探望权起诉状(精选9篇)
被告:王××,女,1969年×月×日生,汉族,北京市人,住北京市朝阳区××路××号××小区×单元×号。
诉讼请求:
准予原告每月探望婚生女儿周小×两次,具体方式为每月第二及第四个周五下午由原告至学校将周小×接回原告住处,周一上午自行送周小×返校。寒暑假由原被告轮流抚养。
事实与理由:
206月×日,原被告因感情不和,自行至北京市朝阳区人民政府婚姻登记处协议离婚,当初商定婚生女儿周小×由被告抚养。但对于原告的探望权未作约定。
原告每每要求探望周小×时,均被被告以各种理由拒绝,或故意造成各种阻碍,严重影响原告与周小×的父女亲情。
为维护原告合法权益,特诉至人民法院,请求依法支持原告的诉请。
此致
××法院
具状人:周××
×年×月×日
探望的方式
探望的内容既包括见面,如直接见面,短期共同生活在一起,也包括交往,如互通书信、互通电话、赠送礼物、交换照片等。概括起来探望方式一般有两种:一是 探望性探视,二是逗留性探视。探望性探望,即不与子女共同生活的一方到对方家中或者指定的地点进行探望。逗留性探望,即一种较长时间的探望,探望权人可在 约定或法院判定的探望时间内,由探望权人领走并按时送回未成年子女。对于子女而言,年龄是一个重要的考虑因素:零至三周岁的幼儿,该阶段的幼儿身体、智力 等诸方面受环境的影响较大,无生活自理能力,如果适用逗留性探望方式,可能会因环境经常变化而影响幼儿的身心健康,因此该年龄段适用探望性探望较为适宜。 三至十周岁的子女,该阶段的儿童,对环境的变化适应能力增强,探望性探望和逗留性探望的方式均可适用。又因此阶段的`儿童尚无辨别能力与控制能力,在是否探 望问题上很难表达其真实意思,容易为他人的观点所左右,所以对此阶段的儿童实行何种探望方式,可不征求被探望子女的意见。十至十八周岁的未成年子女,由于 该年龄段未成年人为限制民事行为能人,在是否探望这一问题上已具备了相当独立的思考和判断能力,因此,在决定探望权问题时应征求子女的意见,探望权的行使 也应在征得其子女同意的情况下实施。
对于父母而言,应考虑到父母的居住地点、工作性质、身体和精神的健康状况(有无传染性疾病等)、个 人品德等情况来加以确定。探望权虽为父母的权利,但这种权利的行使应有利于子女的健康成长,因此,决定以何种方式探望子女时,既应考虑到父母的因素,不因 探望权的行使给父母的工作、生活造成困难与不便,又要考虑到子女的需求与子女的最佳利益。
改革开放以来, 中国人对婚姻和家庭的思想观念发生了重大变化, 离婚率有很大的提高。子女成为离婚的受害者, 离异家庭子女的教育问题已成为严重的社会问题。离婚后不直接抚养子女的一方, 不能顺利地看望自己的亲生子女, 自然会激化离婚夫妻的矛盾, 影响社会安定。随着离婚家庭的增多, 离婚后父母探望子女的纠纷也逐渐增多, 而法院处理时缺乏统一的规范。因此, 在法律上明确规定离异家庭的父母探望子女的权利, 让不直接抚养子女的一方在看望子女抚慰亲情的同时履行其对子女的教育培养的义务实属必要。修改后的《中华人民共和国婚姻法》第三十八条, 增加了探望权具体规定:“离婚后, 不直接抚养子女的父或母, 有探望子女的权利, 另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议, 协议不成时, 由人民法院判决。父或母探望子女, 不利于子女身心健康的, 由人民法院依法中止探望的权利;中止的事由消失后, 应当恢复探望的权利。”这一法律规定, 对于离婚双方当事人的亲权起了重要的保护作用, 受到社会各界的普遍欢迎。
