专有技术转让合同一

专有技术转让合同一（共6篇）

专有技术转让合同一 篇1

前言

合同号

本合同于 年 月 日在 签订。

甲方为：中国 公司

合同工厂：中国 厂（以下简称甲方）

乙方为： 国 公司（以下简称乙方）。

第一章 合同内容

１．１ 乙方同意向甲方提供制造 合同产品的书面及非书面专有技术。用该项技术所生产的合同产品的品种、规格、技术性能等详见本合同附件一（略）。

１．２ 乙方负责向甲方提供制造、使用和销售合同产品的专有技术和其它所有有关技术资料。技术资料的内容及有关事项详见本合同附件二（略）。

１．３ 乙方负责安排甲方技术人员在乙方工厂进行培训，乙方应采取有效措施使甲方人员掌握制造合同产品的技术，具体内容见本合同附件三（略）。

１．４ 乙方派称职的技术人员赴甲方合同工厂进行技术服务。具体要求详见本合同附件四（略）

１．５ 乙方同意在甲方需要时，以最优惠的价格向甲方提供合同产品的备件。届时双方另签协议。

１．６ 乙方有责任对本合同项目甲方需要的关键设备提供有关咨询。

１．７ 乙方应向甲方提供合同产品的样机、铸件和备件，具体内容详见本合同附件五（略）。

１．８ 甲方销售合同产品和使用乙方商标的规定，见本合同第八章。

第二章 定义

２．１ “合同产品”指本合同附件一中所列的全部产品。

２．２ “蓝图”指乙方制造合同产品目前所使用的总图、制造图样、材料规范及零件目录等的复制件。

２．３ “技术资料”是指为生产合同产品必须具有的乙方目前正用于生产合同产品的全部专用技术和其它有关设计图纸、技术文件等。

２．４ “标准”指为制造合同产品向甲方提供的技术资料中，由乙方采用和制定的标准。

２．５ “入门费”指由于乙方根据本合同第一章１．２条、１．３条、１．４条、１．６条、１．７条规定的内容以技术资料转让的形式向甲方提供合同产品的设计和制造技术，甲方向乙方支付的费用。

２．６ “提成费”指在本合同有效期内，由于乙方所给予甲方连续的技术咨询和援助，以及甲方在合同有效期内连续使用乙方的商标和专有技术，甲方向乙方支付的费用。

２．７ “合同有效”期指本合同开始生效的时间到本合同１４．３条规定的本合同终止时间的期间。

第三章 价格

３．１ 按本合同第一章规定的内容，甲方向乙方支付的合同费用规定如下：

３．１．１ 入门费为 美元（大写： 美元）这是指本合同产品有关的资料转让费和技术培训费，包括技术资料在交付前的一切费用。入门费为固定价格。

３．１．２ 合同产品考核验收合格后，甲方每销售一台合同产品的提成费为基价的 ％，甲方向乙方购买的零件不计入提成费。

３．１．３ 计算提成费的基价应是甲方生产合同产品当年十二月三十一日有效的，乙方在 国 市公布和使用的每台目录价格的 ％。

３．２ 乙方同意返销甲方生产的合同产品。返销产品的金额为甲方支付乙方全部提成费的 ％。返销的产品应达到乙方提供的技术性能标准。每次返销的产品品种、规格、数量、交货期由双方通过友好协商确定。

返销产品价格按３．１．３条规定的提成基价计算，即目录价格的 ％。

第四章 支付和支付条件

４．１ 本合同项下的一切费用，甲方和乙方均以美元支付。

甲方支付给乙方的款项应通过 中国银行和 国 银行办理。

如果乙方和甲方偿还金额，则此款项应通过 银行和 中国银行办理。

所有发生在中国的银行费用，由甲方负担。发生在中国以外的银行费用由乙方负担。

４．２ 本合同第三章规定的合同费用，甲方按下列办法和时间向乙方支付：

４．２．１ 甲方收到下列单据，并审查无误后 天内向乙方支付入门费 美元（大写： 美元）。

（ａ）由乙方出具的保证函。在乙方不能按照合同规定交付技术资料时，保证偿还金额 美元。

（ｂ）即期汇票正、副本各一份。

（ｃ）应支付金额为入门费总价的形式发票正本一份，副本三份。

（ｄ）国政府当局出具的许可证影印件一份。若乙方认为不需要出口许可证，则乙方应提出一份有关不需要出口许可证的证明信一份。

４．２．２ 甲方收到乙方交付第一阶段产品的下列单据并审查无误后 天内向乙方支付 美元（大写： 美元）。

（ａ）即期汇票正、副本各一份。

（ｂ）商业发票正本一份，副本三份。

（ｃ）空运提单正本一份，副本三份。

（ｄ）乙方出具的第一阶段产品的技术资料、样机、铸件和备件交付完毕的证明信正、副本各一份。

４．２．３ 甲方收到乙方交付第二阶段产品的下列单据并审查无误后 天内向乙方支付 美元（大写： 美元）。

（ａ）即期汇票正、副本各一份。

（ｂ）商业发票正本一份，副本三份。

（ｃ）空运提单正本一份，副本三份。

（ｄ）乙方出具的第二阶段产品的技术资料、样机、附件五规定的 已交付完毕的证明信正副各一份。

４．２．４ 合同产品第一批样机验收合格后，甲方收到乙方下列单据并审查无误 天内，向乙方支付 美元（大写： 美元）。

（ａ）即期汇票正、副本各一份。

（ｂ）商业发票正本一份、副本三份。

（ｃ）双方签署的“合同产品考核验收合格证书”影印本一份。

〔注：如果验收试验延迟并是甲方的责任，将不迟于合同生效后（时间）支付。〕

４．３ 本合同第三章规定的提成费，甲方将在抽样产品考核试验出合格后按下述办法和条件向乙方支付：

４．３．１ 甲方在每日历结束后 天内，向乙方提交一份甲方在上一日历的每种型号的产品实际销售量的报告。

４．３．２ 乙方每年可派代表到合同工厂的检查和核实甲方合同产品实际销售量的报告，甲方将给予协助。乙方来华费用由乙方负担。如果汇总和／或报告中所列的合同产品数量在检查时发现出入很大，则甲乙双方应讨论此差距并洽商采取正确的措施。

