离婚诉讼管辖（通用7篇）
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离婚诉讼管辖范围是怎样的
诉讼离婚就是指由法院判决离婚，那么此时就需要当事人一方选择恰当的法院。我国在这方面是由明确规定的，不同的法院管辖的诉讼案件不同。那么对于离婚诉讼来讲，其具体的管辖范围是怎样的呢？我们一起在下文中进行了解。
一、离婚案件确定管辖法院的一般原则
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通常情况下，离婚诉讼采取“原告就被告”的原则确定管辖, 原告应当向被告住所地的人民法院起诉。并且适用一般地域管辖，由基层人民法院管辖。即，应向被告住所地基层人民法院提起，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地基层人民法院管辖。
所谓“住所地”是指公民的户籍所在地;所谓“经常居住地”是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但住院就医的地方除外。如被告的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地，由该人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足1年的，由其原户籍所在地人民法院管辖;超过1年的，由其居住地人民法院管辖。
二、特殊情况下，离婚案件的管辖
(一)特殊情况下由原告所在地人民法院管辖
被告如果属于下列情形之一的由原告住所地人民法院管辖，原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：
1.不在中华人民共和国领域内居住;
2.被宣告下落不明或失踪;
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3.被劳动教养;
4.被监禁。
(二)夫、妻离开住所地时的管辖
夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。
(三)双方当事人都被监禁或被劳动教养的情况下管辖
双方当事人都被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或被劳动教养一年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖。
(四)军人离婚案件的管辖
非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。
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离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。
(五)华侨离婚案件的管辖
在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。
在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。
(六)离婚当事人在国外时的离婚管辖
中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。
中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。
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(七)涉外离婚判决的承认
国内中级人民法院裁定对外国法院离婚判决不予承认的，当事人可到国内原户籍所在地或婚姻缔结地中级人民法院提起离婚诉讼。
综上可知，离婚诉讼一般是由被告住所地人民法院管辖，但是在特殊下则有可能是原告住所地法院管辖。希望赢了网小编带来的内容，能够帮助你进一步了解相关法律知识。如果你在离婚诉讼过程中遇到什么问题的话，可以咨询我们赢了网的在线律师。
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关键词：诉讼管辖,新主权理论,管辖权相对论,最低限度联系原则
Internet已成为20世纪末最有影响力的技术, 它正在全面影响人类的生存方式, 被人们称为继报纸、广播、电视之后的“第四媒体“, 而网络空间也正在成为独立于物理空间的人类另一活动场所, 人类的生存已经数字化。电子商务的迅猛发展已成为现代社会经济发展的重要支柱产业之一, 但同时电子商务活动中发生的纠纷也越来越多, 而由于网络自身的特性, 此类案件对传统的民事诉讼管辖制度提出了挑战。对于电子商务中发生纠纷的诉讼管辖, 就成为法学理论界和司法实践中亟需解决的问题。本文拟就电子商务纠纷的诉讼管辖加以探讨。
一、传统民事诉讼管辖原则
管辖权问题是一国法院受理涉外案件所必须先行解决的问题。管辖权的确定直接关系到案件的审理结果, 同一涉外案件在不同国家法院审理, 会因各国法院对案件定性的不同而适用不同的冲突规范, 导致适用不同的准据法, 使案件的最终结果也各不相同, 从而直接影响到当事人的权利义务。正因为国际民事管辖权具有重要意义, 所以各国不断扩大本国法院对国际民事案件的管辖权就成为国际民事诉讼管辖发展的趋势之一。如美国在新近提出和发展的“最低联系” (Minimum Contact) 理论基础上形成的所谓“长臂管辖权” (Long Arm Jurisdiction) 法规就是典型代表。
一个国家对涉外民商事案件管辖权的确定, 取决于它所采用的管辖根据 (jurisdiction basis) 。这里的根据是指涉外民商事案件法律关系的主体或者客体、或者法律关系的事实同法院地国家存在某种联系。由于这种存在, 使得这个国家的法院对这些案件享有管辖权。换言之, 管辖根据可以理解为一个国家的法院对有权审理具有涉外因素的民商事案件的理由。国际私法中的管辖根据在不同的法系中有不同的分类:
