次直肠癌手术前，未有脾破裂、失血性休克的诊断。

1.2上诉人于2012年12月9日接受直肠癌手术治疗，手术中触及到上诉人的脾脏，有第一次手术记录为证。

1.3上诉人术后第3天感觉腹腔胀痛，难以忍受，被上诉人医师给杜冷丁止痛，术后第四天，胀痛加剧，血压测不出，第二次紧急手术，术前诊断为失血性休克，术后诊断为：脾脏破裂、失血性休克，并切除脾脏，有二次手术记录、病程记录、护理记录和医嘱单等为证。

2、一审判决对第二被上诉人陈春生超过执业地点从事医师执业活动的违法行为未予认定，以属于行政违法不属于本案审理范围为由显然是错误的，正因为第二被上诉人存在违反行政法规的行为，才属于医疗过错的表现形式，应该属于本案审理范围。陈春生是否有资格在第一被上诉人海城市中心医院进行手术，是涉及到本案被上诉人是否有过错的关键，一审判决予以回避，显然是在偏袒被上诉人一方。

3、一审判决认定被上诉人病历书写混乱，在时间上存在矛盾的定性错误，实际是伪造病历，病历不真实。

4、一审判决认定被上诉人承担责任比例30%没有任何依据，被上诉人手术造成上诉人的损害后果，上诉人在本案中没有任何过错，判令被上诉人承担30%过错责任比例，既没有事实依据，也是显失公平的。

二、一审判决违反法定程序

1、一审判决没有查清被上诉人医师王富贵、邹忠平是否具有医师执业资格，庭审中被上诉人提交的是执业证书复印件，不是原件，事后一审法院没有安排上诉人对原件进行质证，一审法院根据自己审核的结果认定其具有医师执业证书属于程序违法。《最高法院关于民事诉讼证据规定》第四十七条 证据应当在法庭上出示由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。本案王富贵、邹忠平执业医师证书原件没有经过当事人双方质证，依据上述规定不得作为认定案件事实的证据采信。

2、证人马XX的证言不予采信，同样违反法定程序，《最高法院关于民事诉讼证据规定》第六十九条 下列证据不能单独作为认定案件事实的依据

（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；本案证人马鸣宇尽管与上诉人是亲属关系，但是，其作证证实的事实有被上诉人当庭认可的陈述（认可在手术的时候邀请证人到手术时查看病情）和病程记录、护理记录、检验报告单中记录和显示的内容相吻合，不是孤证，其证言依法应该予以采信。

3、一审判决没有批准上诉人的补充鉴定申请违反法定程序。最高法院关于民事诉讼证据规定》第二十七条 当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许

（二）鉴定程序严重违法的；

（三）鉴定结论明显依据不足的；

对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。

本案鉴定意见书依据的鉴定材料不齐全、不真实，鉴定人出庭承认有些病例资料没有看到，特别是护理记录中记录的上诉人术后出血的内容。另外，鉴定意见书的结论明显依据不足且自相矛盾，认定上诉人不是病理脾，又认定正常脾是因为咳嗽导致破裂。在当庭质证时，鉴定人曾经表示，鉴定时资料不全，可以在补充齐全的基础上补充鉴定。上诉人依法申请了补充鉴定，结果，一审法院没有批准，违反上述法律规定。

三、原审判决依据的**仁和司法鉴定中心辽仁法鉴字（2013）第Z083004号法医司法鉴定意见书以及两位鉴定人的当庭证言均不具有法律效力，不能作为认定案件事实的证据采信，理由如下：

1、鉴定时依据的鉴定材料不真实，不齐全；

2、鉴定意见和结论不客观、不符合医学常识，认定上诉人脾脏属于正常脾，又认定脾脏的破裂是咳嗽造成，有谁见过正常脾脏因为咳嗽破裂？

四、一审判决适用法律不当

本案属于医疗损害赔偿，不是医疗事故损害赔偿，按照医疗事故处理条例中的相应条款作出判决，属于适用法律不当。

五、一审判决认定损害赔偿的数额错误，1、医疗费45983.48元，输血费4326元，外购白蛋白3500元属于治疗原发疾病发生的费用与实际不符，上诉人因手术造成脾破裂以及医院无菌操作不当造成肺部感染，需要输血治疗和白蛋白等治疗，这些损失，都是被上诉人造成的，根本不是原发疾病，另外，被上诉人对上诉人手术操作不当，其收取的治疗费用理应退回。

