我国离婚损害赔偿制度探讨

我国离婚损害赔偿制度探讨

我国离婚损害赔偿制度探讨 篇1

摘要：

关键词：离婚

损害赔偿

一、我国离婚损害赔偿制度的建立

家庭是社会的细胞，婚姻家庭关系的科学调整和稳定是社会进步、文明昌盛的标志。“我国于1950年制定了新中国首部婚姻法，1981、2001年分别进行了两次修改。这两次修改都是在新的历史条件出现后作出的。其中1981年的修改是在”对外开放“政策的前提下进行的，2001年的修改是在社会主义市场经济条件下和依法治国方略确定的前提下开展的”。[1]政治制度的变革必然带来社会生活的变革。因而，修订婚姻法是顺势而为，是建立现代生活制度，巩固一夫一妻婚姻制度的重大举措。应该看到，随着我国改革开放的扩大，社会主义市场经济的建立，先进生产力、先进文化在得到引进的同时，一些不良生活方式也乘机涌入，封建思想沉渣泛起，部分人在生活富裕之后“饱暖思淫欲”，抛糟糠，包“二奶”，养小蜜，找情人，极大地危害了正常的婚姻家庭关系。限制和制裁这种破坏婚姻家庭关系的行为，维护健康、文明和先进的婚姻家庭关系在现阶段显得极为迫切，极为需要，而建立我国的离婚精神损害赔偿制度就是限制和制裁这种破坏婚姻家庭关系行为的一项重要利器。2001年颁布实施的新《婚姻法》第46条规定：重婚；有配偶者与他人同居；实施家庭暴力；虐待、遗弃家庭成员而导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。从而在我国确立起了离婚过错损害赔偿制度。我国离婚损害赔偿制度的确立，无疑是极大的进步，这对于维护正常婚姻家庭关系；维护婚姻当事人的合法权益；保护妇女、儿童的合法权益具有重大意义。虽然离婚损害赔偿制度确立以后，各方对损害赔偿数额、过错范围、第三方过错等问题提出了不同的意见，但是不可否认这一制度对婚姻关系中处于弱势地位的一方切实地提供了法律救济手段和保障机制，只有这样，才能够实现法律的公平正义和对弱者的人文关怀，体现我国法律扶弱济贫、保障弱势群体利益的人权理念与精神，也才能真正实现离婚自由对人性解放的真谛。

二、我国离婚损害赔偿制度的内容

离婚损害赔偿制度作为离婚弱者的权益保护器，它的确立初衷是对无过错一方的损害给予救济和补偿。根据新婚姻法的立法精神，离婚损害赔偿制度的构成要件有以下几点：

1、夫妻一方对离婚具有主观上、行为上的过错。这是离婚损害赔偿的主观方面要件，即要求一方有过错，而且该“过错”必须是导致离婚的过错。实施破坏婚姻家庭关系的违法行为必须是配偶一方有主观上的故意或过失。

2、一方的行为具有违法性。这是离婚损害赔 偿的客观行为要件，即过错方的行为违反了婚姻法的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求，如违反了夫妻的忠实义务，相互扶养义务等。

3、受害人无过错。这是离婚损害赔偿的受害人要件，即请求损害赔偿的受害人必须没有主观过错。

4、请求权人有损害事实。这是离婚损害赔偿的客观后果要件，即享有请求权的一方当事人必须具有损害事实，包括财产损害与精神损害。从婚姻法的规定来看，这个事实是以离婚这一结果来表现的。四十六条规定的是因破坏婚姻家庭关系行为而导致离婚的，才能够请求赔偿。如果没有出现离婚这一最终结果，即使这些违法行为已经造成了实质性的损害，也不能请求赔偿。

5、过错行为与损害事实之间具有因果关系。这是离婚损害赔偿的因果关系要件，即过错一方的违法行为与无过错一方的损害事实具有法律上的因果关系。离婚赔偿必须是在配偶一方和第三者的破坏婚姻家庭关系行为直接导致离婚这一最终后果，才能实施。没有直接的因果关系，不存在赔偿问题。所谓直接因果关系，是这些损害行为是导致婚姻破裂的根本原因，而不是离婚当事人所提出的离婚理由。比如受害人以感情不合为由提出离婚诉讼，在审理中若查明“感情不合”实际上是另一方当事人重婚、与他人同居、实施家庭暴力等等因素所致，就应当适用离婚赔偿。“在审判实践中，并不是每个离婚当事人都知晓离婚赔偿的法定事由的，只要当事人在诉讼中提出了离婚损害赔偿请求，法官就应予查明并做出相应裁判”。[2]

6、符合法定的情形。《婚姻法》第四十六条明确规定的导致离婚的四种情形即重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员的，无过错方才可提起损害赔偿。以上六个构成要件缺一不可，必须同时具备才能进行离婚损害赔偿。可见，我国确立的离婚损害赔偿制度具有严格的实施条件。

应该注意的是，法律将离婚损害赔偿制度的适用范围限于离婚时，对婚内赔偿不宜适用。所谓“婚内赔偿”是指在不解除婚姻关系的前提下，法院判决配偶一方给配偶他方的损害赔偿。《婚姻法》的立法宗旨是为了稳定婚姻家庭关系，而维系婚姻关系的核心是夫妻感情的存在。“婚内赔偿”与我国的传统观念相悖，即使是以调解的方式进行，也会严重损害夫妻感情，对双方今后的共同生活十分不利，可能给婚姻的终结埋下隐患，此时法律的介入反而会将婚姻推向两难的境地。正因为如此，新《婚姻法》才将损害赔偿严格限定在离婚时，法律的局限性使其很多时候不能满足人们内心的所有需要。这个制度只是在必要时为离婚当事人提供最后的权利保护。

三、我国离婚损害赔偿制度的完善

（一）适当扩大离婚损害赔偿制度的法定范围

“从立法原义来说，离婚赔偿制度是对过错行为破坏婚姻家庭关系并导致婚姻破裂结果的赔偿制度。这种过错，不论是何种形式，只要违背了婚姻法的基本原则，达到一定程度导致婚姻破裂，都应予以赔偿”。[3]但四十六条以示例的方式对众多的过错予以了较大的限制，仅列举了四种情形，远远不能包含离婚过错赔偿的范围，这不能不说是立法瑕疵。这种将其它过错行为推归于道德调整的限制不仅在理论上缺乏说服力，在现实生活中也缺乏相应的支撑。比如通奸，就是一个很典型的问题。通奸是指有配偶的一方秘密与配偶以外的其他人发生性关系的行为。虽然有些人的通奸行为在一定范围内被人知晓，但这种知晓是出于当事人意愿之外的知晓，它在本质上是不公开的，是不愿被他人知晓的。通奸与重婚、同居的根本区别就在于它是隐秘的、一般不为他人所知晓的、不希求夫妻名分和配偶的权利、义务。而它们在侵害配偶权方面并没有什么大的区别，特别是长期的通奸和与多人通奸行为，给配偶另一方所造成的损害在某些程度上并不亚于重婚和同居。通奸与重婚、同居的本质区别在于后两者是公开行为，而前者是隐秘行为，这一点与偷窃和抢劫非常类似。若因为是隐秘行为就可以免除赔偿责任，那么偷窃行为似乎也可以免除刑事责任，这在理论上和实践上都是站不住脚的。

笔者认为，对违背忠实原则的其他过错行为引起婚姻家庭破裂的，应当灵活使用法律和道德手段进行调整，对重大的、情节和影响严重的其他过错行为，也应适用离婚过错赔偿制度，使忠实原则向离婚损害赔偿制度适当渗透，以体现法律的公平性，体现裁判的公正性。

（二）将有过错的第三人列为离婚损害赔偿的对象

《婚姻法解释

（一）》第二十九条第一款规定：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶”。根据此条规定，承担《婚姻法》第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。即只能是有过错配偶一方来承担损害赔偿责任，而不能将第三者列为赔偿责任人。对因第三者插足，导致夫妻一方重婚，或者有配偶者与其同居以及有其他婚外性行为的，夫妻离婚时，有过错的第三者是否应当向夫妻中无过错的一方赔偿的问题，有不同意见：一种意见认为，第三者插足，破坏了他人的婚姻家庭，是一种侵权行为，由此导致离婚的，有过错的第三者应当负赔偿责任；追究第三者的赔偿责任问题，是此次婚姻法修改中，广大妇女的强烈要求。她们认为第三者是共同侵权行为人，可以在离婚案件中直接作为被告或作为承担侵权责任的第三人参与诉讼。此外，离婚案件中，如果有第三者的婚姻一方当事人将夫妻共同财产赠与或转移给第三者，在这种情况下，为更好地分割夫妻财产，第三者就应当作为离婚案件的诉讼主体。另 一种观点认为：“婚姻以感情为基础，第三者插足是感情问题，谈不上什么侵权，由此导致离婚的，第三者不负赔偿责任”。[4]此外，第三者是不规范的法律术语，没有明确的定义，要求第三者承担离婚损害赔偿责任，在司法实践中无法操作，再者，对第三者追究赔偿责任，将会激化矛盾，也不是本法应当调整的内容。