1. 大陆法系国家
(1) 以地域为根据
涉外民商事法律关系总是与一国的管辖权具有某种空间上的联系, 这种空间上的联系就是所谓的地域基础。国际民商事管辖权赖以确立的地域基础, 又有各自不同的表现形式:
(1) 以当事人的住所、居所或临时所在地为基础
世界上绝大多数国家均承认该基础为确定管辖权的依据, 它不仅是英美法系国家惯常采用的标准, 也为许多大陆法系国家所采用。当然, 有些国家采用被告住所地标准, 有些国家使用原告住所地标准, 还有些国家区别不同情形, 分别采用不同的标准。
(2) 以物之所在地为基础
这里的物之所在地既可以指诉讼标的所在地, 也可以指可供执行的财产所在地。诉讼标的 (即当事人诉争的财产) 位于一国领域之内, 就意味着与该国有着客观的、空间上的联系, 这也是一国行使管辖权的重要依据;可供执行的财产一般是指被告的财产, 尽管它可能与诉讼争议并无直接的联系, 但许多国家都将其作为确立管辖权原则的基础之一, 这是因为, 只有能有效控制被告的财产, 才可以保证判决被实际执行, 而被告财产所在地法院对于控制被告财产最为有利。
(3) 以诉讼原因发生地为基础
诉讼的原因在一国发生, 会导致该国法院对该案件具有当然的管辖权。具体到侵权领域中, 侵权行为实施地, 侵权结果发生地都可能会成为诉因发生地。
(2) 以当事人的国籍为根据
这是大陆法系国家确定管辖权原则所惯常采用的基础。尽管各国的具体做法不尽相同, 有些国家采用原告的国籍, 有些国家采用被告的国籍, 但国籍作为一种确定管辖权原则的基础却是不言而喻的。国籍是个人与国家之间一种稳固的法律联系, 它可以脱离二者的空间关系而存在, 所以各国均不愿放弃属人管辖的原则。
(3) 以当事人的合意为根据
它是指当事人之间达成协议, 将它们之间的民事案件交给他们所选择的某国法院审理。一般来讲, 各国都对协议管辖持肯定态度, 但各国对于合意的限制程度却有所不同, 有些国家的限制较严, 而有些国家的限制则较松。
2. 英美法系国家
英美法系国家一般把民事诉讼分为对人诉讼 (Action in person) 和对物诉讼 (Actio I Rem) , 并根据“实际控制” (也称“有效原则”) 来分别确定内国法院对这两类诉讼的管辖权。
对人诉讼 (in personam) 就是解决诉讼当事人对于所争执的标的物的权利与利益, 法院判决的效力也只及于诉讼中双方当事人。诸如合同不履行或侵权行为等引起的诉讼即是。在对人诉讼中, 只要有关案件的被告于诉讼开始时在内国境内, 且能有效地将传票送给该被告, 内国法院就有权对该案件行使管辖权。这是一种属人管辖权 (in personam jurisdiction) 。被告的实际出现 (virtual presence) , 在诉讼州有住所 (domicile) 、居所 (residence) 、营业地 (place of business) 或具有诉讼州的公民籍 (citizen) 、同意 (consent) 及在该州内完成一定的行为或其行为在该州内造成影响 (effects) 都可以成为英美国家属人管辖的根据。尤其是“在该州内造成影响”类似于大陆侵权法中的管辖权理论, 但在美国则形成“效果原则”的理论 (the effects doctrine) , 并进而成为“长臂管辖”的基础。
对物诉讼 (in rem) 是为维护物权而提起的诉讼, 诉讼目的在于通过法院的判决确定某一特定财产的权利和当事人的权利, 该法院的判决的效力不但拘束有关的双方当事人, 而且还及于所有与当事人或该特定财产有法律关系的其他人。对物诉讼的管辖权以有关当事人的住所或习惯居所所在法院地内或有关标的物所在法院地内为基础。
此外, 协议管辖也是英美法系国家行使管辖权的依据。即当事人在契约中有明示选择法院处理争议的条款或默示同意接受法院管辖 (如被告对法院管辖权无异议而出庭或应诉) 的, 视为法院有管辖权。
二、网络对传统管辖权理论与实践的挑战
传统的管辖理论通常认为, 与当事人有关的任何因素如果能够成为法院行使管辖权的根据, 必须具备两个条件:一是该因素自身有时间和空间上的相对稳定性, 至少是可以确定的;二是该因素与管辖区域之间存在着一定的关联度。因此, 传统理论主张的管辖基础通常有当事人的住所、国籍、财产、行为、意志及出现的事实等。互联网是一个虚拟的世界, 有它自己的语言、交往与行为方式, 是平面、开放、无边界的空间。互联网的出现不单单是传送手段的变化, 更重要的是它代表着新的社会形态-信息社会的来临。因此, 作为新经济、新社会形态代表的互联网, 对建立在传统社会与文明基础上的传统法治的挑战必然是巨大、深远和全面的。
体现在管辖权方面, 网络空间的客观性、全球性以及管理的非中心化对于传统的管辖权理论与实践造成了极大的冲击。
1. 全球性
Internet网络是连接全球的网络, 全球性是其最主要的特性。可以看出, 网络这一特性与知识产权的地域性的特点相冲突, 同时也是对传统的管辖理论及法律适用的考验。网络空间的全球性使司法管辖区域的界限变得模糊。
2. 客观性
网络空间虽然看不见, 也摸不着, 但它是客观真实存在的, 而非虚幻的。它不能脱离这个社会而独立存在, 应当受到现实社会的传统价值和标准的约束。
3. 交互性和实时性
网络上的行为是互动的, 通过网络你可以主动地发出信息、作出响应, 也可以被动地接收信息。这与传统的媒体如电视、电影、广播不同;另一方面, 网络可以实时地发送新闻和各种信息, 这一点与书刊、报纸等不同, 其方便快捷又胜电视、广播一筹。网络空间的不确定性使传统的确定管辖权的根据难以适用, 当事人的国籍、住所、合意以及物之所在地, 之所以可以成为确定管辖权原则的根据, 主要是因为它们与某管辖区域存在着某种物理空间上的联系。然而在网络空间中, 由于其本身速度之快、覆盖面之广, 使得人们很难确定其与物理空间的联系。