2、4500元手术红包，属于医院违反医师法，医疗机构管理条例以及医师外出会诊管理办法规定的违法行为，属于不当收费，理应退回上诉人，一审判决不予认定，明显错误。

3、鉴定费以及专家出庭费用3460元，具体承办案件鉴定事宜的法官在一审判决下达后才向上诉人提交相应的收据以及证明，上诉人在一审中无法提交。

4、误工费按照城镇人均可支配收入计算错误，应该按照上诉人开具的工资证明计算，即使不按照工资证明，也应该按照同行业的平均工资计算。

5、营养费5000元明显过低，上诉人经受两次手术，而且造成术后大出血，失血性休克，需要大量营养，仅仅5000元不足以弥补上诉人的实际营养损失。应该赔偿20000元为宜；

6、精神损失费20000元不支持没有法律依据，被上诉人过错造成上诉人几乎失去生命，现在已经构成八级伤残，依法应该给予精神损失费，依据鞍山地区经济损害赔偿的司法实践，每一级伤残5000元的递增，八级伤残应该赔偿2万元。

综上，一审判决事实不清、违反法定程序、适用法律不当、损害赔偿额计算错误，依据民事诉讼法相关规定，恳请上级人民法院依法撤销原判发回重审或依法改判。

此致

鞍山市中级人民法院

上诉人：尚XX（手写签名）

医疗损害鉴定 篇6

关键词：医疗纠纷,医疗损害技术鉴定,医疗损害

医疗纠纷案件由于医疗行为专业性较强,专业性鉴定结论成为判断医疗损害责任归属的重要依据。《医疗事故处理条例》确定了医学会鉴定医疗事故的地位,而《侵权责任法》实施后,医疗纠纷民事赔偿中没有了医疗事故概念,未对鉴定制度进行规定,医疗损害责任鉴定由谁承担在实践中存在争议。本文分析我国医疗纠纷诉讼鉴定存在的弊端,进而提出相应的改进建议。

1医疗事故技术鉴定与司法鉴定比较

长期以来,我国医疗损害鉴定体制存在“二元化”双轨制问题:既有国务院《医疗事故处理条例》法规确立的各级医学会组织进行的医疗事故技术鉴定,也有由统一在司法行政部门登记注册的法医司法鉴定机构组织进行的医疗过错鉴定。两种模式虽各有优势但本身也都存在难以克服的问题。

1.1医疗事故技术鉴定利弊

医疗事故 技术鉴定 优势 : 有明确的临床医学鉴定法律授权;设置了全面专业学科组的鉴定专家库;有公开、公平抽取专家的程序;属于非营利性事业单位,有上级组织管理,属于公益服务行为;鉴定结论为集体讨论结果,避免了片面性;专家库专家不需要交纳注册费;收费低。

医疗事故技术鉴定弊端:侧重医疗学术讨论,缺乏针对法律问题的详细分析和专业判断;鉴定专家积极性不高;鉴定专家鉴定文书不署名,鉴定人责任不清;有“医医相护”嫌疑;鉴定专家不出庭接受质证,不符合法定程序;鉴定结论书写格式不适应法院判案的需要;“医疗事故”概念与现行《侵权责任法》的规定不统一。

1.2司法鉴定利弊

司法鉴定优势:鉴定结论符合法院审理案件分析案情和责任认定的需要;鉴定机构属于医疗系统之外的单位,患者更容易信任其鉴定结论;鉴定人具有相关法律知识;鉴定结论有明确的责任程度参与度分析意见。

司法鉴定弊端:进行临床医学鉴定缺乏明确的法律授权;法医不具备临床医学资质,法医是基础医学二级学科,而临床医学与基础医学并列属于一级学科,两者不是同一专业学科;司法鉴定人为个人,其鉴定分析不能代表整个团队和学科意见;缺少公平抽取鉴定专家的程序,其专业水准缺乏业内同行的监督和评议,且操作隐蔽;出庭质证不能回答专业医学临床问题,缺少相应的临床医学专家,临床实践工作经验不足;部分临床专家虽参加司法鉴定,但并不在鉴定结论上签字,临床鉴定专家与司法鉴定人分离导致司法鉴定人不能正确表达临床鉴定专家的意见;司法鉴定机构是营利性机构,其趋利性可能会影响鉴定的公正性。