笔者认为，在离婚损害赔偿中，第三者可以被列为赔偿请求的对象。如果第三者明知婚姻一方有配偶，仍故意或放任自己的感情，与婚姻一方同居、结婚以及其他婚外性行为，以至婚姻方离婚，那么，第三者就具备了所有离婚赔偿的条件，应该对婚姻的另一方作出赔偿。但应该注意的是，在离婚损害赔偿中，配偶一方的故意往往是明显的，应该注意的是第三者的主观故意和过失，若第三者不知道婚姻一方已有婚姻事实，她（他）自己本身也处于蒙蔽、受害地位，那么就不存在主观上的过错，不应当承担赔偿责任。

（三）对离婚损害赔偿的主体“无过错方”进行扩充理解

依照四十六条的规定，离婚损害赔偿的请求权在于“无过错者”，有过错者是无法请求和获得赔偿的。在审判实践中，确定婚姻家庭关系一方有无过错并非易事。在婚姻家庭中，一方有可能因为另一方的虐待而产生婚外情，也可能因为另一方不关心而产生婚外情，也可能因为另一方懒惰、游手好闲、好逸恶劳等产生婚外情，还可能因为另一方婚前的性行为而产生婚外情。在这些情况中，出现重婚、同居、虐待、遗弃等固然是重大过错，但仅仅因为不关心、懒惰这类相对较小的过错就失去损害赔偿请求权，甚至被重婚者、同居者、施暴者以此作为抗辩，使受害者赔偿请求落空，这不能不说有失公允，也不能体现“以人为本”的原则。这样的情况在现实生活和审判实践中是大量存在的，如果在离婚案件中出现大量过错相对较小的一方丧失请求权这一不良状况，第四十六条规定的作用就很难正常发挥，很难取得立法本意上良好的预期效果。

笔者认为，在审判实践中不能拘泥于该条所限制的“无过错者”，而应依照婚姻法的立法精神和民法原则，采取区别过错、过错相抵的原则来裁判案件。只要一方存在四十六条所规定的赔偿情形，另一方不论有无过错及过错大小，都允许其提出赔偿请求，同样，也应允许另一方提出相应的抗辩，并在审判中查清损害的事实，区分过错的有无、大小和程度，在过错相抵之后，由过错大的一方予以赔偿。这样，才能体现审判的公平和公正，才能取得更好的法律效果和社会效果。

（四）明确离婚损害赔偿中精神赔偿的相关标准

“对于离婚损害赔偿中精神损失的赔偿标准问题，争议较多，难度较大，虽然最高人民 法院对民事侵权案件中精神损害赔偿问题作了相应的司法解释，但离婚损害赔偿中对夫妻身份权的精神损害不同于一般的民事侵权所造成的精神损害，不属于该解释所规定的精神损害的赔偿范围，因而许多内容不适用于离婚损害赔偿”。[5]笔者认为，应内外结合解决这个问题，离婚损害的赔偿取决于过错方对受害人精神上的损害程度，这是离婚损害精神赔偿的内在因数，其具体表现在于：

1、过错方实施行为的多寡、时间的长短、手段的恶劣程度、公开度以及对无过错方的精神控制程度等；

2、对受害人肉体所造成伤害程度；

3、受害人受害后的后果。这些是决定赔偿数额的内在因素。离婚损害精神赔偿的外在因数包括：

1、过错方和无过错方的年龄、健康状况、经济状况及谋生能力等；

2、婚姻存续期间和再婚的可能性，婚姻存续时间长的，精神损害赔偿数额应适当高些，妻子结婚时间长，年龄偏大，再婚的可能性小的，亦应适当增加赔偿数额；

3、原告是妻子或丈夫时应区别对待，原告是妻子时，根据保护妇女的合法权益的原则，应适当增加精神损害赔偿数额；

4、受诉法院所在地的平均生活水平。

参考文献

[1]李秀华：《妇女婚姻家庭条文与法律实践差距之实证调查与分析》，《河北法学》2000年第6期；

[2]夏吟兰：《离婚救济制度之实证研究》，《民商法学》2004年第3期，中国人民大学书报资料中心。

[3]专家阐述与修改婚姻法相关的六大问题 法制日报 2000年07月13日

[4]李平：二十年全国离婚案件情况简析 人民法院报 2000年10月3日

[5]杨立新：离婚过错损害赔偿的法律适用 检察日报正义网 2001年5月29日（江西省武宁县人民法院·邹子路）

我国离婚损害赔偿制度探讨 篇2

一、离婚损害赔偿的适用程序和赔偿范围

依据新《婚姻法》的规定, 在离婚时, 配偶一方因自身的过错行为导致离婚, 应对他方的损害进行相应的补偿。离婚损害赔偿可以是经济补偿的形式, 也可以是家务补偿等形式。但是, 新的《婚姻法》并没有明确地规定离婚损害赔偿的适用程序。

笔者认为, 诉讼离婚程序和登记离婚程序均可作为离婚损害赔偿的适用程序。如果经协商夫妻双方同意行政登记离婚, 而且双方就离婚损害赔偿、夫妻共同财产、子女抚养权等方面达成离婚损害赔偿协议, 婚姻法应尊重双方意愿, 不做过多干涉;而如果双方没有达成离婚损害赔偿协议, 则可由人民法院通过诉讼离婚程序, 依法予以判决。

离婚损害赔偿的范围应既包括物质损害赔偿, 又包括精神损害赔偿, 二者相辅相成, 弥补受损害方配偶的精神损害和物质损害, 维护无过错方的合法权益。在婚姻关系存续期间, 如果配偶一方的违法行为侵害他方的个人财产或人身权利, 受害方都可以依据我国民事法律法规相关规定, 依法请求其终止违法行为, 并对其违法行为造成的损害进行相应的赔偿。在离婚时受害方依法有权提出损害赔偿, 有过错配偶应对自己违法行为造成的精神上和物质上的损害进行赔偿。

二、赔偿的义务主体是否纳入介入他人婚姻的第三人

依据新《婚姻法》的规定, 仅将实施了法定过错行为的配偶作为离婚损害赔偿的义务主体。但在司法实践中, 重婚、有配偶而与他人同居的情形, 均因第三人介入他人婚姻导致离婚, 那么介入他人婚姻而导致离婚的第三人是否应承担离婚损害赔偿?第三人的责任界定值得我们探究。

准确界定配偶权的概念, 是确定第三人列入赔偿义务主体的首要环节。目前尚未明确界定配偶权的法律含义。配偶权的确立具有双重意义, 一方面, 对于配偶双方的意义在于确立互相忠实的义务、共同居住的义务、婚内互相协助对方生活的义务等;另一方面, 法律保护已确立的婚姻关系, 如果婚姻关系受到他人非法干涉或破坏, 法律应对实施危害行为的主体进行相应的制裁, 保护其婚姻关系。在准确界定配偶权的法律含义之后, 则可以明确介入他人婚姻的第三人的行为, 明知对方有配偶, 仍与其非法同居、重婚等, 侵犯他人配偶权的侵权行为。

介入他人婚姻关系的第三人与违反忠实义务的配偶者共同实施了侵害无过错配偶方的配偶权行为, 二者的侵权行为属于共同侵权, 应当承担连带责任。如果违反忠实义务的有配偶者对无过错配偶方已经做出了赔偿, 而且无过错配偶方的损失已得到补偿, 那么从法律责任角度讲, 第三人的赔偿责任已完结;如果无过错的受害配偶并没有追究有过错配偶的赔偿责任, 那么从连带责任赔偿角度讲, 第三人的法律责任也相应地予以免除。

笔者认为, 在离婚损害赔偿的司法实践中, 将介入他人婚姻而导致离婚的第三人列入义务主体, 可以在很大程度上维护受害配偶方的合法配偶权。通过给第三人一定的制裁, 责令其承担一定的损害赔偿责任, 有利于通过该法律规范引导人们的行为, 保障婚姻关系的善良风俗。

三、是否必须以离婚作为离婚损害赔偿的要件

离婚对配偶双方的影响都较大, 而且严重影响家庭的和谐稳定、子女的抚养教育等问题, 因此解决好婚姻关系中的损害赔偿问题, 保障婚姻中无过错配偶方的合法权益意义重大。根据我国婚姻法第46条的规定, 受害方只有在婚姻关系进入离婚程序后, 才能取得损害赔偿请求权, 即在婚姻关系存续期间, 受害方所受的损害不可以提出损害赔偿请求。

但上述规定并不完全适用于现实生活中的情形, 由于受我国传统观念的影响, 婚姻关系发生破裂时, 受害方往往优先考虑子女抚养教育问题, 从而被迫放弃解除当前婚姻关系。因此, 一些学者认为婚姻存续期间, 无过错方应有损害赔偿请求权。如果必须以离婚这一高昂的成本为代价, 才能获得损害赔偿, 很多权利人往往都被迫放弃损害赔偿请求权, 所以说以离婚为损害赔偿请求要件的规定是不合理的。