4. 管理的非中心化
在网络空间里, 没有中心, 没有集权, 拓扑技术的应用使网络上的每一台计算机彼此相连, 没有哪一台是其他计算机的中心枢纽, 所有计算机都是平等的。
属人管辖原则在物理空间中具备相当的合理性, 然而, 在网络空间中却很难确定当事人的国籍。你只能知道某一对象的存在和活动内容, 但对于活动者的身份等情况很可能一无所知。由于Internet是一个开放的系统, 是一种面向任何国家和任何人开放的一种独立自主的网络, 用户在上网时并不被要求确认其身份, 因此, 国家与当事人之间的联系是相当脆弱的。正如随着人员跨国流动日益频繁, 国籍作为连结点的地位远不如从前一样, 在Internet案件中以国籍作为连结点的意义并不大。属地性连结点具有确定性和惟一性, 这在“物理空间”中是合理的, 现代国际法确定一国管辖权的首要原则也是属地原则, 但在Internet这一虚拟空间中, 国界将不再具有实质的意义。
在司法实践中, 网络对于管辖权的冲击主要体现在选购法院现象的频繁发生上。选购法院 (forum shopping) 又称择地行诉, 选购法院是原告为了获得司法上的利益而选择一个可能会对他做出最有利判决的法院提起诉讼的行为。因为各国法律不同, 在不同国家起诉, 判决结果会有很大差异。选购法院并非Internet中特有的现象, 但在网络环境下, 选择诉讼地点可以说是任何一个涉及互联网的案件所共同具有的特点。如果仅仅套用传统的管辖规则, 具有平行管辖权的法院将很难预见, 自然可供当事人“选购”的法院的数量也将无法估算。这将导致法院对于管辖权的获得充满了无限的偶然性与不可预见性, 这与传统国际私法强调的可预见性之间充满了矛盾。
三、网络管辖新理论的提出及简单评价
1. 新主权理论
新主权理论认为, 非中心化倾向和虚拟性是网络空间的最大特点。在网络空间中没有国家、没有法律、没有警察, 每个Internet用户只服从它的ISP, 而ISP之间以协议的方式来协调和统一各自的规则, 就像协调纯粹的技术标准一样, 网络成员之间的冲突由ISP以仲裁者的身份来解决, 裁决也由ISP来执行。
在新主权理论者看来, 在网络空间中正在形成一个新的全球性的市民社会 (Global Civil Society) , 这一社会有自己的组织形式、价值标准和规则, 它完全脱离于政府而拥有自己的权力机构。网络以外的法院管辖当然也被否定。新主权理论强调网络空间的新颖性和独立性, 对现实的国家权利持怀疑态度, 担心国家权力的介入会妨碍网络的自由发展。它们试图以网络的自律性管理来代替传统的法院管辖, 以自我的判断和裁决代替国家的判断和救济。
新主权理论倡导者的观点完全混淆了两种不同的权力, 即ISP之间制定行业道德和技术标准的权力与主权国家制定法律进行管辖的权力。尽管行业道德和技术标准在一定程度上可以影响法律, 但它们却永远不能代替法律, 同样, 自律管理也永远无法替代法律的公力救济。网络空间与法院管辖之间并不应是对立的, 而应是用法律来保障网络空间的自由发展。网络管理的非中心化的特点确实表现为对网络管理的困难, 但管理的困难并不等于无法管理和可以完全放任不管, 网络空间的客观性的特点告诉我们, 网络是客观真实存在的, 它不能脱离于社会而独立存在。网络管理的非中心化不能否定传统的价值标准和规则, 网络空间不能游离于国家、政府之外而不受约束。故笔者认为新主权理论是不切实际的。
2. 管辖权相对论
这一观点认为网络空间应该作为一个新的管辖区域而存在, 就像公海、南极洲一样, 应在此领域内建立不同于传统规则的新的管辖原则。任何国家和地区都可以管辖并将其法律适用于网络空间内的任何人和任何活动, 其程度和方式与该人或该活动进入该主权国家可以控制的网络空间的程度和方式相适应。在网络空间内发生纠纷的当事人可以通过网络的联系在相关的法院出庭, 法院的判决也可以通过网络手段予以执行。管辖相对论和新主权理论相似, 也过分夸大了网络空间的自由度, 社会发展要求网络客观、有序, 依靠技术解决网络管辖问题, 仅是少数技术领先国家所欢迎的, 而不能从根本上解决问题。因此, 笔者也不赞同管辖相对论。
3. 网址作为新的管辖基础论
此理论认为:网址存在于网络空间中, 它在网络中的位置是可以确定的, 且在一定时间内也具有相对的稳定性。网址受制于其ISP所在的管辖区域, 是比较充分的关联因素。因此, 网址应当成为新的管辖基础。但美国的司法实践告诉我们, 仅有网址存在并能在法院地被进入这个事实不足以构成法院行使管辖权的充分根据, 这是法院在一系列实践之后的一种审慎选择, 尽管这种选择实际上限制了管辖权的扩大, 但是对于建立统一的规则却是十分有益的。
4. 技术优先管辖论
这一观点主要指在国内的管辖中, 由于网络发展的不平衡性, 使得一些大城市的网络发展明显快于其他地方, 像北京、上海和广东的一些地区, ISP、ICP集中, 网络技术比较发达, 有能力处理有关的技术问题, 因此应当由这些城市和地区的人民法院优先管辖网络侵权案件。该理论在网络初期发展中可能有方便审理、加快提高审判水平的优点, 但从根本上看是不利于网络的进一步发展, 同时也有失公平、公正, 同样不足取。
由此看来, 新的管辖理论多是欲以技术自身的力量来解决法律问题, 或者是欲以行业自律代替法律的公力救济, 本人以为这无论是在目前, 还是我们可以看到的未来都是不现实的。当前世界上也存在着大大小小无数的自律性组织, 但是依然没有哪一个可以脱离法律的控制, 自律性组织可以制定行业规则, 可以自我约束, 可以对违反行业规定的个人或单位进行一定的行业内部的制裁, 但这不等于自律性组织可以无视法律, 排除法律的管辖。因此, 将网络空间看作一个自成一体的社会, 完全脱离现实的物理空间是不切实际的, 就好比网络侵权行为是在网络空间中发生的, 但是受影响的人并不生活在网络中。因此, 或许我们更该考虑如何在传统规则的框架内解决新问题。当然, 针对网络空间中的一些特点制定与其相适应的、以一定技术基础为依托的法律规则也是必不可少的。
