国际私法心得(精选8篇)
《国际私法》学习心得体会
在这学期中,我们集中学习了《国际私法》。通过老师的讲解和自学,我对这门学科的有关知识有了一定的认识。国际私法产生之初,是产生于各国的民法典,例如,1756年的巴伐利亚民法典、1794年的普鲁士民法典、1804年法国民法典都是在民法典中对国际私法的内容做了规
定。随着经济的发展,国际私法的立法已突破了原有的模式而被广泛的规定于各种民商法典中,并向法典化方向推进。
学科的重点在于它的理论部分,体现在教材上也就是前四章的内容。具体而言,国际私法的学说史、冲突规范的结构与类型、准据法的确定、反致、公共秩序保留等内容又是这四章的重点。从第五章开始,属于国际私法的分论部分,[文章-http:///找范文,到]主要解决各种涉外民事关系的法律适用问题,所以每一章关于法律适用的部分也很重要。
国际私法在世界范围内是公认的一个独立的法律学科,它主要解决涉外民事关系中的法律适用问题。各国在国际私法的立法方式上有很大差别,主要有三种方式:法典式、专章专编式以及分散式。瑞士、日本等国是通过法典的形式来规定国际私法的,即法典式;我国将国际私法的内容分别规定在不同的法典之中,是典型的分散式立法,在民法典、海商法、票据法、继承法、知识产权法等法律中都有国际私法的有关规定。严格来讲,说国际私法只是规定在民法通则中,是不全面的。各国的民商法典中都有分散规定国际私法的情况。
国际私法是以涉外民事关系为调整对象,以确定外国人民事法律地位为前提,以解决法律冲突为核心,由外国人民事地位规范、冲突规范、统一实体规范和国际民事诉讼和仲裁程序规范所组成的一个独立的法律部门。简言之,国际私法就是解决法律冲突问题的法律部门。无论以冲突规范调整也好,统一实体规范调整也好,都是为了解决法律冲突问题。
国际私法的客体主要是法律事实,包括位于外国的物、发生在外国的事等等。国际私法调整的对象是具有涉外因素的民事关系,这种民事关系指涉外的财产关系以及与涉外财产关系有关的人身关系。这种涉外民事关系具有下列特征:一是涉外性,包括三个方面:主体涉外,指民事关系主体一方是外国人;客体涉外,指涉外民事关系的客体位于外国;内容涉外,指涉外民事关系的法律事实或称作涉外民事关系的权利与内容发生在国外。二是广泛性,指涉外民事关系不仅指一般意义上的民事关系,例如涉外婚姻关系,涉外继承关系等,还包括涉外的货物买卖,货物运输,货物保险,货款支付,国际投资等经济关系。三是国际性,涉外民事关系是通过不同国家自然人、法人之间的经济、民事关系体现出来的,这种关系表面上现表为自然人法人之间的关系,实质上这种民事关系是由国家之间的关系决定的。国家的对外政策,国家和国家之间的政治关系、经济关系直接影响不同国家之间自然人法人之间的民事关系。
国际私法“禁止反言原则”是指在国际经济交往中,当事人之间在签订合同时所做的承诺,以后不能反悔。“禁止反言原则”出自于英国的“判例法”,后为美国所接受并予以发展,现在英美法系国家都以“判例法”、“成文法”的形式对这一原则做了规定。大陆法系国家虽然在立法上没有明确规定这一原则,但大陆法系国家在立法中所确定的诚实信用原则中也包含了“禁止反言原则”的合理因素,有的国家把“禁止反言原则”作为国际惯例来适用。
单边冲突规范是指冲突规范的系属直接指明涉外民事关系只适用内国法或者只适用某一特定的外国法。而双边冲突规范指的是指冲突规范的系属并不指明涉外民事关系适用内国法,或者适用外国法,而是指出一个客观标志或提出一个法律使用原则,根据这一客观标志或法律适用原则,结合涉外民事关系的事实情况,确定涉外民事关系应该适用内国法,还是适用外国法。举一个双边冲突规范的例子:侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。这里面的系属:侵权行为地法律,可以是内国法,也可以是一个特定的外国法。所以,可以分解为两个系属分别为内国法和一个特定外国法的单边冲突规范。
法律是以社会关系为调整对象的,任何法律都有可操作性。国际私法是以涉外民事法律关系为调整对象的,可以适用于涉外婚姻关系、涉外继承关系、涉外侵权关系、涉外合同关系、涉外买卖关系、运输关系、保险关系、支付关系、投资关系等等。
我国入世之后,涉外民事关系将会在我国各个领域普遍展开,充斥着我们的日常生活,就像我们现在走路要遵守交通法规、上学要遵守学校的规章制度一样,所以说,跟现实生活是紧密相连的,具有很重要的现实意义。
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业主是巴西淡水河谷公司 (VALE) , 该公司为世界第一大铁矿石生产和出口商, 也是美洲大陆最大的采矿业公司, 世界500强企业, 真正的国际化集团。工程监理方澳大利亚沃利帕森斯 (Worley Parsons) 集团是国际知名的跨国国际工程承包商, 其人员从全球10余个国家聘请。设计单位是南非ECM设计公司, 职业健康安全管理团队是国际著名的BV2R。设计及施工使用标准是南非标准、欧洲标准。合同条款根据国际咨询工程师联合会 (FIDIC) 制定的《土木工程施工合同条件》而签订。
笔者在本项目中担任技术管理主要负责人, 亲历了项目前期的摸索阶段、迷茫与挫折阶段。目前项目的各项工作, 特别是技术管理工作已经步上正轨, 为现场的正常施工生产打下了坚实的基础。在此, 与大家分享一下关于国际工程项目技术管理的心得体会, 希望能为正在从事或者即将参与到国际工程项目的管理者和工程技术人员一些帮助。
1充分认识国际工程项目技术管理的内涵
所谓国际工程项目, 异国他乡, 模式、思维、语言、环境统统不同, 肯定是有别与于国内项目的。工程咨询公司是业主授权的项目管理者, 对项目的进度、质量、计量、设计等全面负责, 负责协调设计单位、业主单位对现场实施监督管理。因此基本上我们技术人员涉及的所有的技术问题都需要与之联系, 获得他们的批准和认可, 绝不简单的类似国内的监理单位的现场监管。