通过以上 对比发现 , 两种鉴定模式各有利弊。在两种鉴定模式并存的情况下,鉴定二元化导致医疗纠纷个案中,当事人所追求的目标不再是单一的“客观”结果,而是一个“对自己有利”的结果,因此出现反复鉴定、多头鉴定问题。这不仅加长了诉讼时间,导致司法资源浪费;还容易导致鉴定结论矛盾,增加法院审理难度和混乱,且赔偿结果不公正。两种鉴定模式并存影响了医疗纠纷的公正解决,影响法律的权威和公正性,不利于化解医疗纠纷。

2建立统一、独立医疗损害技术鉴定制度建议

在当前鉴定制度“二元化”混乱情形下,两种鉴定模式均不具备替代对方的能力。因此,建立统一医疗纠纷诉讼鉴定制度势在必行。

2.1确定鉴定名称

关于医疗纠纷鉴定概念的选择,有学者提 出应当包 括几项内 容。第一,应当体现医学的学科属性。因为无论是医疗事故技术鉴定,还是《侵权责任法》第七章涉及的医疗损害鉴定,都是与医学密切相关的专业问题鉴定。第二,医疗损害赔偿纠纷需要进行专业技术鉴定的内容非常广泛,不仅包含医疗过错判断,还包括因果关系、损害后果、参与度判断,甚至还涉及后续治疗问题。显然,简单地表述为医疗过错鉴定并不合适。由于鉴定的项目、内容较多,很难从概念上直接反应出来,因此,医疗鉴定所包含的具体内容只能做模糊处理。第三,要突出鉴定技术特性,并且应该与司法鉴定相区别。因此,该名称最好应该有 “技术” 、“鉴定 ”等词语。考虑到这3方面要求,建议采用“医疗损害技术鉴定”这一概念。

2.2规范医疗损害技术鉴定主体

医疗损害 技术鉴定 主体 , 包括鉴定机构及鉴定人,建议以医学会为主,吸纳法医参与。另外,为了提高鉴定专家的“专家”质量,确保鉴定的中立性和权威性,建议鉴定专家应符合如下条件:(1)有良好的业务素质和职业道德,有掌握相关法律法规知识的能力;(2)受聘于医疗卫生机构或者医学教学、科研机构,具有相应专业高级技术职称3年以上,未脱离医学临床的具有高级技术职称的退休专家;(3)健康状况能够胜任医疗损害技术鉴定工作。符合(1)、(3)条件并具备高级技术职称的法医,可以受聘进入医疗损害技术鉴定专家库。法医资源不足的地区,聘请法医条件可以放宽至5年以上中级技术职称。

2.3完善鉴定内容

医疗损害 技术鉴定 主要目的 是明确医疗损害后果的责任归属,并为损害赔偿等问题提供参考。因此,医疗损害技术鉴定内容应当主要包括:(1)医疗行为是否存在过错,主要包含医疗行为是否违反法律法规及诊疗规范、是否与当时当地的诊疗水平一致、是否尽到了合理注意义务等内容;(2)医疗过错与损害后果之间是否存在因果关系及参与度;(3)患者损害后果,包括是否构成伤残及伤残等级、是否造成了严重的精神损害等;(4)医疗损害患者的后续问题,包括后续治疗方案及费用评估、康复所需期间、是否需要护理等内容。

2.4建立统一专家库、标准和程序

2.4.1建立统一鉴定专家库。各省、自治区、直辖市卫生计生委应当会同司法行政部门建立或共同委托相关社会组织建立鉴定专家库,该组织应当脱离医疗机构系统独立存在。专家库的构成以临床医学专家为主,并吸收一定数量具有高级技术职称的法医专家成员。医学会进行医疗损害技术鉴定时,由医患双方同时从专家库中随机抽取鉴定人。

2.4.2实行鉴定人签名制度。医疗损害技术鉴定应当采用合议制度,医疗损害技术鉴定书上要鉴定组成员签字,且应当由前文所提到的该专门鉴定机构签章。

2.4.3推行异地鉴定制度。设立异地鉴定制度,有利于消除原来医疗事故鉴定的行政级别关系,能够解决现在存在于社会中对医学会负责鉴定各种主观想象和猜测。建议医疗损害技术鉴定一般应当在损害发生地申请,可以不受委托人所在地域、隶属关系限制,不分首次鉴定和再次鉴定。

2.4.4完善鉴定人出庭制度。法院和任何一方当事人要求对鉴定人出庭质证或者出具书面质证意见时,鉴定机构应当指派并陪同专家鉴定组成员代表出庭,鉴定机构不得拒绝法院出庭质证要求,同时可以要求法院解决专家出庭所需费用,并对出庭质证人提供人身安全保护措施。