四、对于中国电子商务案件管辖权制度的立法建议
国际民商事案件的管辖权领域本来就是非颇多, 在电子商务案件的国际管辖权问题上, 电子商务案件自身的特殊性将进一步助长国际上扩张管辖的做法。目前, 德国和美国在电子商务案件管辖权方面的立法虽然不尽完善, 但扩张管辖的精神已经体现得相当明显。我国目前尚无一部完整的网络调整的法律规范。本文认为, 国际社会应当加强合作尽早出台电子商务案件管辖权方面的国际公约, 进而从根本上解决将来可能大规模显现的电子商务案件国际管辖权冲突问题。在电子商务案件管辖权方面的国际公约出台之前, 中国应积极完善这一领域的国内立法。笔者认为, 美国法院提供的“最低联系”的标准, 为我们提供了选择网络空间管辖权的方法。
起诉之后，被告A公司以其提单背面印有“若因本提单引起任何纠纷，将由香港法院审理”为由，提起管辖权异议申请，要求将本案移交香港法院审理。律师针对A公司的管辖权异议，迅速向法院提交了答辩状，明确提出了抗辩理由，并得到了青岛海事法院的采纳，最终下达裁定书驳回了A公司的管辖权异议。
案件评析
在外方公司作为被告方的涉外诉讼中，往往会提起管辖权异议的抗辩，其目的是为了拖延诉讼时间。只需付出极低的诉讼费成本，就有可能将诉讼请求额高达数百万美元的案件程序拖延一年多时间，其可以获得大量的时间利益。通过“以时间换空间”的策略，外方公司给国内原告施加压力，迫使原告缩短诉讼时间而放弃部分利益诉求，从而达到减少赔偿数额的最终目的。
作为原告来说，无论其诉讼请求多么合法、证据多么充分，往往绕不开外方公司提起管辖权异议这道“程序之槛”。因为作为被告，管辖权是其有权据理力争的重要程序手段和应诉策略。因此，作为国内出口商，为了尽快推动诉讼程序的进展，就必须依法提出充分的抗辩理由才能获得法院的支持。
在本案中，我们作为国内L公司的代理律师，主要提出了以下抗辩理由：
香港既不是涉案提单的签发地，也不是装货港、中转港或目的港，与本案争议没有实际联系，A公司主张由香港法院管辖不符合法律规定，而本案由青岛海事法院专属管辖，符合法律规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第244条规定：“涉外合同或者涉外财产纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系地点的法院管辖”。本条规定有两层含义：其一，当事人可以用书面协议的方式选择管辖法院，这是对当事人“意思自治”原则的承认与尊重。其二，拟选择的法院须与争议存在实际联系，否则即使当事人做了事先约定，我国法院也不承认其法律效力。
从法律解释的角度而言，“与争议有实际联系的地点”应从两方面来理解：一方面，所谓“争议”，是指案件的具体争议。由于每一案件的情况不同，诉讼双方讼争事由不同，因此与案件争议有实际联系地点的范围就有所不同。如合同的签订地，在关于合同的成立和效力方面的诉讼中，属于“与争议有实际联系的地点”。另一方面，所谓有“实际联系”，必须是与争议事实存在具体的联系，并且这种关联是相对固定或者具有稳定的性质。
提单是当事人之间的书面协议，在因提单引发的海上货物运输合同争议中，一般来讲，提单签发地、装船港、转船港、卸货港、货损发生地、海事事故发生地等与货物运输合同履行有实际联系地点的法院才有管辖权。
具体到本案中，提单签发地、装船港均在青岛，依据我国专属管辖原则，本案应当由青岛海事法院管辖才符合上述法律规定。香港既不是提单签发地、装船港，也不是货物的中转港、卸货港或目的港，香港与本案争议没有实际联系点。因此，即使A公司在其格式提单的背面条款中指定由香港法院管辖，也因香港与本案争议没有实际联系点，而不应当由香港法院管辖。
L公司仅仅是在托运货物过程中被动的接受本案所涉提单，提单背面条款未经双方协商确定。L公司接受该提单，不代表L公司接受其格式条款，未经双方协商确定的条款对L公司没有约束力。
众所周知，合同的订立必须经过双方当事人的协商确认才构成对合同当事人的法律约束力。而本案中由A公司提供的提单背面条款，并不是当事人双方协商的结果。L公司只是作为出口商、托运人从其手中被动的接受了该提单，A公司提单中的管辖权条款从未取得L公司的确认。
因此，未经双方事先协商确认，也未经双方事后追认的提单背面条款（包括管辖权条款在内），对L公司不发生法律上的约束力。本案应当依据《民事诉讼法》的有关规定，由青岛海事法院专属管辖。
提单背面条款是A公司提单上的格式文本，该条款未经明示和特别提醒，其字体也不显著，依据相关法律规定，该条款对L公司没有约束效力。
在航运实践中，为了提高承托双方的交易效率，承运人提供的提单都是提前印好的。在签发提单时，承运人并不与托运人或者收货人协商，因此，提单属于典型的格式合同。依照我国《合同法》第38条规定“采用格式条款订立合同的，提供格式条款合同的一方应当遵循公平原则来确定当事人之间的权利与义务，并采用合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明”。第40条规定“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”按照合同法上述规定及立法精神，只有在提单中的管辖条款以显著区别于其他条款的形式表现出来，比如以明显区别于其他条款的字体印刷在提单的正面，才有可能对接受提单的托运人产生法律效力。
本案中A公司提供的提单，并未对上述有关管辖权的条款进行明示和特别提醒，依据上述法律规定，该条款属于无效条款，不应当作为确定本案管辖权的依据。因此，A公司主张本案由香港法院管辖的异议申请，应予驳回。