在国际项目中, 所有的技术问题、会议讨论、现场检查都需要有书面的邮件确认, 重要的文件当场签字。, 并且咨询公司会组织庞大的管理团队进行内业和现场的服务指导, 这些团队的素质和能力远胜我们施工单位。
2工程技术人员必备素质
参战国际工程项目必备素质有很多, 在这里我想谈最重要的基本素质-语言, 因为没有雨语言基础我们就等同于瞎子-看不懂, 聋子-听不同, 就不可能有效的开展工作, 其他能力再强也是无用。
国际项目都会在合同中约定沟通语言, 一般为英语。在项目实施过程中会有许多的机会让你不可避免要与业主、咨询公司进行沟通, 特别是技术上专业性的沟通, 是翻译不能理解和准确翻译的, 因为我们的翻译学习的更多仅仅是语言和文化, 如果直接翻译, 不但造成对方的误解, 更会导致无法正常沟通问解决问题。因此就需要我们的工程技术人员有一定的英语基础, 能进行简单交流, 看懂一般的英文邮件即可。
这里举两个例子。轨道工程的道岔, 英文翻译为“turnout”, 这个单词使用频率很高, 只有的土木工程的专业英语才能用到, 建议大家出国前学习一下工程英语的常用单词, 以便能看懂英文图纸和规范。还有一个就是我亲身经历的, 感悟很深。我们使用的图纸中一种路基边沟类型为“GRAVEL”, 翻译公司给我们翻译的是“砾石边沟”, 但是没有给出更多的信息, 查询《南非路桥规范》 (SATCC) 和合同工程量也没有对应的表述, 与此同时, 施工时现场技术人员和生产人员一直在等待明确的技术交底。最终, 我们写信咨询公司总工程师, 他的回复是该单词的意思就是“土质边沟”, 即原地面进行边沟开挖。因为一个单词, 施工方式差别千里, 险些酿成无法挽回的经济损失。
3图纸与工程量清单审查
国际工程一般不发纸质版图纸, 基本为电子版图纸, 下发的时候采用CD磁盘或者网址链接的形式下发, 在施工过程中会因各类原因经常更新, 就需要我们及时更新图纸编号和工程数量, 以便调整施工材料的工期计划、采购计划、运输安排、设备配置、劳动力资源等。
国内项目计量是建立计量台账, 标段里程范围内的所有工程根据大合同来确定施工内容。国际工程项目则不同, 图纸我们当然要研究清楚, 但是具体施工范围是根据合同签订的工程量清单 (BOQ) 的条款来确定的, 不在清单内的如果业主需要我们来干, 就要提前报价否则就会发生干了活没人付钱的情况。
在纳卡拉走廊铁路施工过程中就发生了一个施工范围纠纷的案例。在该项目6&7标段内的桥梁工程由一家葡萄牙公司进行施工, 但是该公司没有路基土方施工的压路机等配套设备, 但是经过该公司与业主、咨询公司沟通后, 业主下发指令要求我们进行桥梁台背回填区域的施工, 并下发桥梁台背回填的图纸, 最终我们根据合同中约定的图纸施工编号来击败了业主的不合理要求, 维护了企业的利益。
4内业资料管理
国际工程项目要求资料的可追溯性和完整性, 业主和监理的高级工程师每个人都有相应的岗位权限, 因此, 他们工作的方式就是从各自的专业的角度发送邮件, 诸如指令、问题整改、方案批复、咨询回复、施工及会议安排、通知、变更、施工标准及要求等各类邮件。因此, 项目技术管理部门必须设立专职的翻译兼资料管理岗位, 建立专门的联络邮箱, 最好是企业邮箱。每天开着邮箱随时接受邮件, 以便做好上传下达, 技术管理部门负责人根据邮件及时传递相关责任领导、部门知悉并办理, 或者是下达作业队执行。
国际工程的管理人员因为用工合同或者个人其他原因会变更频繁, 为确保沟通的结果能够延续, 给以后的变更索赔、计量计价、工程验交等, 要求翻译资料岗位和技术部门两个岗位同时建立资料台账, 特别注意台账要分:来文单位、发件人、时间、讨论内容、第几次讨论按照专项进行分类存档, 并同时拷贝硬盘, 确保信息安全。
5计量资料管理
国内工程项目讲究“工中报检, 工后资料, 程序签字”的计价模式, 在国际工程项目计价模式归纳起来为“过程控制, 过程决定结果, 中间签认, 当月复核, 比照清单”的计价理念。因此, 在国际工程项目中并没有固定的计价表格和格式, 需要提前根据实际情况设计签认表格, 申报咨询公司经批准后使用, 在每天的施工完成后, 将合同清单条款和发生的工程数量填写完整, 然后由现场监理工程师签字, 当天将签认单交给计量工程师手机。
鉴于目前国际工程项目大部分是清单计价的模式, 就需要我们在开始工作前将该项工程对照合同清单 (BOQ) 进行工序分解, 现场施工找不到对应清单条款将发生工作内容写详实, 每天坚持做好工程量签认, 这是我们计量的最直接、最重要的资料。
6测量技术管理
国际工程项目的测量工作同国内一样, 在施工中有着举足轻重的地位, 纳卡拉铁路项目咨询公司聘请了总部在美国的GEOSURVEY公司进行项目的测量技术管理, 使用了包括遥感飞机在内的测量仪器, 大量使用GPS测量, 并下发了严格的测量报检要求。
他们的测量程序为:自检测量成果上报→高级测量工程师收悉后下达工作安排→现场测量团队复测→复测结果发回办公室→内业测量工程师分析成果并反馈意见→合格急需进行或者不合格整改重新上报。一般这样一个真刀真枪的测量流程下来需要48小时, 根据南非路桥规范 (SATCC) , 测量复检是100%, 结果也是100%必须合格, 不存在国内的监理单位抽检频率。
根据以上情况, 国际工程项目特别是交通工程项目, 必须提前考虑配备强大的测量团队, 采购国际知名的测量仪器设备。
7质量管理
国际工程项目质量管理是与技术管理紧密联系又截然不同的两个板块, 业主和咨询公司会单独设立质量部门, 配备质量工程师对现场的质量问题进行落实整改闭合, 牵头测量、技术、施工、试验等团队对现场施工进行工序转换和质量验收。
笔者在的纳卡拉走廊铁路项目, 在前期我们将质量部门与技术部门放在一起, 导致很长一段时间, 业主和监理单位认为我们没有专门的质量工程师与其对接, 开展现场质量管理工作。