笔者认为, 没有必要将离婚损害赔偿请求权的适用范围扩大到婚姻关系存续期间。如果有过错配偶方的违法行为并未导致离婚, 受害配偶可追究其侵权责任;我国多数家庭财产为夫妻共有, 只有在离婚时才进行财产分割, 在没有离婚的前提下, 夫妻双方对财产的权属难以确定, 损害赔偿也难以进行;配偶之间的诉讼行为严重影响婚姻关系的稳定和家庭的和谐, 欲通过离婚诉讼而修复婚姻关系的想法也不切合实际。

摘要：目前我国社会的婚姻家庭关系出现了不少新问题, 婚姻法的有关规定也作了相应调整, 离婚损害赔偿制度就是为解决当前新问题的产物。此制度不仅保障了离婚自由, 而且维护家庭稳定的意义重大。本文主要探析离婚损害赔偿的适用程序和赔偿范围、第三人能否作为离婚损害赔偿的义务主体、离婚损害赔偿是否以离婚为要件等问题。

浅析我国离婚损害赔偿制度 篇3

【关键词】离婚损害赔偿;构成要件;存在问题;完善

中图分类号：G4    文献标识码：A DOI：10.3969/j.issn.1672-0407.2016.11.203

随着经济和社会的发展，人们的观念、欲望和追求也在不断变化之中，使得婚姻中的不稳定因素较为明显，离婚率节节攀高。稳定婚姻和家庭不仅是婚姻当事人的责任，也是国家和社会的责任，对离婚损害赔偿制度加以研究具有非常重要的实践意义。

1.离婚损害赔偿制度概述

离婚损害赔偿制度在我国婚姻法中是指夫妻一方因违反法定过错行为而致使离婚的，过错方对无过错方造成精神或物质损害时，无过错方对其损害拥有离婚损害赔偿请求权。《婚姻法》第46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（1）重婚的;（2）有配偶者与他人同居的;（3）实施家庭暴力的;（4）虐待、遗弃家庭成员的。”

离婚损害赔偿制度具有以下特征：（1）法定性，离婚损害赔偿制度的请求主体、责任主体、请求事由都由法律明确规定。（2）救济性，离婚损害赔偿制度通过婚姻当事人中过错方的损害赔偿，使无过错方可以得到经济上的弥补以及精神上的慰藉，是无过错方取得救济的一种。（3）惩罚性，离婚损害赔偿制度是对婚姻当事人中过错方违法行为的一种惩罚。

2.离婚损害赔偿制度的构成要件

离婚损害赔偿责任属于特殊的侵权责任，因此，其构成要件与侵权责任的构成要件相同，必须包含以下四种：

2.1法定违法行为

法定违法行为所指的是婚姻法第46条中所列举的四种法定情形，分别为重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待与遗弃家庭成员。

（1）重婚。顾名思义，重婚是指有配偶者与他人结婚或明知他人有配偶仍与其结婚的行为，此种行为违反了婚姻法中的忠实义务，并且已经触犯了刑法，是严重违法行为。

（2）有配偶者与他人同居。是指婚姻当事人中的一方与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地居住在一起。无论是重婚，还是有配偶者与他人同居，都违反了夫妻间的忠实义务，侵害了婚姻他方的配偶权，受害者有权依此请求救济。

（3）实施家庭暴力。是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或其他手段，给配偶的身体、精神等方面造成一定损害后果的行为。此项是为了保护配偶的人身权。

（4）虐待、遗弃家庭成员。虐待指经常以打骂、侮辱、强迫劳动、限制自由等方法，从肉体上、精神上迫害、折磨、摧残共同生活的家庭成员的行为。遗弃是指对配偶消极不履行夫妻间基本扶养义务的行为。

2.2损害结果

2001年婚姻法司法解释（一）的出台，明确了在离婚损害赔偿中，损害既包括物质损害，也包括精神损害。因此，明确损害结果对赔偿的金额具有重大的影响。

2.3因果关系

离婚损害赔偿诉讼中，加害人的行为必须是婚姻法第46条所规定的四种情形，且必须是导致离婚的直接原因，才能认定为具有因果关系。虽有婚姻法第46条所列情形之一，但受害一方并未就此提出离婚的，不享有离婚损害赔偿请求权，这样就否定了婚内赔偿的可能性;与之相同，婚姻法所规定的四项情形之外的其他原因导致离婚的，也不得提出。

2.4主观过错

离婚损害赔偿责任适用过错责任原则，而这里的主观过错的形式视为故意。婚姻法上的过错并不单纯指行为人主观上的过错，还包括行为人的行为不仅有违法律和道德，还对他人造成了损害，这种过错体现了法律和道德对行为人的行为的否定。

3.离婚损害赔偿制度的存在的问题

3.1第三者责任问题

对于因由于重婚、与他人同居而造成离婚的，婚姻以外的第三者是否应承担赔偿责任呢？婚姻法解释第二十九条对这一问题作出了明确的规定：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。”

本文认为，上述的婚姻法解释是值得探讨的。因重婚或与他人同居导致离婚的，与之重婚或者同居的第三者应当向受害人承担赔偿责任。理由有如下几点：

（1）婚姻以外第三者与过错方重婚或与其同居的行为已经构成了侵权，侵犯了无过错方的配偶权，与过错方一起构成了共同侵权人。作为共同侵权人之一的第三者，自然应与过错方一起承担连带赔偿责任。

（2）有人认为，“第三者”问题属于道德调整的范围，法律不应予以规定。虽然这种观点表面看来似乎有一定的道理，但是经不起推敲。法律作为道德的底线，当道德所调整的社会关系，立法者认为较为重要、对社会影响较大时，那么这种社会关系将也被法律所调整。婚姻法明确禁止重婚、有配偶者与他人同居，说明这种关系既受道德规范所调整，也受法律所约束。

（3）从婚姻法与刑法的关系来看。根据我国刑法规定，重婚、有配偶者与他人同居是犯罪行为，犯罪主体包括有配偶者与婚姻以外的第三人。由此可见，明知他人有配偶而与其结婚的行为和明知他人有配偶而与其同居的行为已经严重构成犯罪，必须承担刑事责任。既然有配偶者以及婚姻之外的第三人都要承担刑事责任，那么为什么只要求前者承担刑事责任而不要求其承担民事责任呢？这显然不符合法理。

（4）从国外相关立法情况看。许多国家的法律都规定了婚外第三人的侵权责任。例如，根据法国民法第212条、第1382条的规定，配偶之一方对他方违反贞操义务时，除得请求离婚别局外，对他方与之发生关系的第三人，并得请求损害赔偿;在美国1997年，一妇女援引北卡罗纳州一项保护家庭不受第三者破坏的法律，向法庭控告第三者并向其索赔百万美元，法庭最后支持了该妇女。对此，我国婚姻法有必要借鉴。

（5）从离婚原因看。婚姻关系具有持久性、稳定性和排他性，而许多离婚案件，都是由于第三者的插足导致。如果不追究婚外第三人的赔偿责任，无疑是对第三者破坏他人婚姻家庭的违法行为的纵容。

3.2权利主体

婚姻法规定，在提出离婚损害赔偿的请求时，只能是婚姻当事人中的无过错一方。但本人认为，权利主体的范围过于狭窄。在我国，婚姻法不仅调整夫妻之间的权利义务关系，还调整由夫妻关系衍生而出的家庭关系。生活中常常发生的家庭暴力，虐待、遗弃配偶之外的其他家庭成员等现象，且离婚并不仅仅对婚姻当事人中的无过错方造成损害，还会对其他家庭成员造成伤害，如子女。

3.3适用范围

前文曾提到，现行婚姻法规定了四种提出离婚损害赔偿制度的法定情形。随着社会的进步与经济的发展，致使离婚的侵权行为远不止婚姻法所列举的四种，且同样会造成对无过错方的损害，无论是在精神上还是在物质上。如婚姻当事人中的一方具有赌博、吸毒、酗酒、嫖娼等陋习，这些陋习不利于建立稳定和谐的婚姻家庭关系，也败坏着社会风气。事实上因过错方的这些行为而遭受的损害或许并不亚于前文所提出的四种法定情形。

3.4赔偿金额的不确定

离婚损害赔偿中物质损害只占小部分，其他大都为精神损害，婚姻当事人中的过错方所实施的侵权行为给无过错方所造成的精神损害在一些情况下远大于物质损害。在审判实践中，法官对精神损害赔偿金的确定可以自由裁量，这样就致使各地的法院判决的赔偿数额相当悬殊。依据我国国情，法官的个人能力高低不一，不同地方，不同法官，面对同一案件所做出的判决差异可能很大。

3.5举证责任

在现实生活中，离婚损害赔偿制度的作用得不到应有的发挥，举证困难是最主要的原因之一。在现实中，重婚、姘居等行为有悖公序良俗，因而一般具有隐秘性，仅凭当事人的能力去寻找确凿有效的证据十分困难。在提起离婚损害赔偿诉讼后，法官往往因为缺乏确凿的证据，而无法保护无过错方的合法权益。