依据涉外诉讼中的对等原则，本案不应当由香港法院管辖，而应当由青岛海事法院专属管辖。
所谓对等原则，是指如果对方国家（地区）承认我国管辖条款的效力，我国也应当予以承认；反之，如果相应的国家（地区）不承认我国管辖条款的效力，我国也应当予以否认。
在上海海事法院审理的浙江某进出口公司诉香港某船公司海上货物运输合同争议中，被告依据提单中关于“提单争议由香港法院处理”的约定提出管辖权异议。经审理，上海海事法院以香港法院曾对中国内地某船公司的提单管辖权条款的效力予以否认作为理由，裁定驳回了被告的管辖权异议。香港法院曾对中国内地承运人的提单管辖条款效力予以否定，根据对等原则，中国内地法院有权力否定香港公司提单背面管辖条款的效力，这符合国际惯例及对等互惠原则。因此，依据国际民事诉讼中公认的对等原则，青岛海事法院也应当否定A公司提单背面条款中的管辖权条款。
最终，青岛海事法院采纳了以上抗辩理由，裁定驳回了A公司的管辖权异议申请。为了避免长期诉累，最终本案未经开庭，双方握手言和，以A公司一次性赔偿L公司货值加运费损失数额85%的方案而胜利告终。至此，律师仅仅用不到100天就为L公司挽回了巨大的经济损失。
律师建议
管辖权之争的法律风险就在于一旦案件被移送到海外法院审理，由于在境外诉讼成本极高，将导致国内原告方的诉求成为事实上难以完成的任务。即使国内原告方有实力去支撑一场海外诉讼的高成本，但由于海外法律和法院对其本国当事人的地方保护，将有可能损害我国当事人的合法利益。因此，从签订合同开始，一直到纠纷进入法院诉讼程序，都要积极争取和维护管辖权。
我国出口商、发货人在与海外客户或船公司签订买卖合同、海上货物运输合同时，要在上述合同中分别约定由卖方所在地法院、货物装船港法院管辖。退一步讲，在外方客户不同意由法院管辖的情况下，可以在合同中加入“仲裁管辖条款”，明确约定由中国国际经济贸易仲裁委员会（北京和上海等地）、中国海事仲裁委员会管辖，并约定适用中国法律。
在海外客户指定国外船公司进行货物运输时，要在签订租船合同或者接受提单时，注意其租船合同条款和提单背面条款中是否具有将纠纷提交外海法院管辖的格式条款。如果有该条款，要尽力通过谈判和协商途径，将管辖权确定在与上述合同具有实际联系点的国内装船港地法院或仲裁机构管辖。
商标侵权诉讼的管辖法院
《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条因侵犯注册商标专用权行为提起的民事诉讼.由商标法第十三条、第五十二条所规定侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。前款规定的侵权商品的储藏地，是指大量或者经常性储存、隐匿侵权商品所在地；查封扣押地，是指海关、工商等行政机关依法查封、扣押侵权商品所在地。第七条对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼，原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖；仅对其中之一被告提起的诉讼，该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。侵权商品的储藏地，是指大量或者经常性储存、隐匿侵权商品所在地；查封扣押地，是指海关、工商等行政机关依法查封、扣押侵权商品所在地，不包括法院采取临时措施进行扣押查封侵权商品所在地。在侵权商品储藏地或者扣押地，当事人可以起诉实施储存、保管、运输等行为的行为人，也可以起诉该部分商品的经销商、制造商，或者同时起诉各行为人。
对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼，原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖；仅对其中某一被告提起的诉讼，该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。例如，对于甲制造、乙运输、丙储藏、丁销售侵权商品等侵权行为，如果权利人对所有侵权人提起共同诉讼，可以选择任一被告的侵权行为实施地但不是住所地起诉；但如果仅对某一被告如制造者起诉，则只能选择该被告行为实施地或者住所地法院起诉，而不能在销售地或者其他侵权行为实施地法院起诉。根据相关司法解释，对侵犯商标权民事纠纷案件，在符合上述规定的情形下，不再依侵权结果发生地确定管辖；其他司法解释中有关依侵权结果发生地确定管辖的规定，不再适用于商标权侵权纠纷案件。
被申请人：罗xx，女，20XX年1月5日生，汉族，住北京市朝阳区某地，电话：******。
贵院受理的20XX年朝民初字****号离婚纠纷一案被告(即申请人xx)的户籍所在地为重庆市开县某镇某村某组某号，申请人与被申请人于20XX年1月25日结婚后，20XX年4月1日才到北京市朝阳区某乡某村，在该地连续居住时间不满一年，现又搬至北京市石景山某村某号居住，申请人在北京并没有经常居住地，因此，依据《中华人民共和国诉讼法》的相关规定，本案应由被告即申请人xx的户籍所在地的法院管辖。据此，特提出管辖异议，请求将本案移送重庆市某人民法院审理，依法保护申请人的合法权益，维护法律的公正。
此致
北京市朝阳区人民法院
申请人：
一、管辖权异议程序的运行现状评析
自司法解释中首次规定管辖权异议程序以来已然三十余年而管辖权异议程序的运行现状如何? 笔者通过对现有资料和学术成果的研究分析发现我国现行宽松的法律规定使管辖权异议极其容易被滥用, 其滥用行为是时候应当予以程序上的规制了。
( 一) 立法的粗陋规定
第一, 定位不清。对管辖权异议的规定从第三十八条管辖制度中的一个内容是管辖制度的救济程序; 现如今调整至民诉法第一百二十七条而作为一审程序庭前准备的组成部分属于审前程序。这样的定位是否恰当?