开展质量管理工作, 需要标准和检验依据。在国内项目, 我们都有对应的规范、评定标准和依据。但是国际工程项目, 只有施工规范指南, 并没有评定标准, 因此跟咨询公司 (监理单位) 一起共同制定质量验收项目和标准就显得非常重要。
在制定这些质检项目和标准时, 要注意与施工方案、现场实际、自身的施工能力、设备配置、工序安排等综合考虑, 因为质检标准一旦确定, 业主和咨询公司就会严格落实约定的质检标准, 如何达不到就必须返工和整改。在编制一个切合实际的施工方案的前提下, 深思熟虑的综合各方面因素, 以保护自身利益为出发点制定质量验收标准和质检项目就显得非常重要。
8如何与业主、监理沟通
世界是联通的, 任何工作都需要沟通, 在国际工程项目中沟通同样非常重要, 我们一定要抛弃国内那些沟通的理念和方式, 否则会适得其反, 因此我们一定要注意方法。
“执行力和真诚、双赢”是国际上通用的成功沟通的关键精髓。在现场施工中, 我们要跟现场监理工程师保持真诚的沟通, 让他们理解我们施工的难处和思路, 避免发生误会, 进而保证现场的正常施工。在这方面, 我们在实施纳卡拉走廊铁路项目中有许多深刻的教训。
在现场以外, 身在异国他乡, 我们需要在甲供材料、外部环境、征地拆迁、技术变更、计量支付、工期延迟、危机公关等各个方面跟业主和咨询公司保持着良好沟通, 这些沟通可以是一次聚会、郊游、座谈会, 可以是一场会议、现场检查、一封邮件, 不要发生其他诸如请送之类的沟通, 否者很容易让对方一下子从整个国家民族的角度蔑视我们, 反而深远的影响工作的的开展。
9结束语
摘 要:本文通过从国际私法的调整对象的国际性、法律渊源的国际性、法律作用的国际性、基本原则的国际性四方面来浅谈国际私法的国际性。
关键词:国际私法;调整对象;法律渊源;法律作用;基本原则;国际性;冲突规范;全球化
国际私法产生于国际社会,虽然国内外学者对国际私法的性质一直有着不同的看法,但从其调整对象、法律渊源、法律作用、基本原则等方面分析,国际私法所具有的国际性还是显而易见的。
一、 调整对象的国际性
国际私法的调整对象之所以具有国际性是因为其调整的社会关系已经超出了一国的范围而非局限于国内。国际私法调整对象就是在国家间交往中产生的各种民商事法律关系。国际私法一般将这种关系称之为国际民商事法律关系或涉外民事法律关系。与国内民事法律关系相比,国际民事法律关系具有国际性。国际民事法律关系是在国家间的民商事交往中产生的,是一种超越一国国界的民事法律关系,它通常与两个或两个以上国家的法律、经济甚或政治有着密切的关系,从而超出一国范围而具有国际性。
国际私法的调整对象除了自然人、法人之外,有时国家也会作为民商事关系中的一方成为国际私法的调整对象之一,且就承担民事责任而言同自然人、法人一样,从而取得与其一般的民事法律地位。相较而言,国际私法调整的民事法律关系是具有特殊性质的。虽然,这种关系呈现出一种私法关系,但是在国际舞台上,它已走出国门,显现出其典型的国际性和跨国性。正如苏联学者克雷洛夫所言,“在国家与国家的相处中,无论是小到一个个体,还是大到一个体系完备的机构,总有中坚力量作为他们的支柱——他们自己的国家;一旦此类民事法律关系中产生任何争议,哪怕是其中某一环节中出现的财产纠纷,最终都极有可能变为国际冲突,影响世界和平”。
关于国际私法调整对象的经典案例,我们不得不提到——涉外民事案件安东夫人诉巴特罗案:这是一起典型的识别制度的判例,其始于1889年,由法国最高法院审理。该案的背景为:原告安东夫妇均为马耳他人,安东死后,安东夫人要求取得其丈夫遗留土地的收益,安东夫妇在马耳他结为夫妻,并在当地定居,婚后不久,二人移居阿尔及利亚,阿尔及利亚当时为法国的殖民地,为了更好地生活,二人在那里购买了房产,安东夫人以此为据,向阿尔及利亚法院提起相关诉讼,按照当时的法律规定,如若该案依照法国法的规定定性为不动产继承,则安东夫人将不能取得土地的收益权。
在上述案例中,对同一事实,马其他法律和法国法赋予了它不同的法律性质,从而导致适用不同的冲突规则,得出不一致的判决结果体现出国际私法的国际性。
1979年美国某地方法院受理美国公民告中国政府案,向中国政府发出传票,指明中国外长收,并规定了答辩期限。中国外交部拒收传票并将其退回。美国法院于1982年缺席判决中国政府败诉。诉讼理由是,原告于1911年购买了清政府发行的湖广铁路债券,该债券于1938年停止付息,本金于1951年到期未付,中国现政府有义务支付。在这个案例中,原告为美国公民,被告为中国政府,虽然该案件属于经济纠纷类案件,但由于原被告明显属于不同国籍,各国法律规定不同,在处理法律问题的结果也不相同,并且国际私法本身并不解决问题,只是提供一个法律适用的方式。
二、 法律渊源及适用的国际性
世界一体化的进程逐步加深,全球经济的联系和世界各国政治相互依赖性增强,国家间合作机会与日俱增,以及研究理论的不断加深和国际私法在实践方面的不断应用,越来越多的国家在国际私法的制定和运用中吸收、参考已有条约和惯例,甚至直接运用已签订的双边或多边条约的形式规定统一的实体法、冲突法和程序法规范。随着国际条约和惯例作为国际私法的渊源所占的比重越来越大,可见,其已逐步成为国际私法的重要渊源。
以我国的立法及适用法律为例,在国际知识产权领域,我国先后加入了几个重要的国际知识产权保护公约:《关于成立世界知识产权组织公约》、《巴黎公约》、《商标国际注册马德里协定》及其议定书、《伯尔尼公约》、《世界版权公约》、《与贸易有关的知识产权协议》等。此外,我国还与许多国家签订了涉及知识产权保护的双边协定。依据我国《民法通则》的第142条第2款的规定,中华人民共和国缔结或参加的与合同有关的国际条约同中华人民共和国法律有不同规定的,适用该条约的规定。第142条第3款规定,中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。