4离婚损害赔偿制度的完善

4.1扩大义务主体与权利主体范围

本文认为，离婚损害赔偿制度的义务主体范围过于狭窄，建议将破坏婚姻的第三者纳入离婚损害赔偿的义务主体范畴。需要强调的是，婚外第三人以其行为有过错为前提对受害人承担赔偿责任，即必须是第三人明知对方有配偶还与之重婚或同居。如果第三人主观上没有过错，不知道也不应当知道对方有配偶而与之结婚或同居的，则不应当承担赔偿责任。

另外，仅仅赋予无过错配偶提起离婚损害赔偿的诉权，对于其他因家庭解体利益受损的主体是不公平的。而且很多时候因出于各种原因，无过错配偶并不提起离婚损害赔偿诉讼，这就导致侵权者不会因自己的错误行为被追究责任，此时如果让其他的家庭成员拥有诉权，就增加了过错配偶以及第三者被追究责任的可能性。因此，本文认为应当从立法上赋予配偶之外的其他家庭成员在离婚损害赔偿诉讼中提出向过错方追加补偿的请求。

4.2适用范围的扩大

针对适用范围，在立法与司法上，我们可以采取更加灵活的方式。一方面，立法机关可以对法律进行修改或是使最高院对《婚姻法》第46条中所规定的法定违法行为的司法解释加以补充，促使法律法规符合社会的不断变化;另一方面，可以在《婚姻法》第46条中增加兜底条款：“有其他严重侵害无过错方基于婚姻关系所享有的合法权益的行为。”较好地解决了立法上可能出现的“挂一漏万”现象。

4.3确定离婚损害赔偿制度的“最高额”和“最低额”

为了发挥离婚损害赔偿制度的真正作用，使其更加合情合理合法，本文认为可以在婚姻法或婚姻法的司法解释中规定离婚损害赔偿的赔偿数额区间，这样各地可以参照本地的真实情况在最高额和最低额之间进行选择，以实施办法的形式离婚损害赔偿金额作进一步的规范，使赔偿数额的范围具体化、标准化。并且依据婚姻当事人所在地区的经济发展水平、无过错方受到的损害程度及持续时间、过错方的侵害程度、结婚存续长短等具体情况，对不同的地区、不同案情的作出不同的判决结果，这样才能使离婚损害赔偿制度发挥其真正的作用，对无过错方基于婚姻关系享有的合法权益予以保护。

4.4举证责任的适用

4.4.1适当的采取过错推定原则，降低对无过错方的举证要求。

婚姻关系具有私密性，因此，现实生活中，无过错方举证十分困难，甚至由于采取不正当手段还可能违法，从而非法证据也难获得法院支持，这样离婚损害赔偿制度就很难实现惩罚和保护的目的。如果欲达到最大程度保护当事人利益的目的，就应该降低无过错方举证责任的要求。适当放宽举证责任的条件则需在特定情况下采取举证责任倒置的原则才能达到既惩罚过错方有保护无过错方的目的。在此情况下，可以考虑举证责任倒置，由过错方举证自己没有离婚损害赔偿的运用情形便更利于保护无过错方的利益。

另外，无过错方在无法举证时也可以申请人民法院协助取证，而人民法院应审查认定其确实因客观原因取证困难，需要协助是依照无过错方的申请调查取证。

4.4.2在法律上明确证据来源的合法性。

我国最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第68条规定：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方式取得证据，不能作为认定案件事实的依据。”对于偷拍、偷录等方式是否属于合法的方式，或者说这些取证方式有没有违反法律禁止性规定以及侵害他人合法权益。从侵权行为法的基本法理角度来看，公民享有的隐私权不能违背公序良俗、公共利益和强制性的法律规定以及其他主体的合法权益，否则不应受到法律的保护。在上述情况下过错方的隐私权应当让位于无过错方基于婚姻因享有的正当权益，毕竟无过错方采用有法律瑕疵的取证方式目的是为了维护其基于婚姻应享有的正当权益，何况无过错方的隐私权是有违公序良俗、公共利益的。因此，首先，我们在制度上要扩展无过错方积极进行取证的法律边界。在离婚损害赔偿诉讼中，对于“非法证据要加以排除”的规则的适用要从宽掌握，例如对涉嫌侵犯过错方隐私的录音、录像等视听资料承认其证据效力。如此，能更大程度保护无过错方基于婚姻应享有的合法正当权益。

参考文献

[1]陈成益，《浅析我国离婚损害赔偿制度的缺陷与完善》，《法制与社会》，2014年，第4期，第36-44页。

[2]温代红，《试析离婚损害赔偿制度的完善》，《法制与社会》，2013 年，第 7期，第34—35页。

[3]赵奕涵，《浅谈我国离婚损害赔偿制度的缺陷与完善》，《法学研究》，2012年，第4期，第119—120页。

我国离婚损害赔偿制度探讨 篇4

内容摘要：2001年4月28日我国修正后的《中华人民共和国婚姻法》（以下简称《婚姻法》）首次规定了离婚损害赔偿制度。这一制度规定了婚姻关系中一方当事人实施了重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待，遗弃家庭成员四种违法行为之一，并导致离婚的，则无过错方有权提起离婚损害赔偿。此制度充分体现了婚姻义务的内在要求，充分保护了新的历史条件下的婚姻当事人的合法权益，制裁过错方的违法行为，使司法机关在裁判相关案件时有了法律依据。

关键词：

目前，我国学术界关于离婚精神损害赔偿制度的研究尚处于起步阶段，对离婚损害赔偿的诸多问题仍存在分歧。为正确贯彻实施这一法律规定，本文拟就离婚损害赔偿制度的若干问题进行研究与探讨。

一、离婚损害赔偿制度概述

（一）婚损害赔偿制度的含义 我国《婚姻法》第46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：

（一）重婚的；(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。”我国《婚姻法》上的离婚损害赔偿，是指夫妻一方因法定的严重的过错行为而导致离婚的，并对无过错方造成精神或物质损害的，无过错方有权请求损害赔偿。当夫妻一方的行为是构成离婚原因之一的侵权行为时，他方才可请求因侵权行为而产生的损害赔偿，如果离婚原因不是法定的侵权行为时，则他方不得请求离婚损害赔偿。

（二）离婚损害赔偿制度的法律特征

1、主体法定性。指离婚损害赔偿的请求权主体及责任主体是法定的。离婚损害赔偿请求权主体是指哪些人可以提出离婚损害赔偿，必须具备什么条件。离婚损害赔偿的请求权基础是侵权行为，其赔偿是因离婚前的过错行为而导致离婚时发生的赔偿，不是对离婚本身造成的损害赔偿。所以，受害方是以自己合法的婚姻关系受侵害受损害而要求赔偿的，而不是以个人的人身受害要求赔偿。因此，离婚损害赔偿请求权的主体只能是婚姻关系中的一方当事人，即无法定过错一方当

事人。家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等违法行为侵害父母、子女、兄弟姐妹等家庭成员，不属于离婚损害赔偿的请求权主体范围。他们受到的损害，可以另行提起民事诉讼。

对于离婚损害赔偿的责任主体，《婚姻法》第46条没有明确规定。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（一）》第29条规定，承担婚姻法第46条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。本人认为，最高人民法院这一司法解释值得商榷。

2、救济性。离婚损害赔偿能使有过错方受到经济上的制裁，使无过错方得到经济补偿和精神抚慰，有利于有效地维护无过错方的合法权益。通过该制度使无过错方获得一定的补偿。首先是从经济上填补损害，其次是抚慰受害方因权益遭受损害遭受的痛苦，使受害人获得心理上的慰藉。

3、惩罚性。离婚损害赔偿既是对违法行为的制裁，也对其他有可能实施侵权行为的人具有警戒和预防作用。即离婚损害赔偿制度的立法目的在于填补过错配偶的违法行为给无过错配偶造成的损害，抚慰无过错配偶的精神创伤，预防、制裁配偶一方的违法行为，以维护合法婚姻关系和保护无过错配偶的合法权益。

二、离婚损害赔偿与相关损害赔偿概念辨析

（一）离婚损害赔偿与侵权损害赔偿 侵权损害赔偿，是指支付一定的金钱或者实物赔偿侵权行为所造成损失的侵权责①任方式。与离婚损害赔偿的相同点是二者均是基于一定的民事法律事实导致损害的结果发生，从而引起一定的权利和义务。通过对相关损害责任人作出一定的惩罚，使其支付一定的金钱或者实物，给予受害人一定的补偿。但是二者又有不同之处：

其一，主体不同。离婚损害赔偿请求权的主体只能是婚姻关系中的一方当事人，即无法定过错一方当事人。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（一）》第29条规定，承担婚姻法第46条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。而侵权损害赔偿是一种适用最广泛的侵权责任方式，请求权主体可以是在侵权行为中任何遭受侵权行为损害的一方当事人，而其责任主体也可以是侵权行为中任何一方加害人。