第二, 审限不定。尽管司法解释中规定了作出异议是否成立的书面裁定是十五日, 但实践中这样的期限并不包括送达的期限。这就导致在送达期限这一部分将有可能会融入法院自由裁量权的因素, 因而十五日的期限规定形同虚设。
第三, 滥用程序无制裁后果。按照法律规定法院对于所有的管辖权异议程序均需要作出裁定, 当事人对于驳回异议的裁定还可以向上级法院提出上诉。然而对于滥用管辖权异议的诉讼行为却没有规定具有制裁效力的后果从而导致违法成本非常低。
( 二) 司法实践的不堪重负
由于当前立法对管辖权异议程序的粗疏规定导致在司法实践中滥用管辖权异议的违法成本基本为零致使拖延诉讼的现象泛滥, 愈演愈烈的管辖权之战在实务中已成为了被告拖延诉讼的合法武器。
1. 异议驳回率过高以及上诉改判率过低。通过对近年来管辖权异议案件的统计可以看到异议驳回率过高以及上诉改判率过低现象日趋明显, 体现出绝大多数案件中存在滥用管辖权异议以拖延诉讼的现象, 造成了对于司法资源的严重浪费从而导致在案多人少的大环境下无疑使得法官更加不堪重负。
2. 异议成本过低。根据我国《诉讼费用交纳办法》第八条和第十三条的规定, 如果当事人在案件中提出管辖权异议只有在异议不成立时才需交纳五十元到一百元不等的成本费用, 而且当事人对于因管辖权异议裁定不服而提起上诉的案件亦无需交纳案件受理费。从以上的规定可以看出即使当事人的管辖权异议申请被驳回也不会承担任何的法律责任和风险, 面对此种低成本和低风险却高收益的诉讼途径当事人何乐而不为。
3. 滥用管辖异议的主要表现。本文所提到的当事人滥用管辖权异议的现象在司法实践中普遍存在, 笔者将其拖延诉讼的情况大致总结为以下几种:
第一, 被告方毫无事实和理由根据而随意提起管辖权异议。此类当事人在其管辖权异议申请书中直接主张受理法院无管辖权而不提供任何的证据材料和事实理由。
第二, 在选择性管辖案件中明知受理法院有管辖权而故意以偏概全提出管辖权异议。此类情况主要体现在合同纠纷案中如合同纠纷应由被告人住所地或者合同履行地法院管辖, 当被告人住所地法院受理案件后当事人虽明知但故意提出应有合同履行地法院管辖。
第三, 短时间内发生的被告为统一企业或者同一个人的多起类似案件中被告以相同理由提出管辖权异议申请被法院驳回后仍就类似案件提出管辖权异议并连续上诉以达到其拖延诉讼的目的。
二、滥用管辖权异议程序所带来的负面影响
现实中对于管辖权异议程序设计的缺陷实际上强化了与实体公正无关的程序利益争端, 把管辖的内部分工外部化为一种诉讼利益 (1) , 消解了管辖权异议程序并使原本应有的保障当事人诉讼权利平等行使和平衡心理吸收不满的程序性功能反而异化成为了当事人用以拖延诉讼的策略与工具。
( 一) 法院之累
管辖权与审判权之冲突。法院作为审判权的行使者在管辖权异议案件其重要性不言而喻因为如何居中裁判将直接影响到整个案件实体正义的实现。但在滥用管辖权异议权利日趋严重的现实环境下法官亦显得尤为无奈, 因为我国法律就是这样规定的, 当事人是在行使自己的合法权利而法官虽明知被告有意滥用但仍不得不依法办事。笔者曾不止一次听到来自法官朋友的抱怨与叫苦, 处理管辖权异议的工作量实在太大! 相信原告方面对仅仅在一个程序性问题上纠缠过久而无法进入实体审判也是一样的焦急与无奈, 最终导致实体判决的维权效果大打折扣甚至消失殆尽从而即使胜诉也是无益。
( 二) 当事人之困
起诉权与异议权之对抗。管辖权异议程序设立的目的在于通过增加当事人异议的权利来平衡原告的诉权, 现如今滥用管辖权异议导致被告的权利受到过度保护而对原告诉权的保护则处于微小和虚置的状态, 结果将是原告与被告之间关于实体权利的失衡。被告可以紧紧利用提出管辖权异议而争取到的难得的应诉准备时间而不断增加自己的砝码: 有更充足的时间去搜集有利的证据以及为了逃避债务而悉数转移财产等等。对于知识产权类型的案件来说案件久拖不决本身就是权利效果的消解与丧失。即使将来胜诉也会因为过长的审理周期而导致知识产权例如新型技术以及商标权等的技术寿命的新颖性和时效性等丧失殆尽, 原告即使胜诉也已经失去了维权的意义。
( 三) 律师之精专
诉讼策略与滥讼之界限。律师在管辖权异议程序之中理所当然地成为了重要人物。提出管辖权异议的案件一般以有律师代理的情况居多, 律师对管辖权异议制度的设立以及运用和法律后果与权利实行的效果等均有较为全面的把握, 作为民事案件的当事人往往不懂得透过特定而专业的诉讼程序来维护自己的最大权益, 此时律师的专业意见就显得非常重要。但通过律师帮助而提起的管辖权异议其性质应定性为诉讼策略还是诉讼欺诈的问题实难予以定性。这种不足为外人道的潜规则的侥幸心理已经形成风气, 律师在这样的诉讼环境下如何平衡诚实信用与胜诉之上的利益观和价值观并在合理合法的范围内帮助当事人运用自己的权利最大限度地维护自己的权利值得深思。
三、管辖权异议程序完善的可能进路