在三阳纺织有限公司诉韩国外换银行信用证一案中,青岛中院在一审判决时依照《最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第一条的规定,判定该案属于信用证纠纷案件。依照该规定第二条之规定,人民法院审理信用证纠纷案件时,当事人约定适用相关国际惯例或者其他规定的,从其约定;当事人没有约定的,适用国际商会《跟单信用证统一惯例》或者其他相关国际惯例。
三、 法律作用的国际性
国际法的作用在于划分国家之间的主权效力范围,这也是国际私法的作用之一。国际私法是一个透过调整各个主权国家关系的国际公法规则中获取调整个人关系的规则的法律部门。
国际私法的作用是为了国际交流间适用更为恰当的准据,以保护涉外民商事关系当事人的合法权益,然而国际法更侧重于调整国家间的政治利益,国际私法更注重维护当事人之间的民事合法权益,但是一个国家的任何行为都是以国家利益为其根本目的的。民商事冲突虽然有时只涉及个人或法人之间,但如若其双方之间的争议上升到国家利益,上升到国家主权的高度,违背了国家主权,而引起了国际冲突时就会变成国家之间的冲突,需要通过国际私法进行调整。
四、 基本原则的国际性
国际私法所包括的原则、制度中有大部分与国际公法是一致的,诸如条约必须信守原则、国家主权独立原则、平等互利原则、互惠原则、维护和促进国际民商事交往发展的原则等。
国家主权独立原则就是从国际法角度出发,力求在国际私法处理国际民商事关系时能保护国家主权,是国际私法中最重要的原则。国家主权独立原则首先表现为主权独立,即在立法上,任何主权国家都有权独立自主地从自己国家及公民利益出发规定各自的法律适用规则,规定国际民商事案件的管辖权规则,是否承认某个国际惯例。这足以体现出在国际私法中虽然处理的大多是民商事关系,但当民商事关系立足于不同的国家之间,就涉及到不同国家的主权问题,即使是私法关系,一旦上升到主权关系时就充分表现出其国际性。
平等互利原则作为国际私法的一项基本原则,平等互利就是要求在制定和实施国际私法规范以及处理国际民事法律关系时,必须遵循各国当事人地位平等、互利互惠原则。在这一原则中,国际私法的主体涉及到各国当事人,结合其调整对象的国际性,也足以体现出国际私法的国际性。
和平和发展是当今国际社会的主题。在经济全球化的今天,国家之间的经济联系更加密切,国际民商事交往的规模得到了空前的发展。建立一个适合国际民商事交往的国际秩序是国际社会的普遍要求。因此,作为调整国际民商事法律关系的国际私法,在立法和司法的整个过程中就应当秉承维护和促进国际民商秩序的原则。根据这一原则,一国在制定其国际私法时,不能仅以其本国利益为背景,更应当考虑國际实践和国际民商新秩序的建立;应当通过双边或多变国际条约,共同致力于制定国际统一的冲突法和程序法,并恪守“条约必须信守”原则,忠实履行条约义务;在互惠的基础上,国家之间应加强司法合作,相互承认和执行对方国家法院的判决和仲裁裁决,为发展国际民商事交往创造良好的司法环境。
六月的到来提醒了我们大三生活步入了尾声,各科全面复习阶段已经开始。经过一学期的国际物流学习,同时在于老师平时的悉心教导下,我对国际物流这门课有了崭新的认识与了解,并对这门课产生了更深刻的感想。国际物流(international logistics)是指在两个或两个以上国家(或地区)之间所进行的物流。国际物流主要有四个特点:物流环境存在差异,这是国际物流的一个非常重要的特点;物流系统范围广;国际物流必须有国际化信息系统的支持,国际化信息系统是国际物流,尤其是国际联运非常重要的支持手段;国际物流的标准化要求较高。由于经济发展迅速和世界各国的重视,国际物流系统更加集成化,国际物流管理更加网络化,国际物流标准更加统一化,国际物流配送更加精细化,国际物流园区更加便利化,国际物流运输更加现代化。
《国际物流》这门课中主要讲述了国际物流网络节点、货运代理、进出口贸易、检验检疫、海洋运输、国际物流航线和港口、集装箱和运输保险等。国际物流节点是指那些从事与国际物流相关活动的物流结点,如制造厂商仓库、中间商仓库、口岸仓库、国内外中转点仓库以及流通加工配送中心和保税区仓库、物流中心、物流园区等。国际贸易商品或货物通过这些仓库和中心的收入和发出,并在中间存放保管来实现国际物流系统的时间效益,克服生产时间和消费时间上的分离,促进国际贸易系统顺利运行。货运代理行业在国际货运市场上,处于货主与承运人之间,接受货主委托,代办租船、订舱、配载、缮制有关证件、报关、报验、保险、集装箱运输、拆装箱、签发提单、结算运杂费,乃至交单议付和结汇。国际贸易由进口贸易(Import Trade)和出口贸易(Export Trade)两部分组成,故有时也称为进出口贸易。检验检疫一般是指卫生检疫、动植物检疫、商品检验的总称,在我国专门设置了出入境检验检疫机构,对出入境的货物、人员、交通工具、集装箱、行李邮包携带物等进行检验检疫,以保障人员、动植物安全卫生和商品的质量。海洋运输又称“国际海洋货物运输”,是国际物流中最主要的运输方式,是指使用船舶通过海上航道在不同国家和地区的港口之间运送货物的一种方式,在国际货物运输中使用最广泛(目前,国际贸易总运量中的2/3以上,中国进出口货运总量的约90%都是利用海上运输)。集装箱,是指具有一定强度、刚度和规格专供周转使用的大型装货容器;使用集装箱转运货物,可直接在发货人的仓库装货,运到收货人的仓库卸货,中途更换车、船时,无须将货物从箱内取出换装;集装箱最大的成功在于其产品的标准化以及由此建立的一整套运输体系。货物运输险(简称货运险)就是针对流通中的商品而提供的一种货物险保障;开办这种货运险,是为了使运输中的货物在水路、铁路、公路和联合运输过程中,因遭受保险责任范围内的自然灾害或意外事故所造成的损失能够得到经济补偿,并加强货物运输的安全防损工作,以利于商品的生产和商品的流通;主要有以下几个险种:海洋货物运输保险、陆上货物运输保险、航空货物运输保险。