４．３．３ 甲方收到乙方下列单据并审查无误后的 天内向乙方支付提成费；

（ａ）即期汇票正、副本各一份。

（ｂ）商业发票正本一份，副本三份。

（ｃ）该年提成费计算书一式四份。

４．３．４ 在合同期满内，甲方在合同终止后 天内将提交一份最后销售合同产品数量的报告，以便乙方计算提成费。

４．４ 按本合同规定，如乙方向甲方支付罚款或赔偿时，甲方有权从上述任何一次支付中扣除。

第五章 技术资料支付

５．１ 乙方应按本合同附件二的规定向甲方提供技术资料。

５．２ 乙方应在 机场或车站交付技术资料。机场或车站的印戳日期为技术资料的有效支付日期。甲方应在收到资料两周后，确认资料收悉。

５．３ 第一阶段产品的技术资料、样机、铸件和备件：

５．３．１ 在合同生效后的 周内，乙方必须发出一套蓝图，一套二底图和一套标准。可以分批交货。

５．３．２ 在合同生效后的 周内，乙方必须发出与第一阶段合同产品有关的全部技术资料、样机、铸件和备件。

５．４ 第二阶段产品的技术资料和样机：

５．４．１ 第二阶段开始日期后的 周内，乙方必须发出与第二阶段产品有关的一套蓝图，一套二底图和一套标准。可以分期交货。

５．４．２ 第二阶段开始后的 周内，乙方必须尽快发出与第二阶段合同产品有关的全部技术资料和样机、铸件和备料。

５．５ 在每批技术资料或样机、铸件和备件发运后的 小时内，乙方应将空运提单号、空运提单日期、资料编号、合同号、件数和重量电告甲方。同时乙方应以航空信将下列单据寄给甲方：

（ａ）空运提单正本一份，副本二份。

（ｂ）所发运技术资料、样机、铸件和备件的详细清单一式二份。

５．６ 若乙方提供的技术资料或样机、铸件和备件在运输途中遗失或损坏，乙方在收到甲方关于遗失或损坏的书面通知书后，应尽快不迟于 个月内免费补寄或重寄给甲方。

５．７ 交付技术资料应具有适于长途运输、多次搬运、防雨、防潮的坚固包装。

在每件包装箱的内部与外表，都应以英文标明下列内容。

（ａ）合同号

（ｂ）运输标记

（ｃ）收货人

（ｄ）技术资料目的地

（ｅ）重量（公斤）

（ｆ）样机、铸件和备件目的地

５．８ 每箱内应附有详细装箱单一式四份。

第六章 技术资料的改进和修改

６．１ 为了适应中国的设计标准、材料、工艺装备和其它生产条件，在不改变乙方基本设计的条件下，甲方有权对乙方的技术资料进行修改和变动。甲方必须将这些修改和变动通知乙方。乙方有责任在培训或技术指导时协助甲方修改技术资料，详见附件三和附件四。

６．２ 甲方必须在型号后加注尾标，以示区别那些影响形状，配合或功能的修改，并通知乙方。

６．３ 合同有效期内，双方在合同规定的范围内的任何改进和发展，都应相互免费将改进、发展的技术资料提交给对方。

６．４ 改进和发展的技术，所有权属改进、发展的一方。

第七章 质量验收试验

７．１ 为了验证按乙方提供的技术资料制造的合同产品可靠性，由甲、乙双方共同在合同工厂对考核的合同产品的技术性能和要求进行考核验收。如果需要，也可以在乙方工厂进行试验或重做。甲方可派指定的人员验证重复试验，乙方负责重复试验和乙方人员的费用，甲方负责甲方参加重复试验的人员和翻译的费用。具体办法见本合同附件七。

７．２ 考核试验产品的技术性能应符合乙方提供的本合同中的标准规定，即 通过鉴定。甲、乙双方签署“合同产品考核验收合格证明”一式四份，每方各执二 份。

７．３ 如考核试验产品的技术性能达不到附件规定的技术参数，双方应友好 协商，共同研究分析原因，采取措施，消除缺陷后进行第二次考核验收。

７．４ 如考核试验产品不合格是乙方的责任，则乙方派人参加第二次考核验收的一切费用，由乙方负担。如系甲方责任，该费用由甲方负担。

７．５ 若考验试验产品第二次试验仍不合格时，如系乙方的责任，乙方应赔偿甲方遭受的直接损失，并采取措施消除缺陷，参加第三次考核，费用由乙方负担。如系甲方责任，该费用由甲方负担。

７．６ 若考核试验产品第三次考核试验不合格时，双方应讨论执行合同的问题，如系乙方责任，则按合同９．８．Ａ条规定，甲方有权修正合同。如系甲方责任，则由双方共同协商进一步的执行问题。乙方将根据甲方的要求，为改进不合格的样机提供技术咨询。

第八章 “合同产品”的出口和商标

８．１ 甲方生产的“合同产品”可在中华人民共和国国内销售，可根据下列条件出口到其它国家；

８．１．１ 甲方应首先与乙方协商，要求在乙方的销售／分配网所在地区安排销售（销售、分配网包括乙方子公司和代理商）。

出口销售的数量和项目将通过友好协商决定，若无法安排，则甲方可以自由出口，但是，甲方必须在完成交易后一周内，将项目、数量和购买商名称通知乙方。

８．１．２ 在乙方销售／分配网不包括的地区，甲方可以自由销售。

８．２ 对于甲方把“合同产品”装在中国的主机上出售到任何国家（包括在乙方销售／分配网所在地国家）的权利，乙方不得干涉。为维修中国出口的主机，甲方可以自由销售作为配件的“合同产品”。

８．３ 在合同期间，甲方可以在“合同产品”上使用乙方使用的商标和标上甲方的商标，并注上“中华人民共和国 厂制造”。商标许可证应由甲方和 公司单独签订。

８．４ 当使用商标时，甲方生产的“合同产品”必须符合本合同项下甲乙方提供的标准。在必要的时候，每年乙方可进行一次抽样试验。在抽样试验结果不符合乙方提供的标准时，乙方应建议甲方改进不合格的“合同产品”并在 个月内再次进行试验。若结果仍不符合，则乙方就可中止甲方使用其商标的权利。甲方可以再次提交另外的样品给乙方进行试验。再次抽样试验，结果符合乙方提供的标准时，乙方将再次给予甲方使用其商标的权利。

第九章 保证

９．１ 乙方保证其提供的技术资料是在合同生效时乙方使用的最新技术资料，并与乙方拥有的技术资料完全一致。在合同期间，“合同产品”设计变化的技术通知书和技术改进、发展资料，乙方将及时地送至甲方。