( 一) 对管辖权异议程序的理念修正
要解决滥用管辖权异议达到拖延诉讼目的的问题就首先要理顺管辖权异议程序的理念与逻辑。管辖权异议乃至整个管辖制度的逻辑基础是在于审判假定, 即各法院之间判决结果应当是完全一致或至少大体一致, 到哪里接受审判结果都几乎相同。 (2) 在这一假定之下原告选择管辖权主要是根据诉讼便利性与节省诉讼成本的角度进行考虑, 除此之外并无其他诉外利益可图尤其是不会涉及到司法地方保护的问题。因此应当明确管辖权异议程序仅仅是作为当事人对法院是否具有管辖权提出异议的救济性程序, 主要目的是为了充分保证管辖权的正确分配和审判权的具体落实并保障当事人行使诉讼权利。在管辖权事实比较清楚的前提下法院应当依照法律进行审判并正确树立司法权威与司法公信力而当事人应当更多地关注案件的实体问题减少投机取巧的侥幸心理; 律师应当将眼光放到对案件实体情况的辩护当中并遵守诚实信用原则。
( 二) 制定高效可操作的制裁措施
从前文的分析可知导致滥用管辖权异议现象泛滥的原因主要是因为立法规定过于宽松以及违法成本过低, 因此应当制定多重高效的制裁措施并通过对滥用异议行为进行侵权行为定性和对滥用异议行为采取惩罚性制裁措施以及增加滥用异议人的败诉风险等方式进行程序规制。
1. 诉讼费用。从保证法院的诉讼成本得到合理回报的同时又能够有效遏制滥用异议的角度, 可考虑通过预交案件受理费的方法, 即被告提出管辖权异议的应通知其限期缴纳案件受理费, 逾期不缴纳的视为未提出申请而且如最终经审查所提异议成立, 裁定移送的则同时退回预收的案件受理费。
2. 侵权之诉与损害赔偿制度。我国可以借鉴英美法中针对滥用法律诉讼与德国的禁止程序欺诈的行为相类似的有益经验, 建立滥用异议权的损害赔偿侵权责任制度。对滥用管辖权异议程序尤其是对一方当事人通过无因型异议拖延诉讼而造成对方当事人的利益损失的, 可以通过一般侵权责任的原理与规定要求权利滥用人承担损害赔偿的责任且损害赔偿的对象包括受损一方的误工费以及律师费和知识产权的损失等费用。受损方可在本诉中一并提起侵权之诉并对此负证明责任而法官根据管辖权异议的理由及相关证明材料作出最后判决。
( 三) 对管辖权异议程序进行速裁化构建
在当前我国民诉法关于管辖权异议制度的框架内, 能够起到部分遏制滥用管辖权异议程序的治标办法就是由法官快速处理管辖权异议程序并尽量缩短处理管辖权异议的时间从而实现管辖权异议的快审查以及快裁定与快移送。
1. 审理期限速裁化。遏制拖延诉讼的最有效办法是在立法中明确管辖权异议程序中各个环节的审理时间节点并在具体的程序设计上应当最大限度地压缩处理异议的时间成本。各地法院针对立法中对审限的模糊规定以及在司法中过于冗长复杂的处理环节均在控制审查异议的时间成本上进行了有益探索。
2. 一审引入听证制度。目前在我国的司法实践中, 对于民事诉讼管辖权异议的一审案件法官只是根据当事人所提交的管辖权异议申请书以及与之相关的证据材料进行书面审查并在十五日内做出裁定而不会选择开庭审理或是召开听证会。但是这种做法长期以往的后果便是: 因为当事人在提交管辖权异议申请材料后不能够及时的参与从而无法充分保证其诉讼参与权和知情权以至于随后恶性循环又直接导致了管辖权异议案件上诉率过高的现象。因此笔者认为可考虑在管辖权异议的一审程序中引入听证程序, 由双方当事人同时参与管辖权异议审查听证会且在听证会上双方当事人可自由对质并陈述意见而听证会的形式和时间则可以由法官灵活控制以省去不必要的繁琐程序。相信通过听证会的召开可以在保障异议人权利的同时也能够保护原告的诉权并增加裁定的透明度以有效地吸收消解当事人的不满情绪从而减少异议案件的上诉率。
3. 最终确立管辖权异议一裁终局制。笔者认为滥用管辖权异议的根本原因是在于具体体现为管辖权异议的两审终审制等过于宽松的法律规定以及过于严格的异议权保护制度设定。程序的宽松导致了投机取巧的侥幸心理有机可乘, 而严格的救济程序和基本为零的异议成本以及无因型的异议裁定启动程序则为滥诉者提供了绝好机会。因此笔者建议通过一系列的改良性的制度建设最终将获得一裁终局的法理基础与制度基础并在条件成熟时可以实行管辖权异议一裁终局制。而且笔者认为亦大可不必存在如果实行管辖权异议一裁终局制是否会导致当事人正常的管辖权异议诉讼权利得不到足够司法救济的担忧, 因为笔者相信, 通过前文所提到的进一步完善对于管辖权异议诉讼费用和损害赔偿制度以及在管辖区异议一审程序中引入听证制度等一系列措施后足以实现保证管辖权的正确分配和审判权的具体落实以及保障当事人行使诉讼权利的目的。
摘要：本文从对管辖权异议程序的运行现状入手, 进而分析此现状产生的原因和负面影响并在最后结合司法实践提出了具有针对性的改革建议, 以期促进管辖权异议程序的进一步完善。
关键词：民事诉讼,管辖权异议,滥用
注释
11张卫平.管辖权异议回归原点与制度修正[J].法学研究, 2006 (4) .