介绍完国际物流中的几点相关知识,并不是代表我学习完国际物流只认识到了它们的含义。随着现代科学技术的迅猛发展和经济全球化趋势的加强,现代物流作为一种先进的组织方式和管理理念,被广泛的认为是企业降低物耗、提高劳动生产率以外的第三利润源泉。在这门课程中我熟悉了国际物流等运作方式,体会国际物流中不同当事人的不同地位、面临的具体工作和互动关系。通过调整海运费、保险费率及突发事件等让我了解到在相关法律下要充分发挥主观能动性,真正掌握和吸收课堂中所学的知识,为将来步入工作岗位打下良好基础。国际货物运输、国际货物运输保险属于国际贸易实务,商品交换离不开运输,货运保险与货物运输一样,是国际物流中不可缺少的组成部分。在学习国际物流中,不仅是要学习国际物流中的理论更要结合实践,不断提高自己的分析与解决实际问题的能力。另外,在学习过程中,我感到内容较多、涉及面广、政策性和操作性强,既有出口业务又有进口业务;既要掌握国际法律与惯例,又要学会有关的计算方法。
为期十二天的国际业务学习结束了,通过这次学习让我长了知识,也长了见识,非常感谢行领导给予我的信任和帮助,把这么宝贵的学习机会交给我,我一定以此为契机,加强全面学习,努力工作,用自己学到的知识为无极支行更好的服务。现将学习心得概括如下:
一、收获与快乐
这次学习让我接触了一个全新的领域(国际业务),以前总感觉它是那么的遥不可及,现在却身现其中,从以前的知识程度为零到现在的入门,这是一个收获的过程,通过跟随市行和北城支行的学习,我初步了解了国际结算业务的大体流程和几种表现形式。知道了如何开立信用证、如何做好托收与代收、如何汇出汇款和购汇结汇,以及如何防范各自的风险点,等等。由于我们县行没有国际业务结算系统,也就无法做出相应的报文,无法独立的对国际业务进行操作,我们还得依托市行去做进一步的深化工作,我们要做的主要是前期的准备工作,做好企业与市行的衔接,尽可能地减少客户的交单次数和简化企业办理外币结算业务的流程,把便利交予企业,把后续的琐事留给自己,提高客户的满意度。
通过学习我不仅学到了知识还获得了友谊,获得了快乐。这次学习我得到了市行国际业务部和北城支行客户部的大力帮助,我们一同学习,一同交流,我见到了许多老朋友也结交了许多新朋友,是这次学习让我们的友谊之花得以绽放,让我从中获得快乐。
二、压力与动力
通过这次学习才让我真正见了世面,见识了北城支行的办公环境,见识了北城客户部强大的人力资源,光客户二部就不下10人,既有客户经理又有会计内勤,他们分工明确,职责清晰,每天有条不紊的处理着各自的工作,虽然业务繁多却从未慌乱,档案以及手工纪要也是规整的井井有条,看着他们工作很有一种心旷神怡的感觉,同时北城的客户资源也十分雄厚,那种融资上千万的企业也有很多,小企业更是数不胜数,而相比之下我们无极支行的国际业务才刚刚起步,离北城支行的规模还有很大的差距。因此,我感觉压力很大。
同样的有了压力才有动力,才有向前奋进的底气,客户部的曹经理曾告诉我:“北城也是一点点做起来的,刚开始的时候也是万分艰难,通过这几年大家齐心协力,团结互助,不断的创新与总结,才走到了今天这一步,有了这样的成绩,”是啊,只有付出了才会有回报。我想,北城可以,我们无极也照样可以,他们付出一倍的艰辛,我们就付出两倍的努力,我相信,总有一天,无极的国际业务也会在营业部崭露头角。
三、规划与展望
通过这次学习,我的心情也是激扬澎湃,起码我们迈向了开展国际业务的第一步,既然领导把学习的重任交给了我,我就一定不负众望,在做好本职柜员工作的同时,继续加强国际业务知识学习,做好前期企业与市行的衔接员,尽自己最大的努力为企业提供便利,为市行提供规范有效的单据,减少市行的退回率。
我希望在一年内,通过一些融资产品的学习,帮助企业提高资金利用率,吸引并稳定一批有外汇结算需求的客户,能让他们把所有的外币结算都由我们无极农行来做,即给企业带来便利也给我们带来收益。
希望通过两到三年的学习,我能掌握国际结算更细化、更深层次的知识,能独立的审单、开单,并能准确的找出单据所存在的不符点,能有效地防范国际结算风险,我想只有这样了我们才具备上线国际结算系统的基本条件。而只有系统上线了,我们才具备独立处理那些基本国际业务的权限,比如购汇结汇、汇出汇款、以及托收等。我真切的希望能在五年之内能将国际结算业务打造成无极支行的一个亮点,能让无极的企业认可并愿意到我们农行来办理国际结算业务。
随着全球经济一体化进程的加快,各国经济越来越融合到一起。加入WFO以后,我国经济与世界经济的相互依存度也越来越高,不仅大量的国际资本来我国投资,而且近几年来越来越多的国内资本也开始走出国门,到全世界各地寻求发展。国内的主权资金、银行资金、QDII基金、企业、个人拥有的资金等经有关部门批准陆续走上了国际化的道路,这是我国经济、金融发展的必然趋势。但是,由于我国企业的“国际化”刚刚起步,缺乏在国际金融市场上投资经营的经验,对国际金融市场的运作机制和环境不太熟悉,很多资本在境外的投资并不顺利。而在当前的经济体系中,金融已经成为经济的核心,了解经济首先要了解金融。但是,目前我国有能力进行国际金融业务的人才十分缺乏,培养既掌握国际金融相关理论又熟悉国际金融实务的人才迫在眉睫,这就需要全面学习国际金融实务的相关内容!
我是物流专业的学生,通过两年多对于物流行业的学习,我深刻明白这其中所暗含的道理!我觉得,国际金融实务就像个总体,包含了万千的经济原理与经营手段!也许,有些想法有点高,偏离实际,但是,作为经济全球化的当今世界,这是不容的摒弃的!
国际金融实务不适合每个人,也许大多数、甚至绝大多数人这辈子都接触不到!但是,它作为一种经济思想却值得我们研究,这是种思维的开拓,是一种逻辑的变迁!它教会的是不要只注重事物的一个方面,要统筹兼顾,要博学慎思!