９．２ 乙方保证其提供的技术资料是完整的、清晰的、可靠的，并按第五章的规定按时交付。有关定义如下：

９．２．１ “完整”系指乙方提供的资料是本合同附件中规定的全部资料，并与乙方自己工厂目前使用的资料完全一致。

９．２．２ “可靠”系指甲方按技术资料制造的合同产品应符合乙方按本合同提供的合同产品技术规范。

９．２．３ “清晰”系指资料中的图样、曲线、术语符号等容易看清。

９．３ 如果乙方提供的技术资料不符合９．２条的规定时，乙方必须在收到甲方书面通知书后 天内免费将所缺的资料，或清晰、可靠的资料寄给甲方。

９．４ 当乙方不能按本合同第五章或９．３条规定的时间交付资料，则乙方应按下列比例向甲方支付罚款；

迟交 至 周，每整周罚款为入门费总价的 ％。

迟交 至 周，每整周罚款为入门费总价的 ％。

迟交超过 周以上，每整，周罚款为入门费总价的 ％。

９．５ 若发生９．４条事项，乙方支付给甲方的罚款总数不超过 美 元（大写： 美元）。

９．６ 乙方支付给甲方的９．４条中规定的罚款，应以迟交的整周数进行计算。

９．７ 乙方支付给甲方的罚款后，并不解除乙方继续交付上述资料的义务。

９．８ 按第七章的规定，由于乙方的责任，产品考核经三次不合格时，则按以下办法处理：

９．８．１ 若考核产品不合格以致甲方不能投产，则修改合同，采取有效措施将不合格的产品从合同中删除。乙方应退还甲方已经支付的那部分金额。这部分退还金额仅限于合同产品总的范围中不合格产品所占部分。并加年利 ％的利息。

９．８．２ 如果根据９．８．１条修改合同，则甲方放弃只涉及不合格的那部分产品和零件的制造权，甲方将退回有助于制造这些不合格产品的全部文件，不可复制或销毁。

第十章 许可证和专有技术

１０．１ 乙方唯自己是根据本合同规定向甲方提供许可证和专有技术的合法者，并能够合法地向甲方转让上述许可证和专有技术而无任何第三者的指控。

如果第三方提出侵权的控诉，则乙方应与第三方处理此控诉并负责法律和经济责任。

１０．２ 与本合同有关的完整的 国专利清单列入附件二，本合同生效一个月内，乙方将向甲方提供专利影印本一式二份。但不给予 国专利许可证或不应包括此许可证。

１０．３ 本合同终止后，甲方仍有权使用乙方提供的许可证和专有技术，而不承担任何义务和责任。合同终止后，使用 商标的权利也将终止。

１０．４ 双方都应履行本合同，不应以任何方式向任何第三方透露和公布双方提供的任何技术资料或商业情报。

第十一章 税费

１１．１ 凡因履行本合同而引起的一切税费、发生在中国以外的应由乙方负责。

１１．２ 在执行合同期间，乙方在中国境内取得的收入应按中国税法缴税。此税费由甲方在每次支付时扣交，并将税务局的收据副本一份交乙方。

第十二章 仲裁

１２．１ 凡因执行本合同而引起的一切争执，应由双方通过友好协商来解决。在不能解决时，则提交仲裁解决。

１２．２ 仲裁地点在中国北京，由中国国际经济贸易仲裁委员会按该会仲裁程序暂行进行仲裁。仲裁也可在瑞典的斯德哥尔摩进行，并由斯德哥尔摩商会仲裁院按仲裁院的程序进行仲裁。

１２．３ 仲裁裁决应是终局裁决，对双方均有约束力，双方都应遵照执行。

１２．４ 仲裁费应由败诉一方负担。

１２．５ 在仲裁过程中，本合同中除了接受仲裁的部分外，仍应由双方继续执行。

第十三章 不可抗力

１３．１ 若签约的任一方，由于战争及严重的火灾、水灾、台风和地震所引起的事件，影响了合同的执行时，则应延迟合同期限，延迟时间应相当于事故所影响的时间。

１３．２ 责任方应尽快地将发生的人力不可抗拒事故电告另一方，并在 天内以航空挂号将有关当局出具的证明文件提交另一方确认。

１３．３ 若人力不可抗拒事故延续到 天以上时，双方应通过友好协商尽快解决合同继续执行问题。

第十四章 合同生效及其它

１４．１ 合同在甲方和乙方代表签字之后，双方需向各自政府申请批准，并以最后批准一方的日期作为生效日。双方应尽最大的努力在 天期限内获得批准。并用电报通知对方，随之以信件予以确认。若合同签字后 个月内不能生效，则本合同对甲方和乙方都无约束力，经双方同意，申请批准的期限可以延长。

１４．２ 本合同用 文和中文书写各四份，文文本和中文文本具有同等效力。双方执中、文文本各二份。

１４．３ 本合同从合同生效之日起 年内有效。有效期满后，本合同即自动失效。除非在合同有效期内双方另有协议，第二阶段合同产品开始日期将由乙方来华指导时，双方签订备忘录予以确认。

１４．３．１ 合同期满前 个月之前的任何时候，甲方或乙方均可提出要求进行合同延期的谈判，届时签订合同延期的专门条款。

１４．４ 合同第一阶段在合同生效之日开始，合同第二阶段的开始日期预期为合同生效后的第 个月。

１４．５ 合同终止前，任何合同项下发生的未清理的赊欠和债务将不受合同终止的影响。合同的终止并不能解除债务赊欠一方对另一方债务。

１４．６ 本合同附件均为本合同不可分割的部分，与合同正文具有同等效力。

１４．７ 合同签字前双方之间的所有来往通讯文电，从合同生效之日起自动失效。

１４．８ 只有根据双方授权代表签字的书面文件才能对本合同进行更改和补充。这些文件将成为合同不可分割的部分。

１４．９ 双方为履行本合同而进行的通讯应以 国文书写一式二份。

１４．１０ 在对方预先没有同意前，双方不应将本合同的任何权利和／或义务转让给第三方。

１４．１１ 本合同中的任何条款并不影响×国和任何其它国家之间的贸易。

１４．１２ 甲方同意从乙方购买一批（原材料或半成品），以便甲方生产“合同产品”，金额为 美元（大写： 美元）。特定零件的订货和计划由考察小组在×国确定，如价格和条件优惠，甲方将从乙方再订一批（原材料或零件）。

第十五章 法定地址

甲方：中国 公司

地址：

电话：

传真：

工厂

地址：中华人民共和国 省 市

电话：

乙方： 公司

地址：

电话：

传真：

本合同于 年 月 日在 签字。

甲方 公司代表

（签字）

乙方 公司代表

（签字）

工厂代表（签字）

甲方律师

乙方律师

（签字）

（签字）

.动产赠与合同

赠与人（以下简称甲方）、受赠人（以下简称乙方），双方就赠与图书事宜订本合同，其条件如下：

第一条 甲方将以下图书赠与乙方： 全套 卷 册 出版社发行

2全套 卷 册 书店发行

第二条 甲方于 年 月 日前将上述图书交付予乙方。

第三条 乙方将受赠的图书陈设于乙方协会的阅览室，并委托管理员，提供会员阅览，保管费用由乙方负担。

第四条 乙方若未能履约、或善尽保管的义务时，甲方可撤销合同。

第五条 乙方如欲解散协会，则对所受赠图书的处理须遵照甲方的指示。

本合同一式两份，甲、乙双方各执一份为凭。

赠与人（甲方）：

受赠人（乙方）：

论财产保险合同转让条件 篇2

摘 要 2009年我国的立法机关对《保险法》进行了修订。本文从修订后的《保险法》第四十九条为出发点,通过分析我国新保险法关于保险合同转让规定的合理性,提出保险标的转让存在的问题和解决的思路。