探望权, 是指父母离婚后不与子女共同生活的一方, 按照协议或人民法院的判决, 按照一定的时间和方式, 享有对该未成年子女进行看望并与之保持直接联系与交往的权利。从民法理论上讲, 父母对子女的探望权, 是基于亲权产生的, 是亲权的中的一项基本权利。探望权是一种身份权、法定权、受限制的权利。探望权制度确立的意义就在于, 一方面保证了不与子女共同生活的父母一方能够定期与子女团聚, 满足了其对子女关心、抚养、教育、亲近的自然情感需要;另一方面又有助于弥合家庭解体给父母子女之间造成的情感伤害, 有利于子女生理、人格、情感的健康成长;同时也为法院裁决此类纠纷提供了法律依据, 使许多子女抚养之争得到了缓和与化解。
二、探望权的主体及其权利的行使
(一) 探望权的主体与内容
我国《婚姻法》第三十八条第一款规定, 探望权的权利主体为不直接抚养子女的父或母, 义务主体为随子女共同生活的另一方。此处的父母子女既包括婚生子女与父母, 也包括非婚生子女与父母、养父母养子女及同意继续抚养的有抚养关系的继父母与继子女。
探望的内容包括见面、交往。根据探望时间的长短可分为暂时性探望和逼留性探望。人民法院应根据探望权人的实际情况, 本着“以未成年子女为基准”的原则, 在判决或调解协议中应对探望权的安排做出明确规定, 增强可操作性, 避免当事人在执行时发生争议。
直接抚养子女一方有协助义务, 本着方便探望人探望的原则, 协商确定合理的探望时间、地点、方式, 或按照法院的判决或调解协议安排探望时间;当子女拒绝探望时, 应做好子女的说服工作;不得设置障碍或教子女拒绝探望, 否则就侵害了不与子女共同生活的一方父或母的探望权利, 应承担侵权责任。
(二) 探望权的行使
探望权的行使是享有探望权的主体执行人民法院已生效的离婚判决或双方生效协议的实质性内容。只要当事人在离婚或变更抚养关系时不放弃, 探望权就与直接抚养权同时成立。由于探望权的行使, 涉及到直接抚养子女一方及子女的利益。《婚姻法》规定:“行使探望权的方式、时间由当事人协议;协议不成时, 由人民法院判决。”从这个规定可以看出, 《婚姻法》在确定探望权的行使问题上, 确立了当事人协议与法院判决两种方式, 并且确立了“当事人协议优先”的原则。须注意的是, 法院对当事人的协议内容应进行必要的审查, 以确保子女的利益得到保障。在当事人协议不成或直接抚养一方拒绝协商时, 探望权人可以向法院提起诉讼, 法院应本着有利于子女健康成长的基本原则, 根据当事人双方的实际情况, 依法就探望的时间与方式等问题做出判决或裁定。
(三) 关于祖父母、外祖父母的探望权问题
由于探望权是亲权的延伸, 原则上只能赋予不直接抚养子女的父或母。我国《婚姻法》也是如此规定。但考虑到中国的国情, 作者认为应对祖父母或外祖父母探望孙子女或外孙子女的感情需要给予必要的重视。首先, 现行《婚姻法》规定祖孙之间为第二位的抚养 (赡养) 义务, 《继承法》也规定祖父母和外祖父母为第二顺序继承人, 孙子女或外孙子女可为代位继承人。如果相互间连接触交流的机会都没有, 行使权利或履行义务有悖立法本意。其次, 我国自实行计划生育政策以来, 一对夫妇只生一个孩子。如不赋予祖父母或外祖父母一定的探望权, 有违基本人情, 也与我国良好的传统伦理与善良民俗不符。
三、探望权的中止与恢复
探望权行使不当往往会损及相关人尤其是未成年子女的合法权益。《婚姻法》为平衡两者的利益, 通过立法与司法解释严格限制了探望权中止的法定理由与程序条件。《婚姻法》第三十八条第三款规定:“父或母探望子女, 不利于子女身心健康的, 由人民法院依法中止探望的权利;中止的事由消失后, 应当恢复探望的权利。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释 (一) 第二十五条、第二十六条规定:“当事人在履行生效判决、裁定或者调解书的过程中, 请求中止行使探望权的, 人民法院在征询双方当事人意见后, 认为需要中止行使探望权的, 依法做出裁定。中止探望权的情形消失后, 人民法院应当根据当事人的申请通知其恢复探望权的行使。未成年子女、直接抚养子女的父或母及其他对未成年子女负担抚养、教育义务的法定监护人, 有权向人民法院提出中止探望权的请求。”