国际金融实务之于我,有几点需要格外的注意:
1、利率互换
指交易双方在相同期限内,交换货币一致,名义本金相同,但付息方式不同的交易方式。
2、卖空
投机者先卖后买,并且在抛售外汇时,实际上手中并无外汇,这种投机活动较卖空。
3、掉期率
某一时点远期汇率与即时汇率的汇率差。
4、货币互换
是互换双方交换币种不同、计息方式不同或相同的一系列现金流通的交流方式。
5、外汇风险
指由于汇率波动、而是以外币机制的资产、负债、盈利或预期未来现金流量
其实,这些不过是众多理论要素中的皮毛,三言两语是无法阐明其中真谛的!要说总结学习这课的心得,单考理论上的东西,说实话,学的多,但记住的少。可是,若同现实经济体制相结合,我便能讲出个些许道理来,例如,美国次贷危机
从美国次贷危机看中国衍生品市场如何发展,根据外电的报道说,中国监管部门正在重新思考美 国模式。以前,美国金融体制被认作是一种模式,我们正竭尽全力模仿它。突然之间我们发现我们的老师也不是如此优秀,因此下次我们设计金融体制时,将更多地动用我们的思维。那么,我们该如何发展我们的金融衍生品及其市场,具体需要从以下方面进行具体分析。
首先,我们得了解金融衍生品。
金融衍生品是由金融资产衍生出来的金融产品,现代意义上的金融衍生品产生于 20 世 纪 70 年代初,芝加哥商业交易所(CME)于 1972 年推出了外汇期货,芝加哥交易所(CBOT)于 1973 年设立了芝加哥期权交易所(CBOE),推出了期权产品。近年来金融衍生品发展很 快,年增长率都在 10%以上。根据国际清算银行的统计数据(包括 10 国集团和瑞士)计算,到 2006 年底金融衍生品的未平仓合约总金额(NotionalAmount Outstanding)为 485.7 万亿 美元,其中场内交易 70.5 万亿美元(期货占 36。5%,期权占 63.5%),占 15%;场外交 场内交易为 场内交易 场外交 利率类合约占 易(OTC)为 415.2 万亿美元,占 85%。在场外交易中,从类别来看,利率类合约 70.3%,利率类合约 汇率类合约占 权益类合约占 远期(Forward)汇率类合约 9.7%,权益类合约 1.8%;从品种来看,在利率类合约中以远期 权益类合约 远期 及互换 互换(Swap)为主(占 85.1%),在汇率类合约中以远期及互换 远期及互换为主(占 76.2%),在权益类合 互换 远期及互换 约中以期权 期权为主(占 76.4%)。
远期利率协议,在国际货币市场上利率波动频繁而且难以预测导致资金借贷者经常暴露 在利率波动的风险中的情况下,为资金的借贷者提供一种回避利率波动风险的手段,它允许 借贷双方锁定将来某一时点借贷一定期限的资金的利率。它可以用于回避利率风险,也可用 于对利率进行投机。
利率互换,又称利率掉期,是交易双方在相同期限内,交换币种一致、名义本金相同,但付息方式不同的一系列现金流的金融交易。利率互换不涉及本金的互换而只是利息的交 换。其原理在于比较收益的存在。利率互换可以实现 1.利用比较优势降低融资成本;2.锁定 资金成本以避免风险;3.锁定资产风险抵押;4.利用自己对利率走向的预测进行投机。
远期外汇交易又称期汇交易,是指外汇买卖双方成交后并不立即办理交割,而是预先签 订合同,先行约定有关条件(如外币的种类、金额、汇率、交割时间和地点),在未来的预 定日期办理交割的外汇交易。
外汇掉期交易是指将货币相同、金额相同而方向相反,交易期限不同的两笔或两笔以上 的外汇交易结合起来进行,也就是在买进某种外汇时同时卖出金额相同的这种货币,但买进 和卖出的交割日期不同。进行掉期交易可以轧平各货币因到期日不同所造成的资金缺口。
期权是一种选择权契约,它赋予契约购买方在契约到期日或期满之前以预先确定的价格 买进或卖出一定数量的某种资产的权利。期权持有者可以放弃行使这一权利而不需通知任何 其他人或为此付出任何费用。
根据以上对几种最常见的金融衍生工具的分析,我们认识到金融创新工具本身是好的,但美国股市 股市的 他们出现的初衷是规避风险。这次金融危机美国经济 经济遭遇了如此严重的打击,股市 经济 表现基本稳定,其下跌幅度远低于中国在内的亚洲国家。这恰恰是因为美国拥有股指期货这 样的对冲风险的工具。前美联储主席格林斯潘曾说过美国 911 事件之后,金融系统之所以 保持稳定,很大程度也要归功于股指期货这样的金融衍生品。
国际金融实务是门科学,更是一门艺术,若是想在经济飞速发展,联系日益紧密的当下充分发挥优势、抢占先机、赢得市场,还真需要好好研究它!
09级物流管理
关键词:非洲,国际私法,冲突
由于非洲的殖民历史, 非洲成为世界法律的“万花筒”, 世界上的一些主要法系都曾在非洲大陆粉墨登场。对于许多中国人而言, 非洲各国法律复杂多样, 难以理解。而许多非洲人对中国法律同样缺乏了解。因此, 当出现法律争议时, 双方就会因不了解对方法律而感到无所适从, 从而导致争议久拖不决, 影响双方的进一步合作。在确立司法管辖权的问题上即让人无所适从。
一、司法管辖权的确立
首先, 非洲各国在管辖权确立问题上反映不一。由于大多数非洲国家沿用罗马—荷兰法的习惯法, 这与普通法系在这一问题上做法大相径庭。普通法管辖权建立在送达基础之上。法院可在下列情况下可以对外国被告行使管辖:1.外国被告出现在法院辖区内;2.或已接受法院的管辖;3.原告已获得向法院辖区外进行送达的许可, 且对被告进行了有效送达。我国目前已加入《海牙域外送达公约》和《海牙域外取证公约》, 但非洲国家中只有埃及、博茨瓦纳、马拉维和塞舌尔加入了《海牙域外送达公约》, 只有南非和塞舌尔2个国家加入了《海牙域外取证公约》。因此, 通过多边公约机制进行中非涉外民商事案件审判活动的协作的范围有限。而罗马—荷兰法管辖权的行使, 只要不违背不方便法院原则即可。在我所收集的一些案件中, 一部分国家法院确实明确援引或适用了该原则, 一部分国家法院在案件推理中肯定了该原则对判决的影响, 但南非一直对罗马-荷兰法中是否存在该原则持质疑态度。