由于订单中未约定仲裁条款，而美国B公司在中国没有可供扣押财产，也未注册代表机构，因此上海A公司以“合同履行地在上海”为由向上海市某中级人民法院提起诉讼。然而，法院却认为其对本案没有管辖权，其理由是：“只有当事人在合同中明确约定合同履行地或交货地，才能依履行地确定案件管辖。”本案中FOB上海只是价格约定，并没有约定合同履行地或交货地，因此不能以上海为合同履行地而管辖本案。
如果上海市某中级人民法院不受理本案，上海A公司将面临在中国诉讼无门，不得不承担巨额诉讼费用到美国起诉的尴尬境地。本案中双方约定的“FOB上海”到底能否确定诉讼管辖法院成为焦点。
案例分析：FOB术语无法确定合同履行地
FOB即船上交货（装运港），是当货物在指定的装运港越过船舷，卖方即完成交货。这意味着买方必须从该点起承当货物灭失或损坏的一切风险。其中“A.4交货”明确规定：卖方必须在约定的日期或期限内，在指定的装运港，按照该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上。
FOB从价格构成角度，是指价格仅包含陆运费而不包含装船后的一切费用(运费与保险费)，这是其作为价格术语的一面；而从交货角度，其是指在指定装运港的船上交货，且以货物越过船舷为完成交货的标志。如FOB青岛，即指在青岛港将货物越过船舷完成交货。
国际货物贸易当事人在合同约定了价格条件为FOB时，其实质上设定的是双方对交货、风险与费用的约定与划分。这种条件是双向的，例如“FOB上海”，意味着买方只能要求卖方在上海装船交货，并负有将船舶及其停靠信息通知卖方的义务，而不能要求卖方到宁波或大连装船交货。任何一方对交货地的变更，将视为对合同的单方变更，如未得到对方同意将构成违约行为。
实际上，类似于“FOB上海”这样的表述，是国际贸易合同实践中对交货地最为常见的规定。合同中约定了FOB上海，就是十分明确地约定了合同交货地是上海港口。但这种表述在确定管辖法院时是有一定问题的，因为 “上海港口”到底是上海宝山、上海外高桥还是上海金区的洋山港口呢？这几个不同的港口对于国际贸易来说可能不会有影响，但在法律上对应的却是上海不同的基层法院及中级法院。
我国1991年《民事诉讼法》第24条规定原则性规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”其第241条关于涉及管轄的规定中，也明确规定将合同履行地作为合同纠纷的法院管辖依据之一。1992年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》及1995年《最高人民法院关于口头购销合同纠纷案件管辖权如何确定问题的复函》规定：确定合同履行地应以实际履行地点为准，包括交货地、送货地、提货地、发货地等实际履行地点。口头购销合同管辖权的确认，亦应当依据该规定处理。
然而，1996年《最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地问题的规定》废止了前述2个司法解释，并规定“当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖”。
以上分析可知，“FOB上海”本身难以视为对合同履行地、交货地有了明确约定，而且也不能用“实际履行地”在上海外高桥来确定诉讼管辖中的“合同履行地”。因此，上海某中级法院不受理此案还确实是有明确法律依据的。
吸取教训
此案未被法院受理的原因其实十分简单，即：“无明确约定的交货地”。但这并非我国民事诉讼法的本意，而是高级人民法院司法解释与司法实践让此案起诉无门。在如此司法实践的指导下，中国所有做出口贸易的企业即使交货地在中国也将不能依合同履行地在中国法院起诉，无数的国际贸易外商欠款案件将不得不远赴重洋到异国他乡起诉，诉讼费用必将使这些企业不堪重负。
我国《民事诉讼法》第24条及241条并没有规定合同履行地是明确约定的履行地，还是根据法律或合同实际履行情况确定的履行地。然而，高院1996年关于合同履行地问题的规定却因减少管辖争议的需要而不顾我国宪法及立法法关于立法权限的设置，将诉讼管辖中的合同履行地范围缩小到“明确约定的履行地或交货地”。
尤其在1999年《合同法》颁布后，关于合同履行地的法律已经有了系统而详细的规定。作为位阶更高的颁布更晚的法律，《合同法》对于合同履行地的规定理应优先适用。
高院1996年关于合同履行地问题的规定并非不破金身，其可以废止以前的司法解释，但并不能阻止后法对其取代的效果。如本案适用《合同法》来确定其法定履行地，则可以根据《合同法》第62条第(三)款，确定由履行交货义务一方的中国出口企业所在地为合同履行地，进而根据《民事诉讼法》享有诉讼管辖权。
对于在我国目前司法环境中正在从事国际贸易的出口企业来说，最为明智的作法是在合同中约定FOB或其它国际贸易术语的同时，将交货地具体明确出来，或干脆像国内买卖合同那样增加一个交货地（中国XXX口岸或港口）条款。
当然，也要注意这个交货地条款不要与国际贸易术语条款起冲突。如D组的术语，就不宜将中国口岸与港口作为交货地。比起管辖权条款来说，这种对交货地的约定一般不致于引起外商的反感而影响交易的达成。由于实践中经常采用的EXW、FOB、CIF、CNF等价格术语都是在出口方或出口方口岸交货，因此一旦在合同中有了具体的交货地约定，万一与外商发生纠纷，就可以十分明确地套用中国法院目前所依据的司法解释而由中国法院立案管辖，企业就可以“足不出国”在中国法院状告外国企业。
待判决生效后，不仅可以申请中国法院执行外国企业在中国境内出现的财产，还可以向那些与中国相互承认执行判决的国家直接申请执行。
熊志坚