关键词 保险合同 保险标的 转让

一、保险合同转让

新《保险法》第四十九条规定:保险标的转让的,保险标的的承让人承继被保险人的权利和义务。保险法的本条修订被人们认为是“新保险法改采对物主义”,“新保险法有利于发挥保险法的保障作用”①。新《保险法》的修订意义是显而易见的,但保险合同的转让问题仍然值得分析,以便能在实践中更好的应用。首先,就保险合同的转让作一下限定:以财产保险为准进行讨论。保险合同转让就是作为保险标的的财产基于法律和事实发生权利和义务的转移而导致建立在保险标的之上的保险合同的转让。

二、保险合同转让的条件

保险合同的转让条件和保险标的具有复杂的关系,各国有不同的立法例。以下仅就其中主要立场相对的两种条件进行分系,以阐释我国《保险法》修訂的合理性。

(一)保险合同随保险标的的转让而自动转让

《日本商法典》第650 条规定,“被保险人将保险标的转让他人时,推定其同时转让保险契约的权利,但保险标的转让显著变更或增加危险时,保险契约即丧失效力②。”从日本商法典的规定来看,采保险合同随保险标的自动转移。这种立法例的意义主要出于以下理念和考虑。首先,随着商品经济和市场经济的高度发展,个人作为主体与社会中的经济组织相比,处于市场的弱势低位。出于对实质正义的追求有必要通过立法来调整这种关系,以限制契约自由下的利益失衡。其次,规定保险合同可以随保险标的转让自动转让,有利于市场交易。现代发达的商品经济社会里,财产自由流转能够为社会创造更多的财富。保险制度作为一种财产保障措施,在不削弱它的保障功能的同时,让保险合同随保险标的自由流转。从而尽可能的促进财产的流转。第三,保险合同自动转让,有利于发挥保险的保障作用。保险合同是特殊的合同,保险指向风险,保险的目的是经济补偿,确保经济生活的安定。保险人基于保险事故发生的偶然性来获得利益,同时要满足投保人或被保险人相对的射幸利益。保险人并不因为保险标的的转让必然加大风险,被保险人或投保人同时也获得风险保障,如果限制保险合同的自由转让,就违背了保险的初衷。

(二)保险合同经保险人同意后才能转让

我国前《保险法》采用的就是此种条件,可以看出这种立法例的背后蕴藏着如下的理念。第一,维护契约自由的原则。契约自由是现代社会经济运行和人与人之间交往的最朴实的基础原则之一,是私法自治的核心部分。契约自由的思想应当包括两方面的含义:首先,契约是当事人相互统一的结果;其次,契约是自由选择的结果③。保险合同作为一种契约,当然的是契约自由的结果。故保险标的转让并不必然导致合同转让,需要取得对方当事人的同意,尊重他的选择权。第二,合同的相对性原则的坚守。合同相对性是指合同效力的相对性。合同不能为第三人设定义务,除非第三人同意。李永军教授认为“契约的相对性是契约自由的副产品,契约自由包括契约的相对性”④。我个人认为契约自由和契约相对性虽然渊源深厚,但有各自的范畴,所以将合同的相对性单独提出。保险标的的转让的效力不能及于保险人,故保险合同不当然转让,除非保险人同意。第三,维护保险的安全性及稳定性,防止保险欺诈,维护保险的诚信原则。一般认为,保险合同是一种对人合同,是以当事人之间的相互信任为基础的,原则上其主体不得任意更换。一方当事人能否取得订立合同时所期望的权利,在很大程度上是依赖他在订立合同时所选定的对方当事人的。如果一方当事人将自己的权利义务转让给第三人而未征得对方当事人的同意,因为对方当事人未必了解第三方是否有能力履行合同规定的义务,就有可能相信,并有可能发生在第三人没有能力履行合同时,而给对方当事人造成权利或利益上的损害。另外,也存在一方当事人有欺诈目的,而不征得对方当事人同意就转让合同的情况。所以合同的转让须经对方当事人的同意。第四,有利于保险人重新确定保险利益,估算风险,决定是否继续承保,及是否增加保险费率。从保险利益原则来看,财产保险合同的有效要件之一就是投保人对保险标的享有保险利益。在财产保险合同存续期间,转让保险标的,原投保人对保险标的的保险利益丧失,从而导致原保险合同因保险利益的丧失而失去效力。

通过对比两者的不同,两种条件从不同的角度维护了不同的利益。但从社会经济发展的趋势来看,我比较赞同保险合同随保险标的自动流转。首先,契约自由原则是随社会的变迁而发展。契约自由在当代经济组织以绝对优势的地位屡屡侵犯个人的权益的现实情况下,如继续坚守契约自由的固有含义而不变通,则有违追求正义之宗旨。第二,合同相对性也因为现实的变迁而被突破。在通常的保险标的的转让中,保险人的风险一般不会增加,再加上保险业本身的投机性和风险性,保险标的的转让合同自动转让对保险合同双方的利益格局未造成实质性的影响。

三、结语

综上所述,我认为新《保险法》关于保险合同转让条件的选择和规定是科学和合理的,既采取了自动转让的条件,又为维护保险人的利益规定了通知义务和风险增加下的解除权,维护了一种平衡,有利于市场的发展和交易的促进。只是通知的义务和风险增加解除权的实践可操作性有待于进一步的验证,尤其是风险增加的评估问题需要法律的进一步界定。

注释:

①邢海宝.保险法中转让问题研究.保险研究.2009(4).

②石慧荣.保险合同问题研究.载现代法学.2004(5).

③[英]阿蒂亚.合同法概论.程正康等译.法律出版社.1982:5.