罗马-荷兰法对于行使管辖权的关键在于区分两类不同诉讼:外国被告 (peregini, 外地人) 和本国原告 (incolae, 本地人) 之间的诉讼, 以及外地人之间的诉讼。通常而言, 外地人是指在法院辖区内没有住所和居所的人。拥有国籍并不一定成为本地人。一般而言, 南非法院不会对外国被告行使管辖, 除非该被告位于法院辖区内的财产已被扣押, 以确立 (found) 或确认 (confirm) 法院的管辖权。通过扣押来确立或确认法院管辖权的实践, 可追溯至17世纪的荷兰。实行这种做法是为了保护本地人的利益, 使他们可以在当地法院针对当时出现在法院辖区内或在法院辖区内拥有财产的外地人提起诉讼。另外, 扣押提供了一种担保, 使得原告最终可以在其自己的法院辖区内执行判决。扣押也许会给外国人带来麻烦, 甚至是不公平的, 但它仍是南非基本的管辖原则。实际上, 即便在外国人是原告的情况下, 南非法院也承认长期以来它们对本国原告比外国原告更为宽容。本国原告可通过拘押外国被告或其财产而确立管辖, 而外国被告只有在存在有另一管辖依据时, 才可在外国人之间的诉讼中通过拘押或扣押来确立管辖。
但这同样带来了操作上的极大困难, 由于任何位于法院辖区内的外国被告的不动产和动产都可进行扣押并冻结。这对外国被告来说极为不利。在一起南非案件中, 该外国被告必须放弃申请胜诉的补偿费用以避免遭受扣押。并且可予以扣押的财产的价值不必与诉讼请求的价值有任何关系, 甚至价值甚微。这样做的目的只是为了提供给原告胜诉时的一丝希望, 及满足了法院并没有完全徒劳行事的自欺欺人。实际上, 外国法院是否会执行南非法院的判决, 且所扣押的财产的价值是否能弥补损失, 都显示出该制度的弊端。
接受法院管辖不需要任何特别形式。它可以通过行为、书面方式、或通过律师协会的声明做出。南非法院曾指出, 合同中选择南非法律的条款、以及在南非进行送达和诉讼程序的条款, 等同于当事人已接受南非法院的管辖, 因为没有必要对财产进行扣押。这个案件说明, 对于那些认为可能在南非以及适用罗马-荷兰法的其他南部非洲国家被起诉的外国人, 他们应在合同中纳入此类条款, 以免财产被扣押, 这一点十分重要。
对于希望避免财产被扣押的外国人来说, 他们应在扣押令执行前或诉讼提起前接受法院的管辖。①在Tsung v.Indus?trial Development Corporation of SA Ltd.案中, 法院认为, 在本地人原告针对外地人被告提起的金钱诉讼中, 如果原告已针对被告取得并单方实施了对其财产的扣押, 则被告之后同意接受法院的管辖并不能解除该扣押。在通过扣押确认法院管辖权时, 即使在扣押令实施后, 被告接受法院管辖就足以解除扣押。
除非被告接受法院的管辖, 本地人原告有权请求法院签发扣押令。本地人只需证明是否存在表面案件使得通过扣押确立法院管辖权具有正当理由的证明程度, 不是在优势证据的基础上进行证明, 而是只有证明有可接受证据证明存在诉因即可。他没有义务首先邀请外地人被告接受法院的管辖, 而且外地人被告在原告请求法院签发扣押令前, 无权被给予接受法院管辖的机会。②这是一个有趣的规则, 因为扣押财产的请求通常是单方做出的, 在被告获悉这一情况时, 法院可能已签发了扣押令。这就再次表明, 外地人被告应最好先在合同中约定接受南非法院的管辖, 或最迟应在扣押令实施前接受法院的管辖。③
至于两个外地人之间的诉讼, 仅有扣押还不足以使南非法院获得管辖权。诉因还必须与南非有某种联系。在Chong Sun Wood Products Pte Ltd.v.K & T Trading Ltd.案中, 审理案件的法院认为, 只有在存在有管辖理由, 且已对被告财产进行扣押以确认法院管辖权的情况下, 南非法院才可对外地人之间的金钱诉讼行使管辖。因此, 如果合同签订地和合同履行地在南非之外, 那么, 对因该合同引起的金钱诉讼, 在南非就不存在管辖理由, 南非法院就无权受理该案件。此外, 在Hulse-Reutter v.Godde案中, 法院也指出, 在原告和被告都是外地人的情况下, 仅扣押被告的财产还不足以确立法院的管辖权, 还必须存在公认的管辖理由。
但在普通法国家, 情况就不是这样。法院依据法院选择条款行使管辖权而做出的判决, 在许多国家都是可以执行的, 在这些国家, 接受法院管辖是一个公认的国际管辖权依据, 而南非却背道而驰, 这是令人头疼的。2005年《法院选择协议海牙公约》对法院选择协议的重要性做了进一步的推动。该公约尚未生效, 目前还没有非洲国家加入该公约。这些规则将阻碍南非法院成为像英国法院那样的国际商事诉讼中心。并不是所有的外国当事人在南非都有财产, 也并非所有的诉因都与南非有关联。在许多案件中, 南非法院选择条款通常与外国法律选择条款结合在一起, 而这些规则将阻碍南非法院通过审理这些案件而获得适用外国法的机会。
二、中非国际私法冲突解决途径
随着非洲国家的公民、企业不断进入中国, 在中国发生的中非经贸纠纷也将日益增多。要解决此类纠纷必须考虑中非双方的法律文化传统、法律观念、以及中非双方交往的友好历史和深厚友谊, 构建一套双方都能接受的、体现中非特色的经贸纠纷解决机制。同西方国家的纠纷解决观念不同, 在中国和非洲国家的法律文化传统中, 解决纠纷不是为了判断双方当事人谁对谁错, 而是为了协调双方当事人之间的关系, 使双方继续保持友好关系, 从而维持整个集体的和谐。因此, 长久以来, 在中非各自的纠纷解决机制中, 与传统的诉讼途径相比, 调解、仲裁等非诉方式一直受到推崇, 并且为双方人民所接受, 这是构建中非经贸纠纷解决机制应当考虑的一个重要因素。基于此, 基于非洲纷繁复杂的管辖权模式, 中非民商事纠纷的解决应采用以 “仲裁为主、诉讼为辅”的方式。
在发生中非投资贸易争端时, 中方当事人往往不愿或不敢到非洲国家的法院提起有关诉讼。人们普遍认为, 非洲国家的法院存在贪污腐败现象严重、法院效率低下、法院判决难以执行等现象。此外, 由于非洲国家法律制度的多样化, 很多人不了解非洲国家法院的诉讼制度, 司法管辖权的确立已如此困难, 使得当事人不敢在非洲国家法院提起诉讼的原因。
通过上述分析, 可以看出, 仲裁无疑是目前解决中非投资贸易争端的最佳方式。如果能够充分有效地利用这一争端解决方式, 可以减少中国投资者或商人开展对非投资或贸易时所存在的顾虑, 增强他们在非洲进行投资和贸易的信心。中国政府相关部门应采取积极措施, 鼓励中方企业在同非洲国家的合作伙伴发生争端时采用仲裁解决方式, 以便为日益增长的中非贸易交往提供法律上的支持和保障。
参考文献
[1]朱伟东.中国与非洲民商事法律纠纷及其解决[J].西亚非洲, 2012.3.