其二，请求权基础不同。离婚损害赔偿的请求权基础为婚姻存续期间一方当事人的过错行为导致离婚结果的发生。是配偶一方以自己合法的婚姻关系受侵害受损害而要求赔偿。而侵权行为的请求权基础是基于一般侵权行为，规定的更加宽泛，即在其他责任方式无法实现或者其他责任方式不足以救济受害人时，侵权损害赔偿都有适用余地。

其三，功能不同。离婚损害赔偿作为一种民事责任，其功能在于弥补受损害一方因离婚所遭受的损失。弥补的损失包含两个方面：一是从经济上填补损害，二是慰抚受害方因合法权益受到损害而遭受的痛苦。同时通过对过错方进行财产性的惩罚，达到警示、预防违法行为的效果。侵权损害赔偿的功能主要是填补和转嫁损失。作为救济方式，侵权损害赔偿应当使受害人的状况尽可能恢复到权益未被侵害之前的状态。

其四，确定损害赔偿数额的考量因素不同。由于离婚损害赔偿包括物质损害赔偿 ① 魏振瀛：《民法》（第三版），北京大学出版社2007年七月第三版，第750页。

和精神损害赔偿，因此，离婚损害赔偿的数额评算，也要从上述两个方面分别算定。财产损害赔偿在司法实践中较为好确定。然而对离婚精神损害而言，基于婚姻家庭关系的特殊性，要考虑哪些因素，台湾史尚宽先生认为，应按所受痛苦程度（尤其身体健康上受有损害），参照婚姻继续期间、年龄、地位、因夫妻财产分割所取回财产及所得财产上损害赔偿之多寡及其他一切情事定之。②侵权损害赔偿的确定应考虑加害人的过错程度，适用过错相抵原则、损益相抵原则，以及基于一定的人道主义考量。

（二）离婚损害赔偿与精神损害赔偿

精神损害赔偿，是指自然人在人身权或者某些财产权受到不法侵害，致使其人身利益或者财产利益受到损害并遭受精神痛苦时，受害人本人、本人死亡后其近亲

③属有权要求侵权人给予损害赔偿的民事法律制度。离婚损害赔偿制度中包含了部分精神损害赔偿中的部分内容，即在离婚损害赔偿中，夫妻一方基于另一方因法定的严重的过错行为而导致离婚，并对另一方造成精神或物质损害这一事实而提出的赔偿请求。但二者又有显著的不同之处：

其一，主体不同。离婚损害赔偿请求权的主体只能是婚姻关系中的一方当事人，即无法定过错一方当事人。离婚损害赔偿的责任主体为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。精神损害赔偿的请求权主体除了直接因不法侵害遭受人身利益或者财产利益受到损害并遭受精神痛苦的自然人外，还包括死者的近亲属，这里包含两层含义，第一，只有死者的近亲属可以提出精神损害赔偿；但受害人为死亡的，其近亲属不可以提出精神损害赔偿。精神损害赔偿的责任主体是不特定的侵害自然人人身、财产利益的加害人。

其二，请求权基础不同。离婚损害赔偿的请求权基础是婚姻存续期间夫妻一方的行为导致离婚的法定过错。精神损害赔偿的请求权基础是人格权受到侵害的行为，具体根据《民法通则》第120条规定，包括公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到损害的行为。

其三，确定损害赔偿考虑的因素不同。精神损害赔偿的前提是精神损失，而精神损失是无形的，无法精确度量的。根据我国《精神损失损害赔偿解释》第10条的规定，精神损害赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（2）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（3）侵权行为所造成的后果；（4）侵权人的获利情况；（5）侵权人承担责任的经济能力；（6）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。另外值得注意的是，同侵权损害赔偿一样，精神损害赔偿也同样适用过错相抵原则，而我国现行法律对离婚损害赔偿并无这一规定。

三、离婚损害赔偿制度的立法概况及对比

离婚损害赔偿制度起源于19世纪，随着社会的发展进步，各国均把该制度引入本国相关的法律条文中，并根据本国婚姻家庭关系的特点加以发展和完善。《瑞士民法典》最早明确规定离婚时过错方需承担赔偿责任其，第151条规定：“

（一）无过错的配偶因离婚在财产或继承权方面受到损失的，有过错的配偶应承担适当赔偿损失的责任

（二）无过错的配偶因离婚使本人生活遭受重大损失的，②③ 史尚宽著：《亲属法论》，中国政法大学出版社2000年2月版，第519页。

魏振瀛：《民法》（第三版），北京大学出版社2007年七月第三版，第754页。

法官可以判给该方一定数额的抚慰金。”④从上述规定可以看出，《瑞士民法典》中规定的离婚时损害赔偿，既有针对财产损失的，也有针对继承权受到侵害和精神损害赔偿的。其与我国的《婚姻法》中规定的离婚损害赔偿相比，对于责任主体规定的范围更广，同时对可以请求的损害赔偿内容规定的更为明确。《法国民法典》第266条规定：“在因一方配偶单方过错而宣告离婚的情况下，该一方对另一方配偶因婚姻解除而受到的物质上与精神上的损失，得受判处负损害赔偿责任。”⑤同时，该法第267条明确规定：“过错方当然丧失另一方配偶在结婚时或其后原已同意的一切赠与及一切财产利益。”并且在第267条还规定，夫妻双方均有过错，则按“过错相抵”的法理原则，双方均不得提起赔偿之诉。这与我国《婚姻法》中规定的损害赔偿制度相比，除了损害赔偿的范围较为明确，包括损害赔偿、抚慰金和弥补财产损失。最大的亮点在于引入了过错相抵原则。此原则更加符合现实中的婚姻家庭关系，更有利于离婚损害赔偿制度的发展，也使我们队我国立法的相关改善有所期待。

四、离婚损害赔偿的构成要件

离婚损害赔偿的构成要件，是指判断一方是否应负赔偿责任的根据。合理的责任构成要件的确定和运用会给审判人员提供极大的方便。离婚损害赔偿是一种因侵权行为引起的民事赔偿，但基于婚姻家庭关系的特殊，其构成要件又有自身的特点。具体可以归纳为以下四点：

（一）有法定过错行为的发生

法定过错行为的发生作为构成精神损害赔偿责任的要件之一，其主要特征是违法性。因配偶一方的违法行为致使婚姻关系破裂而离婚，即有违法性存在。这里的违法行为主要指：重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待，遗弃家庭成员四种违法行为，不能任意作扩大解释。

1、重婚

离婚损害赔偿制度的理解和探讨 篇5

[摘要]新婚姻法第四十六条规定：重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的。无过错方有权请求离婚损害赔偿。该规定对限制和制裁离婚过错者，保护无过错方，维护健康的婚姻家庭关系及其当事人的合法权益有着重要意义。本文试将就该规定的意义、法律关系主体、责任性质和成立要件以及其范围和内容等四个方面加以粗浅的理解和探讨。

[关键词]婚姻

离婚

损害赔偿

无过错。

一、概述

离婚损害赔偿制度是在夫或妻一方的有重大过错致使婚姻关系破裂时，无过错方有权要求过错方赔偿损害的一种制度。离婚损害赔偿制度是一种权利救济①。

各国立法对于破坏婚姻关系行为追究民事责任，经历了三个不同的演变过程：

第一个过程，是将破坏婚姻关系的行为认定为侵害夫权的行为，在古代法上，可以对妻和通奸者处以刑罚，而近代则追究妻子通奸的民事责任；带有明显的歧视妇女、父权至上的烙印。第二个过程是对破坏婚姻关系的行为认定为侵害名誉权责任，依照侵害名誉权的法律处理；因为妨害婚姻关系的行为常常侵害的是双重客体，既侵害了婚姻关系，也侵害了该合法婚姻关系中无过错方的名誉权。故将对破坏婚姻关系的行为认定为侵害了配偶一方的名誉权。其实在民间就有体现，如在通奸事实发生后，受害配偶向“第三者”索取金钱赔偿“私了”的情形，就充分说明了实行妨害婚姻关系名誉损害赔偿有着一定的群众基础。第三个过程，是将破坏婚姻关系认定为侵害配偶权的民事责任，实行精神损害赔偿②。破坏婚姻关系的行为，从客观上会造成侵害配偶一方的名誉权，但是这种损害结果是一种间接的结果，行为所直接侵害的是配偶的身份利益，因此，依破坏婚姻关系行为的实质，将其认定为侵害配偶权的侵权行为是最准确的。

我国于1950年制定了新中国首部婚姻法，1981年和2001年分别进行了

第 1 页 两次修改，特别是2001年的修改是在社会主义市场经济条件下和依法治国方略确定的前提下开展的，为建立现代生活制度，巩固一夫一妻婚姻制度具有重大的现实意义。

二、离婚损害赔偿制度的意义

据有关资料显示，自1981年以来，人民法院审理的离婚案件数量成倍增长，居高不下，1999年审理119.9万件，比1980年的27.2万件翻了两番还多，平均年增长8.1%③。另据有关专家统计，在离异家庭中，青少年犯罪的比例在40%以上④。