技术转让(技术秘密)合同 篇3

中华人民共和国科学技术部印制

填 写 说 明

一、本合同为中华人民共和国科学技术部印制的技术转让(技术秘

密)合同示范文本,各技术合同登记机构可推介技术合同当事人参照使

用。

二、本合同书适用于让与人将其拥有的技术秘密提供给受让方,明

确相互之间技术秘密使用权和转让权,受让方支付约定使用费而订立的 合同。

三、签约一方为多个当事人的,可按各自在合同关系中的作用等，在“委托方”、“受托方”项下(增页)分别排列为共同受让人或共同让

与人。

四、本合同书未尽事项,可由当事人附页另行约定,并作为本合同

的组成部分。

五、当事人使用本合同书时约定无需填写的条款,应在该条款处注

明“无”等字样。

技术转让(技术秘密)合同

受让方(甲方):

住 所 地:

法定代表人:

项目联系人:

联系方式:

通讯地址:

电 话: 传 真:

电子信箱:

让与方(乙方):

住 所 地:

法定代表人:

项目联系人:

联系方式:

通讯地址:

电 话: 传 真:

电子信箱:

本合同乙方将其拥有

项目的技术秘密(使用权、转让

权)转让甲方,甲方受让并支付相应的使用费。双方经过平等协商,在

真实、充分地表达各自意愿的基础上,根据《中华人民共和国合同法》 的规定,达成如下协议,并由双方共同恪守。

第一条 乙方转让甲方的技术秘密内容如下:

1.技术秘密的范围:。

2.技术指标和参数:。

3.本技术秘密的工业化开发程度:。

第二条 为保证甲方有效实施本项技术秘密,乙方应向甲方提交以

下技术资料:

1.;

2.;

3.&nb

sp;;

4.。

第三条 乙方提交技术资料时间、地点、方式如下:

1.提交时间:

2.提交地点:

3.提交方式:

第四条 乙方在本合同生效前实施或转让本项技术秘密的状况如

下:

1.乙方实施本项技术秘密的状况(时间、地点、方式和规模):。

2.乙方转让他人本项技术秘密的状况(时间、地点、方式和规模):。

第五条 甲方应以如下范围、方式和期限实施本项技术秘密:

1.实施范围:。

2.实施方式:。

3.实施期限:。

第六条 乙方保证本项技术秘密的实用性、可靠性,并保证本项技

术秘密不侵犯任何第三人的合法权利。如发生第三人指控甲方实施技术

秘密侵权的,乙方应当。

第七条 在本合同履行过程中,因本项技术秘密已经由他人公开(以

专利权方式公开的除外),一方应在 日内通知另一方解除合同。

逾期未通知并致使另一方产生损失的,另一方有权要求予以赔偿。

第八条 双方确定因履行本合同应遵守的保密义务如下:

甲方:

1.保密内容(包括技术信息和经营信息):。

2.涉密人员范围:。

3.保密期限:。

4.泄密责任:&

nbsp。

乙方:

1.保密内容(包括技术信息和经营信息):。

2.涉密人员范围:。

3.保密期限:。

4.泄密责任:。

第九条 双方确定,乙方在本合同有效期内,将本项技术秘密申请

专利或以其它方式公开的,应当征得甲方同意;乙方就本项技术秘密申

请专利并取得专利权的,甲方依本合同有继续使用的权利。

第十条 为保证甲方有效实施本项技术秘密,乙方应向甲方提供以

下技术服务和技术指导:

1.技术服务和技术指导的内容:。

2.技术服务和技术指导的方式:。

第十一条 甲方向乙方支付受让该项技术秘密的使用费及支付方式

为:

1.技术秘密使用费总额为:

其中:技术服务和指导费为:

2.技术秘密使用费由甲方(一次、分期或提成)支

付乙方。

具体支付方式和时间如下:

(1)

(2)

(3)

乙方开户银行名称、地址和帐号为:

开户银行:

地址:

帐号:

3.双方确定,甲方以实施该项技术秘密所产生的利益提成支付乙

方许可使用费的,乙方有权以

方式查阅甲方有关的会计帐目。

第十二条 双方确定,乙方许可甲方实施本项技术秘密、提供技术

服务和技术指导,按以下标准和方式验收:

 

;1.;

2.;

3.。

第十三条 甲方应当在本合同生效后 日内开始实施本项技

术秘密;逾期未实施的,应当及时通知乙方并予以正当解释,征得乙方

认可。甲方逾期 日未实施本项技术秘密且未予解释,影响乙方

技术转让提成收益的,乙方有权要求甲方支付违约金或赔偿损失。

第十四条 双方确定,在本合同履行中,任何一方不得以下列方式

限制另一方的技术竞争和技术发展:

1.;

2.;

3.。

第十五条 双方确定:

1.甲方有权利用乙方让与的技术秘密进行后续改进,由此产生的

具有实质性或者创造性技术进步特征的新的技术成果,归

(甲方、双方)方所有。具体相关利益的分配办法如下:。

2.乙方有权对让与甲方的技术秘密进行后续改进。由此产生的具

有实质性或创造性技术进步特征的新的技术成果,归(乙方、双

方)方所有。具体相关利益的分配办法如下:。

第十六条 本合同的变更必须由双方协商一致,并以书面形式确定。但有下列情形之一的,一方可以向另一方提出变更合同权利与义务的请

求,另一方应当在 日内予以答复;逾期未予答复的,视为同意:

1.;

2.;

3.;

4.&nbs

p。

第十七条 双方确定,按以下约定承担各自的违约责任:

1.方违反本合同第 条约定,应当

(支付违约金或损

失赔偿额的计算方法)。

2.方违反本合同第 条约定,应当

(支付违约金或损

失赔偿额的计算方法)。

3.方违反本合同第 条约定,应当

(支付违约金或损

失赔偿额的计算方法)。

4.方违反本合同第 条约定,应当

(支付违约金或损

失赔偿额的计算方法)。

第十八条 双方确定,在本合同有效期内,甲方指定

为甲方项目联系人,乙方指定 为乙

方项目联系人。项目联系人承担以下责任:

1.;

2.;

3.。

一方变更项目联系人的,应当及时以书面形式通知另一方。未及时

通知并影响本合同履行或造成损失的,应承担相应的责任。

第十九条 双方确定,出现下列情形,致使本合同的履行成为不必

要或不可能的,可以解除本合同:

1.发生不可抗力;

2.;

3.。

第二十条 双方因履行本合同而发生的争议,应协商、调解解决。

协商、调解不成的,确定按以下第 种方式处理:

1.提交 仲裁委员会仲

裁;

2.依法向人民法院起诉。

第二十一条 双方确定:本合同及相关附件中所涉及的有关名词和

技术术语,其定义和解释如下:

1.;

2.;

3.;

4.&nb

sp;;

5.。

第二十二条 与履行本合同有关的下列技术文件,经双方以

方式确认后,为本合同的组

成部分:

1.技术背景资料:;

2.可行性论证报告:;

3.技术评价报告:;

4.技术标准和规范:;

5.原始设计和工艺文件:;

6.其他:。

第二十三条 双方约定本合同其他相关事项为:。

第二十四条 本合同一式 份,具有同等法律效力。

第二十五条 本合同经双方签字盖章后生效。

甲方:(盖章)

法定代表人/委托代理人:(签名)