2.5建立医疗损害技术鉴定监督机制

赋予中华 医学会以 专家复议 职能,相关部门有权决定必要时提请中华医学会对个别鉴定结论进行专家复议。另外,建立医疗损害技术鉴定人制度 , 包括鉴定 人的产生 、责任义务、动态监管等机制的完善。医疗损害技术鉴定的顺利、公正开展,同时必须确立外部高效责任追究机制,应当建立监督处罚机制。鉴定人法律责任主要包括两个方面:一是鉴定过程中,若侵犯他人合法权利,应对被侵权人承担法律责任;二是鉴定人若因过错造成鉴定结论错误从而导致当事人败诉,应对当事人承担法律责任。

医疗损害鉴定 篇7

关键词：医疗损害；赔偿责任；患者法律地位

一、我国现行医疗损害责任制度中关于受害患者与医疗机构法律地位的思考

我国2009年12月颁布的《侵权责任法》对医疗损害责任问题做出了一些新规定。其中，《侵权责任法》、《民法通则》、《医疗事故处理条例》和《医疗事故处理办法》等相关医疗损害责任法律法规都旨在维护广大患者的合法权益。医疗事故一旦发生，相关部门发现后须依照法律规定向有关部门严格执行对事件的层层报告，而不是迅速向受害患者和广大患者通报避免其受到更多的损失，受害患者、普通患者以及利益相关者被排除在外。医疗损害责任立法中缺少普通患者、受害患者和医疗损害责任制度利益相关者的位置，大多医疗机构并没有首先考量普通患者、受害患者与广大医疗损害责任制度利益相关者的切身利益。受害患者不仅在医疗损害责任制度中的赔偿方面的权利被淡化，在医疗损害责任的赔偿问题中地位也被边缘化，医疗损害责任制度在医疗损害责任体系风险监测和评估、相关信息通报、医疗损害责任标准制定和医疗损害责任处理问题等诸多方面都作了明确规定。从医疗损害责任制度的立法、执法和司法实践来考察，医疗损害责任问题应对关乎广大医疗损害责任制度利益相关者的信息应予以明确，并且及时公开。尤其是在重大医疗损害责任违规事件发生后，患者应该在第一时间得知医疗损害责任违规案例的相关消息，避免类似情况再度发生。然而现实中这些规定都将受害患者、普通患者以及利益相关者的知情权、参与权和监督权淡化和边缘化，不仅凸显出自上而下的侧重医疗机构主导型的医疗损害责任规制模式，在医疗诉讼中，受害患者经常处于权利主张的弱势一方，因为医疗专业知识欠缺，无法掌握医疗过程和医疗文书资料证据难以知悉。

二、适当赋予受害患者相关权利。提高受害患者的法律地位

《侵权责任法》第55条规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施，医疗机构、新闻媒体等享有通过互联网、报纸等各种平台或渠道发布医疗损害责任风险信息的权利。然而在实践中的医疗事故发生和处置过程中，患者的知情权、参与权、监督权等诸多法律权利逐渐式微，往往被淡化和边缘化。医疗损害责任立法应当通过完善《侵权责任法》切实赋予和保障受害患者知情权、参与权、监督权等诸多法律权利，建立医疗损害责任信息公开长效机制和共享机制，保障医疗损害责任信息的全面透明和明确性，以及时准确地告知受害患者，切实保障受害患者的知情权、参与权、监督权等诸多法律权利。面对我国医疗损害责任体系风险信息现状呈现出极端复杂性和多样性以及社会多方主体之间存在着诸多信息不对称的社会现实，通过完善《侵权责任法》赋予和明确广大患者、医疗机构、新闻媒体等享有通过互联网、报纸等各种平台或渠道发布医疗损害责任风险信息的权利，制约医疗损害责任鉴定部门不及时、不全面公开鉴定结论的情况，保证医疗损害责任信息的透明发布与公开，顺利推进医疗损害责任问题的有效解决。医疗损害责任赔偿法律标准、风险监测和有效评估以及医疗损害责任赔偿标准制定的科学性、合理性、安全性与有效性直接关系到广大患者、医疗机构、受害患者和广大医疗损害责任制度利益相关者的切身权益。医疗损害责任立法必须切实赋予和保障广大患者、医疗机构、受害患者和广大医疗损害责任制度利益相关者的知情权、参与权、监督权等诸多法律权利，充分体现受害患者在解决医疗损害责任赔偿问题中的利益诉求。