从以上数字可以看出，我国婚姻家庭中还存在着一定的问题，特别是在先进生产力、先进生产文化引进的同时，不良生活方式也乘虚而入，社会上包“二奶”，养“小蜜”，找情人，极大地危害了正常的婚姻家庭关系，为此，对旧婚姻法中一些与时代和制度不相适应的部分条款进行修改，并补充一些新的内容，使婚姻法更趋完善和成熟，这势在必行。2001年4月通过的新《婚姻法》第四十六条新增加了离婚损害赔偿制度。该规定指出，重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员等而导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。该规定提出，既是婚姻家庭关系中的法定义务的内在要求，又是婚姻关系民法属性的直接反映，不仅在理论上弥补了我国原婚姻法的缺陷，实现与国际接轨，同时在实践上也具有重要的意义；而且，离婚损害赔偿制度的建立，为维护婚姻家庭关系的平等、健康、稳定；维护“无过错方”或善意一方的合法权益；制裁重婚、“包二奶”、家庭暴力等违法行为；保护妇女、儿童的合法权益，维护社会的安定团结，也有着不可或缺的作用。

三、离婚损害赔偿关系的权利、义务和诉讼主体

离婚损害赔偿关系有其自身的民事属性，包括有权利主体和义务主体。依照新婚姻法第四十六条的规定，“无过错方”享有要求“有过错方”就在婚姻存续期间所遭受的损害进行赔偿的请求权，“无过错方”为当然的权利主体，“有过错方”无法请求，并有义务支付赔偿，为义务主体。“无过错方”享受包括财产的、身体的和精神的广泛的损害赔偿的请求权，有权要求“有过错方”依法全面赔偿。

第 2 页 但是，在审判实践中，确定婚姻家庭关系一方有无过错并非易事。在婚姻家庭中，一方有可能因为另一方的虐待而产生婚外情，也有可能因为另一方不关心而产生婚外情，也可能因为另一方懒惰、好逸恶劳、赌博、小偷小摸等恶习而产生婚外情，还有可能因为另一方婚前的性行为而产生婚外情，甚至可能因为对方有了婚外情，为报复或平衡心态而产生婚外情。在这些情况中，出现重婚、同居、虐待、遗弃等固然大错，但仅仅因为不关心、懒惰等较小过错而为此失去损害赔偿请求权，甚至被重婚者、同居者、施暴者等以此作为抗辩理由，使受害者损害赔偿请求落空，这不能不说有违立法初衷。

有鉴于此，笔者认为，在审判实践中不能拘泥于该条限制的“无过错者”，而应依照婚姻法的立法精神⑤和民法原则⑥，采取“区别过错”，过错相抵的原则来裁判案件。只要一方存在《婚姻法》第四十六条的规定，另一方无论有无过错及过错大小，都允许其提出赔偿请求，同样，也应允许另一方提出相应的抗辩，并在审判中查清损害的事实，区分过错的有无、大小和程度，在过错相抵后，由过错大的一方予以赔偿。这样，就能充分体现法律的公正、公平，取得更好的法律效果和社会效果。

离婚损害赔偿不同于其它的损害赔偿，其它损害赔偿可以单独提请诉讼，而离婚损害赔偿必须依附于离婚诉讼之上，在离婚的同时提出。在离婚损害赔偿中，不同的损害形态侵害的是不同的权利主体，故其诉讼主体也不尽相同。在重婚、同居中，侵权方是重婚的配偶和第三者，因而其诉讼主体是婚姻家庭关系中的配偶双方，（有过错的第三者虽为共同侵权，但在离婚损害赔偿诉讼中，无过错方无权向其提出损害赔偿，无过错方只能向自己的合法配偶提出，不得向婚姻关系以外的其他人提出）⑦，对于家庭暴力、虐待、遗弃，因为暴力、虐待和遗弃的对象可以是配偶一方，也可以是家庭的其它成员（毫无疑问，虐待、遗弃、施暴于其他家庭成员是会成为离婚的理由的），在此情况下，暴力、虐待和遗弃的家庭受害成员是有权参加到离婚诉讼之中，并有权独立请求损害赔偿的。当然，离婚诉讼主体提出损害赔偿，必须是因为对方的过错导致离婚。如果不提出离婚请求或人民法院依法判决不准离婚的，无权提出此类损害请求或其请求不能得到支持。

第 3 页

四、离婚损害赔偿的原则及其成立要件

离婚损害赔偿的提出必须为无过错方在离婚诉讼中向人民法院提出，人民法院进行审判裁定时应遵循以下原则：

（一）实施重婚的。重婚行为，是有配偶一方与他人结婚或者明知他人有配偶而与其结婚的行为。其中结婚，既包括法律婚姻，也包括事实婚姻。这是严重侵害婚姻关系的行为，应依法追究其刑事责任和民事责任，并责令加害人承担精神损害赔偿责任，补偿受害人的精神损害。

（二）有配偶者与他人同居的。有配偶者与他人同居的行为是指有配偶者与第三者在一起共同生活，在一起起居、饮食、进行性行为，并且持续一定的时间。仅仅因为一、二次在一起短暂的起居、性生活，则不构成与他人同居行为，仅仅为通奸而已，而且配偶应就此提出离婚或主要因此而引起离婚，无过错方可以就此提请损害赔偿。

（三）实施家庭暴力的。家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制家庭成员的人身自由或者以其它手段给其家庭成员的身体、精神等造成一定伤害后果的行为。实施家庭暴力所侵害的对象，不仅指配偶一方，还包括侵害其他家庭成员的合法权利。侵害行为不管是侵害了家庭成员的健康权，还侵害了家庭成员的身体权，“无过错方”均有权为此提出损害赔偿。

（四）虐待、遗弃家庭成员的。虐待是指行为人持续性、经常性地实施家庭暴力，给侵害的对象造成伤害的行为。遗弃是指配偶一方不尽配偶的抚养、扶助的义务，使配偶另一方遭受精神上的痛苦，受害人为此申请离婚损害赔偿时，应予准许。虐待、遗弃家庭成员性质严重，构成犯罪，还应依法追究实施虐待、遗弃家庭成员的行为人的刑事责任，并责令其向受害人赔偿损失。

作为侵权行为，离婚损害赔偿在以上四条原则下，还必须具备以下四个构成要件：

首先，必须具有违法行为。即配偶一方和第三者行使了《婚姻法》所限制的破坏双方婚姻家庭关系的行为：⑴重婚的；⑵与他人同居的；⑶实施了家庭暴力的；⑷虐待或遗弃家庭成员等违法行为。

其次，必须具有损害事实。损害事实是构成损害赔偿责任的要件之一。就

第 4 页 是配偶一方的违法行为给相对一方造成了既成的财产、人身或精神损害事实。损害是指利益的减少、丧失，损害包括财产损害和非财产损害。财产损害是指财产的减少、丧失或者是伤害；非财产性利益是指当事人的名誉、尊严、姓名以及人的情感等。从婚姻法的规定来看，这个事实是以离婚这一结果来表现。只有无过错方以《婚姻法》第四十六条的规定提出离婚，并最终离婚，才能享有离婚损害赔偿。如果不提出离婚请求或人民法院依法判决不准离婚的，则无权请求损害赔偿。

第三，必须具有因果关系。离婚损害赔偿必须是在配偶一方实施破坏婚姻家庭关系行为所直接导致离婚的，“无过错方”才能享有损害赔偿的请求权。如果行为人实施的行为与离婚这一最终结果间无直接的因果关系，则不存在赔偿问题。另外，在实践中，即便离婚诉讼主体没有提出离婚损害赔偿，仅以“感情不合”为由提出离婚，但在审理中查明“感情不合”是由于配偶另一方当事人的重婚、与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等等行为因素造成的，也应当适用离婚损害赔偿。

第四，必须具有主观过错。过错是指行为人对自己的行为及其后果的心理状态，分为故意和过失两种形式。故意是指行为人明知自己的行为会发生某种不良后果，而希望或放任其发生的心理状态；过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生某种不良后果，但由于疏忽大意而没有预见或者已经预见但轻信能够避免的心理状态。在离婚损害赔偿中，配偶一方的故意往往是明显的，应该注意的是第三者的主观故意或过失，若第三者不知婚姻一方已有婚姻事实，他（她）自己本身也处于蒙蔽、受害地位，那么就不存在主观上的过错，不应当承担损害赔偿责任。

五、离婚损害赔偿的范围和内容

侵权损害的赔偿原则是完全赔偿。离婚损害既可以是财产的，也可以是身体的、精神的等多方面的损害，“无过错方”应就此得到包括财产的、身体的、精神的等全面的赔偿。新婚姻法通过以前，就有人提出就婚姻损害予以精神损害赔偿。现在看来，仅有精神损害赔偿是远远不够的，它还包括财产和人身的损害赔偿。