年 月 日

乙方:(盖章)

法定代表人/委托代理人:(签名)

年 月 日

印花税票粘贴处:

(以下由技术合同登记机构填写)

合同登记编号:

1.申请登记人:

2.登记材料:(1)

(2)

(3)

3.合同类型:

4.合同交易额:

技术秘密转让合同 篇4

受让人__________(以下简称甲方)

地址__________电话__________开户银行__________帐号__________

让与人__________(以下简称乙方)

地址__________电话__________开户银行__________帐号__________

鉴于：

乙方持有设计、制造、安装以及销售的技术秘密，并有权向甲方许可上述技术秘密；

甲方愿意利用上述技术秘密设计、制造、安装并销售合同产品，但不单售零部件。

双方通过充分协商达成如下协议：

第一条　定义

1．1　除非本合同中下文另有明确规定的含义，用于本合同的下列术语定义的：

a、技术秘密：指设计、制造、安装及销售合同产品所需的一切技术知识和经验，以及一切与之相关的秘密技术资料和实际技巧，包括已申请专利部分和未申请专利部分的一切所需资料。

b、合同产品：指甲方根据乙方的技术秘密设计、制造的产品。详见本合同附件一。

c、考核产品：指甲方根据乙方许可的技术所设计、制造，并按本合同附件五的规定进行考核验收的各型号的第一批中的任一合同产品。

d、技术资料：指附件二中所列乙方用于设计、制造、安装、维修和销售合同产品技术资料、图纸、技术数据以及乙方现有的一切有关的其他资料。详见本合同附件二。

e、补充技术：指本合同有效期内由乙方进一步开发的与设计、制造、安装及维修合同产品有关的技术。

f、改进技术：指在本合同有效期内由甲方开发的，对本合同产品的设计、制造、安装和维修技术作出的改进。

g、净销售额：指从合同产品的总销售价中扣除运输费、包装费、保管费和保险费后所剩的金额数。

第二条　合同的种类、内容和范围

2．1　本合同为普通许可。甲方无权将该技术秘密透露或许可给任何第三方。

2．2　方同意甲方享有在_____厂设计、制造合同产品的权利及在除港、澳、台之外的中国境内使用、维修和销售合同产品的权利。销售权不包括单售零部件。

2．3　甲方承担义务不向国外及港、澳、台出售合同产品及零部件，如有违约，则应承担由此而产生的一切法律和经济责任。

2．4　乙方有责任向甲方提供所有有关的技术秘密资料，其具体内容和交付时间详见本合同附件二。

2．5　乙方有责任对甲方的技术人员进行培训和技术指导，使甲方技术人员尽快掌握上述技术，具体要求详见本合同附件三。

2．6　乙方将派遣技术人员赴甲方工厂进行技术服务，具体要求详见本合同附件四。

2．7　乙方授予甲方使用乙方商标的权利，合同产品的商标如下：

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

第三条　费用

3．1　入门费：甲方须向乙方支付入门费__________元。该入门费包括资料交付前的费用及甲方应向乙方支付的各种技术服务和培训费。

3．2　提成费：从本合同生效之日起三年内，甲方每销售一台合同产品，乙方从中提取使用费__________元。

3．3　从本合同生效之日起三年内，甲方向乙方支付使用费的计算方法为：第一年最低提成合同产品的数量为__________台；第二年最低提成合同产品的数量为__________台；第三年最低提成合同产品的数量为__________台。

3．4　从本合同生效之日起满三年后的第四个算起，甲方向乙方支付每台合同产品净销售额的_______％作为使用费。

第四条　支付条件和支付方式

4．1　甲方向乙方支付本合同规定的一切费用，均以人民币转帐支付。

4．2　入门费一元按下列方式和比例由甲方支付给乙方。

a、合同生效后7日由甲方将入门费的20％即__________元支付给乙方。

b、甲方收到乙方提供的附件二中所规定的第一批技术资料后3日内，将入门费的50％即__________元支付给乙方。

c、甲方收到乙方提供的附件二中所规定的最后一批技术资料后3日内，支付入门费中其余30％即__________元。

4．3　根据本合同第七条第二款规定，考核产品验收后，从合同生效之日起3年内，甲方按以下要求支付使用费。

a、每年12月31日后的15天内，甲方将上一合同产品的实际销售量和销售价通知乙方。

b、甲方在收到乙方的单据后15天之内向乙方支付使用费。

4．4　在合同生效满3年后，第四开始，按下列要求支付使用费。

a、在每一最后一日后的15天内，甲方将上一合同产品的实际销售量和销售价通知乙方。

b、甲方在收到乙方对销售量和销售价的确认书以及该使用费计算书后15天内，向乙方支付使用费。

第五条　技术资料的交付

5．1　乙方应按本合同附件二规定的技术资料交付时间和内容，通过邮局将资料挂号寄给甲方。

5．2　甲方所在地所属邮局的落地印戳日期为技术资料的实际交付日期。甲方在收到资料后7天内须将收到单据复印件寄给乙方。

5．3　乙方在技术资料寄出后48小时之后，须将合同号、寄出资料的挂号单复印件、资料目录清单、件数用挂号信通知甲方。

5．4　如技术资料在邮寄中有丢失、损坏、短缺等现象，乙方应在收到甲方的书面通知后15天内，再次免费补寄给甲方。

5．5　每包(箱)技术资料的包装封面上应写明：

a．合同号；

b．收货人：

c．目的地；

d．件号、箱号

5．6　技术资料包(箱)内须附详细的技术资料清单二份，标明序号、文件代号、名称和号码。

第六条　技术资料的修改和改进

6．1　乙方提供的技术资料，如有不适合甲方实际生产条件时，在不影响合同产品性能的原则下，乙方有义务协助甲方修改技术资料，并加以确认。具体要求详见本合同附件六。

6．2　在本合同有效期内，双方对合同产品的任何改进和发展，都有义务及时通知对方，免费把改进和发展的技术资料提交给对方，并向对方提供改进发展技术的处理意见，但其所有权属于提供技术的一方。

技术转让合同 篇5

合同登记编号：

项目名称：______________________

受让方：

(甲方)________________________

转让方：

(乙方)________________________

签订地点：_________省_________市(县)

签订日期：_________年_________月_________日

有效期限：_________年_________月_________日至_________年_________月_________日

依据《中华人民共和国技术合同法》的规定，合同双方就________________________________转让(该项目属_________计划※)，经协商一致，签订本合同。