【关键词】学说;法律渊源;国情
一、学说以及法律渊源概述
关于“学说”的定义,主要有几种观点:1.《元照英美法词典》阐释“法律学说”,是指由官方或法学家发展和阐述的关于法律的原则、规则、案例类型、或法律秩序等。2.有的学者认为:“学说”是学者关于成文法的解释、习惯认知、法理的探所等所表示的见解等。法的渊源回答的是制定主体、效力以及存在形式这三个基本问题。法是约束人的行为规范的,它只有通过一定的表现形式,才能成为一种特殊的社会规范,才能成为人们的行为准则;法律规范能够对人们的行为具有约束力,需要国家立法机关制定并予以确认。从法的效力和法的表现形式两个方面理解法的渊源,更加接近“渊源”一词的比喻意义。法的渊源包括两个不可分割的要素,一是其与法的效力的直接联系,二是指现行的法律文件需要有一定的法律表现形式,二者缺一不可。
但这里需要注意的是,作为法的渊源的“法”可以是由有权利的机关提出、制定,也可以不是,但本质上体现着那些经过制定、提出或承认的法的精神或原则。首先,此处的“法”是指一切具有约束力的行为规范,不仅局限于制定法,还包括非制定法,如先例、判例、国际条约或惯例等。其次,此处的“有权机关”即可以是立法机关,也可以是司法机关。立法机关是主要制定法的机关,各种基本法律都由立法机关制定,司法机关对立法机关的工作起着辅助作用。再次,有权机关可以通过制定、提出或承认等方式使“法”成为法的渊源,如制定法,提出法的基本精神或原则,承认如国际条约、国际惯例,提出和承认一般是一国法院在裁判案件时,为了实现判决的公正或弥补制定法的不足而做出的,这在普通法系国家较为常见。最后,那些虽不是由有权机关制定、提出或承认,但本质上体现着已经制定、提出或承认的法的基本精神或原则的“法”也应该是法的渊源,有权机关制定、提出和承认的法的依据便是它们的精神和原则。
二、学说不能成为国际私法的渊源
(一)学说的产生不具有强制性
从上面的定义可以看出,学说是学者的相关见解。法谚说,法律必须被信仰,否则就形同虚设,其实这也是对法律效力提出的要求,然而法律要具有效力,强制性是其必须满足的特点,强制性也是成为法的必然要素之一。因此,学说是否具有强制性在此处是需要进行探讨的,虽然学说是由学者制定的,具有一定的权威性,但是这种观点是极具私人性的,体现的观点也较为个体化,但法律是相对于普罗大众的,其要体现对大众集体的一般性约束。然而即使学者在研究时会尽量保持客观和公正,但确实难以避免一些个人价值观的偏向,或者说自己的学术偏向,当观点带有色彩时,就容易会具有较多的个人意思表示,想要人民对其信服便很难,人民若不信服,法律的强制性是不能被接受的。由此可见,学者的学说不具有强制性。
(二)学说的本身不具有确定性
学者们虽然在学科内具有权威性,但却有以下两个限制:第一是水平的参差不齐,随着国际私法成为一门越来越热门的学科,研究的学者也越来越多,伴随着人数的增多,学者们的学术水平也处于一种参差不齐的状态,虽然学术界不乏一些造诣较高之人,但也有不少研究未深入的学者,而且当不同学者之间的学说发生争议时,应当引用哪个学者的学说也是一个问题。于是学说本身就具有不确定性,是不可靠的。第二是学说的质量值得考究。作为国际私法的渊源,是必须要有其法律的合理性的,而且需要被信服,此时对学说的质量,也就是学者对其的研究深度和准确性要求很高,如果学说本身就是不合理的,自然是不能作为国际私法的渊源,就算是判例法国家,法官在选择学说时,也是需要进行筛选的,在众多的学说里选择合适的,并且可以令人信服的,且具有合理性的,对法官来说更是提高了要求,更别谈在大陆法系国家,在数量多而质量参差不齐的学说中进行选择,更是难上加难。这个就无疑加大了学说成为国际法渊源的难度。
(三)学说的形式不具有统一的规范性
法律规范是需要有具体的形式的,可以是法律,也可以是法规或者规章,但都需要以一定的形式予以体现,正如国际私法的渊源国际条约一样,条约便是其明显的表现形式和载体。以此类推,学说的表现形式便是各个学者的著作,但是著作中不全是表现学说的理论,而是学说通常散见于各个著作,想要对其进行整理,必须要先经过提炼。所以,学说是不具有统一的表现形式的,学说大都分散于各个学者的著作中,其并不以规范的形式所表现。
这其中可能会涉及法律渊源是否一定需要承载形式问题的探讨,像习惯并无成文说明,但亦可成为国际私法法律渊源,但在此需要说明的是,习惯的法律渊源仍旧值得探讨,但我们需要区别习惯与学说在称为法律渊源的地位区别,一是习惯是一种长久以来被人民所认可的行为,或处理问题的方式,学说只是学者对某个问题的见解和看法。二是习惯的形成是长期性的,是稳定的,但学说的形成却是偶然性的,短暂的,不稳定的。习惯长久之后可以记载,学说虽然可以记载,但选择上却是非常困难的。
三、学说成为国际私法渊源不符合我国国情
很多学者认为,学说成为国际私法渊源是我国与其他国家进行交往的一个法律前提,但这个论述基于两个前提,一是与我国交往的国家大部分已经将学说列为国际私法的渊源,或者在其本国法中,他们的国内法律是承认学说的法律地位。二是我国在进行对外交往中,需要利用学说作为法律基础,作为法律依据,与外国进行法律或者非法学意义上的交流。也就是说,学说需要对我国现在的对外交往起到指导作用。但纵观这些年我国的对外交往中,极少或几乎没有用到学说作为法律依据,且在国外很多国家,特别是大陆法系的国际,也没有正式承认学说的法律地位,只限于一些国内的判决中会偶尔引用某些学说,在国际私法领域的运用是少之又少的。显然,学说成为我国国际私法渊源是与他国交往的法律前提是不成立的,因为在没有将学说纳入国际私法渊源的这么多年,国际交往仍旧在进行。
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