第 5 页 新《婚姻法》第四十六条明确规定了离婚损害赔偿的内涵，“无过错方”可以就以下四种其中的任何一种向人民法院提请离婚损害赔偿。

第一，重婚的。对于重婚，如果因为重婚侵害到婚姻另一方的财产权，主要表现在重婚者为第三者提供生活费用、生活生产物资和产业或其它经济开支等。除了将这些财产作为夫妻共同财产予以分割外，还应另判重婚者予以相应赔偿，以惩罚重婚者。对于因为重婚导致家庭暴力、虐待、遗弃的，还应判决加害者向受害人作出人身损害赔偿；对造成受害人精神损害事实的，则应同时判决加害人赔偿精神损失。对事实婚姻上的重婚行为，因我国对事实婚姻实行的是限制承认主义，即有条件的承认事实婚姻的法律效力，所以如果当事实婚姻具有法律效力时，也能构成重婚这一法律事实，无过错方也有权在离婚诉讼中提请损害赔偿。

第二，有配偶者与他人同居的。由于同居与重婚只是名义上存在不同，区别不大，它们侵害的对象、侵害的形式、侵害的内容以及结果上都是一致的，因而其赔偿的原则和内容也与重婚没有区别，故不再赘述。

第三，实施家庭暴力的。由于受害人不仅会受到身体的伤害，还可能在长期的暴力下造成精神的损害，对此，应分别予以人身损害赔偿和精神损害赔偿。对于在家庭暴力中造成财产损害的，施暴者也应予以赔偿，受暴者因反抗暴力而损害的财产损失或由于出于自卫或紧急避险而对施暴者造成的身体伤害，则应免除赔偿责任。

第四，虐待、遗弃家庭成员的。对于虐待，受害人在身体上、精神上受到的伤害往往十分严重，甚至超乎想象，为此，应视受伤害的时间长短和伤害程度，加大惩处力度和赔偿数额。并考虑到对受害人身体和心理上造成的后遗症的恢复、治疗问题，以充分保护受害人的合法权益。对于遗弃，其受害人的财产损失多为主要损失，且大多存在对共同财产不知情的现象，存在举证不够，这要求审判实践中注重调查取证，正确分割财产，严惩以霸占、规避共同财产为主要目的的过错方。

在离婚损害赔偿中，正确、合理地分割夫妻财产并不等于赔偿。赔偿是分割财产以外的民事责任形式，虽然它是以财产支付，并大多以少分或不分财产

第 6 页 为外在形式，但绝不等于财产分割。在赔偿方式上，也不仅只有财产上的损害赔偿，还可以同时适用其他民事责任方式，如赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等。

离婚损害赔偿的主体是离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。另据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释

（一）》第二十九条规定，在婚姻存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提出损害赔偿请求的，人民法院不予受理。其中，在无过错方是作为被告的离婚诉讼案件中，如果被告不同意离婚，也不基于《婚姻法》第四十六条规定提出损害赔偿请求时，可以在离婚后一年内就此离婚损害赔偿请求单独提起诉讼。另外，当其一审时被告未基于《婚姻法》第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审时提出的，可先进行调解，调解不成的，当事人在离婚后一年内可另行起诉。

综上所述，笔者认为，对有关重大的，情节和影响严重的其它过错行为导致离婚的，也可以适用损害赔偿制度，以充分体现法律的公平性，体现裁判的公正性。

[main idea] The 46th clause of new Marriage Law regulates:If someone has bigamy,who has had spous still lives together with others;putting domestic violence into practise;maltreating and deserting the members of family.In divorce’s lawsuit,the one who has no fault has right to demand the hurt indemnity of divorce from the other.This rule has very important meaning,including limitting and punishing those divorcers who have fault of divorce;supporting the healty marriage families and defending the legal rights of the person concerned.This text tries to take this four parts which are prescription meaning;law relation primapal part;duty and establishing’s important condition,scopes and contents atc.into comprehending and inquiring.注释：

①胡占国《怎样依法解决婚姻纠纷指南》

蓝天出版社

第257页

②杨立新《离婚过错损害赔偿的法律适用》

检察日报正义网

2001年5月29日 ③李平《二十年全国离婚案件情况简析》

人民法院报

2000年10月3日 ④、专家阐述与修改婚姻法相关的六大问题

法制日报

2000年7月13日

⑤《中华人民共和国婚姻法》第一章第二条第二款：保护妇女、儿童和老人的合法权益。

⑥《中华人民共和国民法通则》第5条：公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。

⑦2001年12月26日最高人民法院颁布的《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释

（一）》。

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[2]离婚指南——法律解析2200例

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第257页

[4]、杨立新《离婚过错损害赔偿的法律适用》

检察日报正义网

2001年5月29日

离婚损害赔偿制度（本站推荐） 篇6

1.新婚姻法确立的制度，仅仅从损害赔偿的情形方面作了规定。

2.离婚损害赔偿制度是指因夫妻一方的重大过错致使婚姻关系破裂的，过错方应对无过错方的财产损失或精神损失予以物质赔偿的法律制度。

3.在后，夫妻双方有过错的一方对无过错一方的人身和财产方面造成的损害，应当全部赔偿。

4.案例

1__1986年经人介绍与同村__相识，__年__月登记结婚。婚后__红杏出墙，与同村男青年__勾搭。__年__月__日私奔，在外同居，一起打工。__年7__生一男孩。今春，__以分居9年之久、感情却已破裂为由向__人民法院提出离婚诉讼。__要求莫某赔偿3万元精神损害赔偿费。法院依据新婚姻法第46条经调解由__赔偿__1万元。

5.案例2

原告__与被告__自__年结婚以来，双方经常为生活琐事争吵。今年__月，__更是出手殴打__。__遂向__人民法院起诉离婚。庭审中，__要求法院依法判令被告就殴打行为赔偿，被告并不否认，经法院调解离婚，协议由被告赔偿原告2000元。

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我国离婚损害赔偿制度探讨 篇7

一、现行离婚赔偿制度存在的问题

(一) 请求权主体限制过于严格

《婚姻法》中规定, 离婚时请求权主体必须是“无过错方”, 这一规定, 在司法实践中会存在很多困难, 婚姻关系尤其特殊, 任何一段婚姻关系的破裂, 夫妻二人谁有完全过错方, 谁是完全无过错很难认定。只有过错多与少之说, 双方都应负有责任。就如与他人同居的案例来说, 一方有可能是因为另一方实施家庭暴力行为才会与他人同居, 从而丧失离婚损害赔偿请求权, 难免有失公允。

(二) 适用情形狭窄

《婚姻法》中列举四种情形, 可以主张损害赔偿, 这四种情形包括重婚的;有配偶者与他人同居的;实施家庭暴力的;虐待遗弃家庭成员的。对一些不符合法定情形, 但有明显过错, 比如说打牌赌博、贩毒吸毒、长期通奸、姘居行为等给对方带来的精神伤害远大于家庭暴力所带来的伤害。这些情形也是当前导致夫妻离婚的主要原因。

(三) 纵容了第三者

第三者有可能是未婚, 还可能是已婚的, 被介入的只有合法的夫妻关系, 不包括恋爱关系, 同居关系的情形。根据我国现有法律以及相关司法解释的规定, 在离婚案件中承担责任的只是无过错方的配偶, 并没有提出第三者需要承担什么责任。第三者介入他人婚姻的行为违背社会道德准则, 也不符合我国婚姻法的基本原则, 司法解释中损害赔偿责任主体范围过于狭窄, 纵容了第三者, 笔者认为应该将第三者列为赔偿义务主体, 明确其责任。

(四) 无过错方举证难

民事诉讼的举证要求“谁主张, 谁举证”, 婚姻损害赔偿案件也适用, 但婚姻关系中的过错行为具有隐蔽性, 隐蔽性就意味着无过错方自己取证具有极大的困难。比如, 无过错方会采用跟踪, 拍照, 雇佣私人侦探, 捉奸等方式去搜集证据, 这些证据取得方式通常存在合法性的争议, 通常难以被法院采纳和适用。无过错方取证难的问题普遍存在, 应该对此有一个合理的救济途径。

(五) 法官自由裁量权太大

离婚案件的赔偿方式共有两种, 物质损害赔偿和精神损害赔偿。在我国民事案件中, 凡是涉及精神损害的, 一律适用最高人民法院的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中的有关条文规定, 但这一规定只是原则性的内容, 可操作性不强, 在司法审判过程中还需法官根据不同案件自由裁量, 这就赋予了法官太大的自由裁量权, 随意性太强, 赔偿金额的悬殊过大, 差距从几千元到上百万元不等[2]。

二、离婚赔偿制度的完善

(一) 扩大诉讼主体

在离婚损害赔偿的追索中, 《婚姻法》第四十六条规定的离婚损害赔偿的请求权主体只能是“无过错方”, 事实上《婚姻法》第四十六条中 (三) 、 (四) 项中虐待、遗弃家庭成员的, 家庭暴力的情形往往涉及到父母、子女等, 因此夫妻以外的第三人能否为原告, 也是值得考虑的[3]。

(二) 解决举证难的问题

举证困难在离婚案件中普遍存在, 特别是重婚等情况, 要让无过错方来举证, 存在的困难可想而知。因此, 无过错方有时会采取偏激的手段, 侵害他人合法权益, 甚至采取违法手段。因此, 笔者认为应该在法律上给受害方支持, 包括技术支持和立法上的支持, 例如, 对破坏婚姻行为的取证, 不能只依靠无过错方, 必要时可申请公安机关介入, 在保证程序合法, 手段合法的前提下取得相关证据。

(三) 完善赔偿标准

对于离婚案件的赔偿, 物质损害赔偿可以遵循一般的损害赔偿规定, 精神层面的赔偿的具体规定却面临缺失的尴尬, 只能根据最高院的司法解释。但这一解释中很多关于赔偿的内容, 在离婚案件中并不适用。因此应该予以完善, 根据过错方侵害的手段、方式以及给受害人造成的损害程度, 并结合当地平均生活水平等因素综合考虑, 制定具体的标准。

三、总结

离婚赔偿制度的提出, 是我国法治进程的一大进步, 但是这一制度存在很多不完善的地方, 落实上存在很多的障碍。当然我们应该看到希望, 任何法律的完善都要一个过程, 我们希望通过本文对离婚赔偿制度的讨论, 发现的这些问题, 并提出了一些浅显的改善措施, 希望能尽快的出台一个较为完善的方案。

参考文献

[1]李红芬.我国离婚损害赔偿制度研究[D].郑州大学硕士论文, 2007.