一、非专利技术的内容，要求和工业化开发程度：__________________________________

二、技术情报和资料及其提交期限、地点和方式：

乙方自合同生效之日起______天内，在____________________(地点)，以_________方式，向甲方提供下列技术资料：

_______________________________________________________________________

三、※本项目技术秘密的范围和保密期限：________________________________________

四、※使用非专利技术的范围

甲方：___________________________ 乙方:___________________________

五、验收标准和方法

甲方使用该项技术，试生产_______________后，达到了本合同第一条所列技术指标，按_________标准，采用_________方式验收，由_________方出具技术项目验收证明_________

六、经费及其支付方式

(一)成交总额：_________元

其中技术交易额(技术使用费)：_________元

(二)支付方式(采用以下第_________种方式):

①一次总付：_________元，时间:_________

②分期支付：_________元，时间:_________

_________元，时间:_________

③按利润_________%提成，期限:_________

④按销售额_______%提成，期限:__________

⑤其它方式______________________________

七、违约金或者损失赔偿额的计算方法

违反本合同约定，违约方应当按技术合同法第四十条、第四十一条和技术合同实施条例第七十六条、第七十七条规定承担违约责任

(一)违反本合同第_________条约定，_________方应当承担违约责任，承担方式和违约金额如下:_________

(二)违反本合同第_________条约定，_________方应当承担违约责任，承担方式和违约金额如下:_________

(三)____________________________________

八、技术指导的内容(含地点、方式及费用):____________________________________

九、后续改进的提供与分享

本合同所称的后续改进，是指在本合同有效期内，任何一方或者双方对合同标的技术成果所作的革新和改进。双方约定，本合同标的的技术成果后续改进由_________方完成，后续改进成果属于_________方

十、争议的解决办法

在合同履行过程中发生争议，双方应当协商解决，也可以请求__________________进行调解

双方不愿协商、调解解决或者协商、调解不成的，双方商定，采用以下第_________种方式解决:

(一)因本合同所发生的任何争议，申请_________仲裁委员会仲裁

(二)按司法程序解决:_____________________________________

十一、名词和术语的解释:___________________________________________________

十二、※其它(含中介方的权利、义务、服务费及其支付方式、定金、财产抵押、担保等上述条款未尽事宜)：

________________________________________________________________________

填写说明

一、“合同登记编号”的填写方式：

合同登记编号为十四位，左起第一、二位为公历年代号，第三、四位为省、自治区、直辖市编码，第五、六位为地、市编码，第七、八位为合同登记点编号，第九至十四位为合同登记序号，以上编号不足位的补零，各地区编码按GB2260—84规定填写。(合同登记序号由各地区自行决定)

二、技术转让合同是指当事人就专利权转让、专利申请权转让、专利实施许可、非专利技术的转让所订立的合同。本合同书适用于非专利技术转让合同，专利权转让合同、专利申请权转让合同、专利实施许可合同采用专利技术合同本文书签订。

三、计划内项目应填写国务院部委、省、自治区、直辖市、计划单列市或地、市(县)级计划，不属于上述计划的项目此栏划(/)表示。

四、技术秘密的范围和保密期限：

是指各方承担技术保密义务的内容、保密的地域范围和保密的起止时间、泄漏技术秘密应承担的责任。

五、使用非专利技术的范围：

是指使用非专利技术的地域范围和具体方式。

六、其他：

合同如果是通过中介机构介绍签订的，应将中介合同作为本合同的附件。如双方当事人约定定金、财产抵押及担保的，应将给付定金、财产抵押及担保手续的复印件作为本合同的附件。

七、委托代理人签订本合同书时，应出具委托证书。

八、本合同书中，凡是当事人约定无需填写的条款，在该条款填写的空白处划(/)表示。

受让方甲方名称(或姓名)(签章)

法定代表人(签章)委托代理人(签章)

联系人(签章)

住所(通讯地址)

电话

电挂

开户银行

帐号

邮政编码

转让方乙方名称(或姓名)(签章)

法定代表人(签章)委托代理人(签章)

联系人(签章)

住所(通讯地址)

电话

电挂

开户银行

帐号

邮政编码

中介方单位名称(签章)

法定代表人(签章)委托代理人(签章)

联系人(签章)

住所(通讯地址)

电话

电话

开户银行

帐号

邮政编码

登记机关审查登记栏：

技术合同登记机关(专用章)

瑕疵股权转让合同效力问题研究 篇6

[关键词]瑕疵股权；合同效力；公信力

一、前言

随着市场经济的日益发展，公司作为参与经济活动的组织形式越来越普遍。为了减少交易成本，保障从商自由，不少国家对公司逐渐放宽对公司设立的程序性条件，对公司登记审查更多地采取折衷主义，即登记机关对登记事项有实质审查权利而无实质审查义务，一般仅对重要事项进行审查，①从我国《企业登记程序规定》的出台和2005年《公司法》修改来看。我国对公司登记的审查由实质审查主义过渡到了折衷审查主义，加重了设立人的法律责任，而放宽了公司设立的条件，这也造成了一些不具备资本条件的公司通过虚假验资报告逃过了登记机关的审查，骗取营业执照而进行商事活动。上海宝山区人民法院审理钟某人诉谭某股权转让纠纷一案②就是一个典型的例子。那么，公司虚假出资下，股权转让合同是否有效，其法律效力如何？

二、问题的核心

根据我国《合同法》的规定，合同生效的一般要件包括：1.主体要具备相应的行为能力；2.意思表示要真实；3.内容不违反法律或社会公德；4.标的物须确定和履行可能；因此，判断股权转让是否有法律效力，其关键的两点在于：1.当事人意思表示是否真实，即受让方是否知道出让方虚假出资之事实；2.瑕疵出资情形下，股权可否成为合法的合同标的。③

三、承认瑕疵股权可转让之合法性分析

关于瑕疵出资的股权转让合同效力问题，公司法并没有明文规定，但从我国现有的公司法体系来看，瑕疵出资并不是股权转让合同效力的阻却事由，理由如下：

（一）我国规定了出资瑕疵补正机制，瑕疵出资情况下，公司依然有效成立

我国《公司法》第30 条和第94 条的规定，对于有限公司和股份公司的出资不足，未缴足的发起人应当补缴；其他发起人承担连带责任。以及《公司法》第200 条公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。可见，出资瑕疵并不必然导致公司设立无效，当事人可通过事后补足出资，维持公司的法律人格。而有效成立的公司，其股权存在合法且代表一定的交易价值，因而是可转让的。

（二）我国司法解释事实上承认了瑕疵股权可以作为转让合同的标的

2010年12月16日《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十九条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”该条款明确了瑕疵股权转让后，出让方与受让方对公司所负有的出资责任。其逻辑前提必须是，瑕疵出资情形下公司股权转让合同依然有效，否则，受让方无法取得公司股权，不能成为股东，因而也就不可能对公司出资负有的连带责任。可见，我国司法实践是承认瑕疵出资下的股权转让行为，在满足一般合同成立要件的情形下，只要受让人对股东未履行出资义务知道或应当知道，其股权转让合同有效。