[2]张迎秀.完善离婚损害赔偿制度的思考[J].华东政法大学学报, 2008:25.

论离婚损害赔偿制度 篇8

关键词：离婚；损害；赔偿；制度

一、离婚损害赔偿的概念和定性

对于离婚损害赔偿制度，学界并无一个统一的定义，不同的学者对其概念有不同的说法：王怡敏（2013）认为：离婚损害赔偿，是指一方配偶违反婚姻义务，且该违反婚姻义务的行为致使夫妻感情破裂，则离婚时无过错方配偶有权要求过错方配偶赔偿损害。王允利（2014）认为：离婚损害赔偿制度，是指配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法权益，其过错行为导致婚姻破裂，离婚时无过错配偶对由此所受的损害有权请求赔偿，过错配偶则负有赔偿损失责任的民事法律制度。李秋霞、崔建勇（2015）认为，即离婚损害赔偿制度，它是具有合法婚姻关系的男女双方因一方实施了法定的行为而导致离婚的，无过错一方合法权益遭到损害，无过错一方在物质方面和精神方面有权获得赔偿的民事法律制度。张学军（2008）认为：所谓“离婚损害赔偿”是指在夫妻双方判决离婚的前提下，无过错方请求婚姻关系存续期间实施重婚、与他人同居、家庭暴力、虐待、遗弃行为的另一方，赔偿因离婚所受的物质损失和精神损失。

对于离婚损害赔偿的定性，学者争论不休，但学界主流的观点有两种，分别是违约责任说于侵权责任说。郗伟明（2010）认为，离婚损害赔偿是一种严重受限制的侵权责任。首先，离婚损害赔偿的原因行为有且只有《婚姻法》第四十六条规定的四种，而侵权责任的原因行为不胜枚举。其次，离婚损害赔偿只能在离婚诉讼时一并提起，此种限制严重违反侵权法和民事诉讼法的基本法理，也不利于保护受害人。侵权法的宗旨是任何受到权益侵害的人都有权依据该法获得救济。再次，对请求权主体限制过严，只能是无过错方可索赔。换言之，受害人哪怕只有轻微的过失，也不能对行为人严重的过错侵权行为索赔，这严重违背了正义原则和比例原则，毫无理由地废弃了损害赔偿法上共同过错的基本法律原则。共同过错从来就不是一种令加害人侵权责任不成立的绝对免责事由，而只是一种减轻加害人赔偿责任的相对抗辩事由。[美]理查德.A.波纳斯（1997）基于婚姻契约原理，当配偶一方有违婚姻义务致夫妻离异时，无过错方有权请求损害赔偿。因此，离婚时过错配偶必须向无过错方支付扶养费，它是对违反婚姻契约的一种损害赔偿。

另外，其他学者也有非主流的观点，也有其自身的道理。张学军（2008）认为，“ 违约责任说”和“ 侵权责任说”均不能成立。依据《 民法通则》第 106 条的规定，民事责任以产生原因为标准可以分为“ 违反合同的民事责任”、“ 侵权的民事责任”、“ 不履行其他义务的”民事责任三类。“ 违约责任说”的不足在于：它的立论前提不成立，即婚姻关系根本不是契约关系。“ 侵犯配偶权说”的不足在于：既然配偶权是依法产生的夫妻之间的人身权，就具有了相对性，侵犯配偶权者就不应承担侵权的民事责任；若认定为侵权责任，受害人的举证责任更重。

二、离婚损害赔偿的构成要件

目前，对于离婚损害赔偿的构成要件，更多学者支持“四要件”说。韩成军（2005）认为，离婚损害赔偿的构成要件有如下四个方面，（1）须有违法行为。此处之违法行为系指配偶之一方之导致婚姻关系破裂且造成配偶另一方财产损害或非财产损害的原因行为。（2）须有损害事实。这里所指之损害事实是指因配偶之一方之上述违法行为而致婚姻关系破裂而离婚，且对无过错配偶之合法权益造成的损害。（3）须有因果关系。即配偶一方所实施的重婚、与他人同居、实施家庭暴力及虐待和遗弃家庭成员的违法行为是导致婚姻关系破裂而离婚，造成无过错配偶物质损害和精神损害的直接原因。（4）须行为人有主观过错。即在主观上有意违反婚姻法规，明知合法婚姻关系受法律保护，配偶另一方之人身权益和财产权益不容侵犯，却仍然实施此种行为。

王允利（2014）认为：离婚损害赔偿是民事损害赔偿责任的一种，适用于民事责任的一般构成要件。即有妨害婚姻家庭关系的违法行为、有妨害婚姻家庭关系的违法行为、违法行为与损害事实之间存在因果关系、具有主观过错。

三、离婚损害赔偿国内研究現状

苏琬珺（2013）总结了我国当前离婚损害赔偿制度的立法现状。其特点为：首先该制度是对无过错方的保护和救济；其次，该制度大多适用于诉讼离婚程序；再次，离婚损害赔偿的事由与法定离婚理由相同。以上特点又体现了该制度从最初的侧重于对女性权益的保护向平等的适用于男女两性过渡，从最初的侧重于对女性离婚后的生活保障和救济向抚慰和补偿无过错方的精神损害和物质损害过渡，从最初的适用于诉讼程序离婚向适用于诉讼程序和行政程序离婚过渡。

吕彦蓉（2012）总结了改革开放以来，我国经济高速发展，人们生活方式转变，离婚率攀升，促使2001年《婚姻法》出台，该法第四十六条规定顺应时代潮流，保护婚姻关系终结时无过错方的合法权益。之后，相应的司法解释出台，在其中具体规定了离婚损害赔偿请求权的提起时间、权利主体限制以及离婚损害赔偿的范围。

四、离婚损害赔偿存在的问题

柳凯容（2014）指出，我国现在的离婚损害赔偿制度的适用情形过于狭窄，仅仅包含了存在四种重大过错行为。另外，责任主体过于狭窄，破坏婚姻关系的第三者未纳入责任主体范围。再者，无过错方的举证责任过重，对于无过错的受害方而言，要证明加害方事实了婚姻法规定的四种行为并造成婚姻关系破裂，是非常困难的。最后，赔偿数额难以确定。

郗伟明（2010）指出，我国的离婚损害赔偿制度存在以下严重不足：首先，可诉赔偿的原因行为类型过少、范围过窄。离婚损害赔偿的法定事由有四种情形：重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的。显然，这几类行为都是比较严重地损害婚姻关系中另一方配偶利益的行为。但在现实生活中，侵权行为形态五花八门，这些类型繁多的侵权同样可能发生在夫妻之间，作为自然人的夫妻一方所享有的各项绝对权和合法利益都可能受到侵害。其次，离婚损害赔偿只能在离婚诉讼时一并提起，此种限制严重违反侵权法和民事诉讼法的基本法理，也不利于保护受害人。再次，对请求权主体限制过严，只能是无过错方可索赔。换言之，受害人哪怕只有轻微的过失，也不能对行为人严重的过错侵权行为索赔，这严重违背了正义原则和比例原则，毫无理由地废弃了损害赔偿法上共同过错的基本法律原则。

五、结语

改革开放以来，我国社会经济高速发展，《婚姻法》的修改却未能跟上时代发展的步伐。自2001年《婚姻法》出台以来，虽然四部《婚姻法》解释相继出台，却仍未能满足现实生活中司法实践的需要，《婚姻法》在离婚损害赔偿制度上的漏洞急需补充，以适应纷繁复杂的状况，从司法上保障因离婚而受到损害的一方的合法权益，保障离婚自由。

参考文献：

[1] 王怡敏.离婚损害赔偿的中外比较研究及其制度重构.华东政法大学法律硕士学位论文.2013.

[2] 王允利.我国离婚损害赔偿制度研究.安徽大学硕士学位论文.2014.

[3] 李秋霞.崔建勇.论我国的离婚损害赔偿制度.法制博览.2015.

[4] 张学军. 离婚损害赔偿制度辨析.政治与法律 2008 年第 2 期.