（三）对瑕疵股权合同效力的质疑者多有一理由，即虚假出资具有一定的社会危害性，瑕疵股权合同违反了社会公共利益

笔者认为，这种理由是站不住脚的。尽管瑕疵出资是损害社會公共利益的行为，但瑕疵出资下股权合同转让行为并不一定扩大对公共利益的损害，因为我国《公司法》规定了出资瑕疵股东的差额填补责任、资本充实责任和公司设立时的其他股东瑕疵担保责任，其中，第28条强调了责任主体为“交付该出资的股东”，第94条强调了“发起人”。可见，股权转让并不代表着出资责任的转移。另外，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十九条增加了受让人作为连带责任人，将会使受让人在受让股权时更谨慎地关注公司的资产状况，形成了对瑕疵出资行为的一种外部监督。

（四）从我国公司登记制度来看，公司登记具有公信力，第三人信赖登记事项而为之法律行为受法律保护

《公司登记管理条例》第25条规定：“依法设立的公司，由公司登记机关发给《企业法人营业执照》。公司营业执照签发日期为公司成立日期。”可见，公司自登记机关颁发营业执照起取得法人资格，我国《公司法》第33条规定：“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”由这一规定可推断，即使股东在交易时并不具有股东资格，只要姓名还登记于公司机关，第三人与之进行的交易受法律保护，其法理依据是公司登记的公信力对善意第三人的保护。同样地，第三人善意信赖瑕疵出资股东的股东资格而与其进行股权交易行为也应得到法律保护。

四、承认瑕疵股权可转让之合理性分析

（一）承认瑕疵股权可转让，是维护交易安全之需要

首先，股权交易，在商事活动中大量存在，如果可以因出资瑕疵而直接否定股权转让合同效力，其直接后果可能会导致许多已经确定的法律关系发生改变，影响交易安全和社会稳定。

其次，否认瑕疵股权可转让会过度增加交易成本，使得股东在股权交易前要深入审查的财产状况。由于登记机关在实践中也难以对公司进行全面的实质的审查，一般受让者显然也不具备这种能力。在本案中，宏大公司通过会计师事务所出具虚假验资报告，更加大了受让者对其审查的难度。

（二）承认瑕疵股权可转让，符合私法自治之原则

民商法贯彻合同原则，只要法无明文规定，应视为合法。在意思表示真实的前提下，由于当事人了解瑕疵出资情况，对瑕疵股权所带来的经济利益也具有一定的预期，其自愿承担投资风险的意愿应为法律所尊重，只要赋予善意第三人撤销合同之权利，就不会将其置于不平等的交易地位，防止因信息不对称而造成损失，因此应认可瑕疵股权为转让合同之合法标的。

五、瑕疵股权合同效力之理论探讨

基于前面的合法性与合理性分析，笔者认为，应承认瑕疵股权为合法的合同标的。那么，瑕疵股权转让合同是否就有效了呢？

对于这一问题，理论上有三种学说：1.无效说。认为出资人在认购出资尚未足额缴纳出资的情况下不具有股东资格，不享有股权，在这种情况下其签订股权转让合同因标的不存在而自然无效。④2.有效说。这种观点认为，瑕疵股权出资人与受让人签订的瑕疵股权转让合同是绝对有效的。其有两方面的含义：一方面瑕疵出资不影响股东资格的取得，因而也不会影响该股东自由转让股权行为的效力；另一方面转让人对受让人是否存在欺诈也不影响瑕疵股权转让合同的效力。⑤3.可撤销说。判断瑕疵股权转让合同效力的关键并不在于是否具有股东身份，而在于转让人是否对受让人构成欺诈，其事实上承认了瑕疵股权为合同的合法标的。⑥

筆者认为，无效说忽视了商业活动的现实，不利于维护交易安全，而有效说笼统认为股权转让合同有效，忽视了意思表示真实这一合同成立的一般要件。可撤销说既没有背离现行法律体系，也能适应商事交易的发展，应为我国所采用。

因此，我们应承认瑕疵股权作为合同的合法标的，判断瑕疵股权转让合同的效力关键在于受让人是否为善意第三人，当受让人了解虚假出资之事实，而自愿接受瑕疵股权，转让合同应为有效；当受让人不了解虚假出资之事实且在交易过程中尽到了一般的注意义务，转让合同为可撤销合同，善意第三人可以根据《合同法》的规定申请法院撤销合同，并请求瑕疵股东履行缔约过失责任。

六、结语

从上文的分析来看，将瑕疵股权转让合同认定为可撤销合同符合我国现行《公司法》、《合同法》的逻辑体系，也能适应商事交易的发展。《公司法》司法解释三的出台，反映了目前司法实践对瑕疵股权受让人股东身份的认可。因此，在未来《公司法》的修订中，应增加对瑕疵股权合同效力认定的条款，将其认定为可撤销合同，以更好地维护交易安全。

[注释]

①范健、王建文：“公司法”[M]，法律出版社2008年9月第二版，第165页。

②（2010）宝民二（商）初字第1240号，该案法官认为，虽然实际出资是股东对公司最重要的义务之一，但是股东未出资或者出资不实，只会导致其承担相应的民事责任，并不必然否定其股东资格，换言之，股东未出资或出资不实并不必然影响股权的设立和享有，而且瑕疵股权仍然具有可转让性，亦不必然产生无效的法律后果，应当根据情形的不同分别加以认定。

③由于当事人不具民事行为能力的例子在股权交易中较少存在，而可以通过一般合同法理论解决，故本文的论述皆以当事人具有民事行为能力为前提。

④潘福仁主编：“股权转让纠纷”[M]，法律出版社，2007年版，第63 页。又参见赵彬、郑艳丽：“有限责任公司瑕疵股权转让纠纷的司法裁判研究”[C]，载甘培忠、刘兰芳主编：“新类型公司诉讼疑难问题研究[M]，北京大学出版社，2009年版，第245 页。

⑤俞宏雷：“瑕疵出资的股权转让及其民事责任的承担”[C]，载“中国民商事审判新问题”[M]人民法院出版社，2006年版，第 345 页。

⑥不少地方高院在实践中持此种观点，如《浙江省高级人民法院民二庭关于公司法适用若干疑难问题的理解》第9条第1款规定：出让人未告知受让人准册资本未到位的真实情况，受让人对此也不明知或应知，受让人可以欺诈为由主张合同无效或撤销合同。《江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行）》第58条规定：当事人仅以转让方未出资、出资不足或抽逃出资为由请求认定股权转让合同无效的，不予支持；订立合同时转让方隐瞒未足额出资或抽逃出资事实的，受让方可以请求撤销合同。