从主体及司法解释看, 探望权中止的法定理由只能是“不利于子女身心健康”。以此作为探望权中止的唯一法定理由, 体现了以未成年子女利益为基准的立法倾向。
中止探望权对探望权人影响很大, 也可能影响到未成年子女的身心健康, 因此立法及司法解释都规定中止探望权的主体只能是人民法院, 其他任何组织和个人都不得中止探望权人的探望权。人民法院接到当事人的中止探望权申请后必须经过审理, 在确认当事人不存在不利于子女身心健康的情形后, 可以以裁定的形式恢复当事人的探望权。如果不利于子女身心健康的情形已经消失, 就应当允许恢复探望权的行使。
四、探望权的执行问题
《婚姻法》第四十八条规定:“对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗产继承、探望子女等判决或裁定的, 由人民法院依法强制执行。有关个人和单位应负协助执行的责任。”探望权案件的执行, 是未与子女共同生活的一方对子女的亲权得以实现的法律保障。但是, 因探望权纠纷的发生, 多是由于夫妻在离异时就已矛盾重重, 离异后无法心平气和地协商子女的探望问题而产生的。加上探望权主体、客体、内容及标的的特殊性, 决定了探望权案件执行的难度比较大, 也成为各地人民法院执行机构必须研究的新课题。执行探望子女权纠纷案件应当结合案件的具体情况, 合理运用执行措施。
(一) 重视和加强思想教育工作和法制宣传工作的作用
法院在执行这类案件时, 要做过细的疏导教育工作, 使当事人认识到子女和父母的关系不因父母离婚而消除, 另一方有探望子女的权利, 阻碍、拒绝对方行使探视权的行为是违法行为, 同时探视权的实现也是保证子女身心健康的需要, 使当事人能够为子女的健康成长创造适宜的氛围, 主动履行协助义务。
(二) 规定探望权受阻可成为变更抚养关系的法定诉讼理由
行使监护权的一方拒绝对方探望子女, 使子女得不到父母双方的关爱, 不利于子女的身心健康成长, 应该成为变更子女抚养关系的法定理由。当然在探望权制度上还应有一些限制性措施, 如规定不得对未成年子女进行不利父母子女关系的教育等等。
(三) 动员社会力量共同做好探望权案件的执行
如果父母双方矛盾激烈, 难以相互配合, 可以考虑在探视权受阻情况下由未成年子女就读的幼儿园或学校协助执行探望。我们可以将妇联、居委会、派出所、抚养子女的父或母所在单位以及青少年权益保护部门则可以作为法院执行这类案件时的协助单位。由这些部门协助执行, 让他们经常性做好孩子父母教育工作, 避免给孩子幼小的心灵带来更大创伤。
(四) 执行探望权纠纷案件, 应当注重执行和解
当探望权纠纷案件进入执行阶段后, 执行人员更应当了解案件的具体情况, 寻找双方的争议焦点, 积极化解双方矛盾, 努力在执行阶段中达成执行和解。
(五) 执行探望权纠纷案件, 应当注重保护子女合法权益
探望权纠纷案件不仅事关双方当事人利益, 而且还牵扯到其子女的合法权益。《婚姻法》第三十八条第三款规定:“父或母探望子女, 不利于子女身心健康的, 由人民法院依法中止探望的权利;中止的事由消失后, 应当恢复探望的权利。”所以, 在执行案件时, 还应当注重未成年人的合法权益, 如果被探望子女是限制民事行为能力人, 就必须征得该子女的意见, 探寻最佳执行方式, 以最大限度地保护未成年人的合法权益。既使迫不得已采用强制执行方式, 也应当以不危害子女身心健康, 不损害子女合法权益为基本原则, 绝对应该禁止采用暴力措施将未成年子女强制脱离监护人的监护, 从而致使子女心灵受到创伤。
(六) 探望权纠纷案件的强制执行
对于在执行过程中被执行人拒不同意达成和解协议, 又拒不履行法定义务的, 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释 (一) 》第三十二条婚姻法第四十八条“关于对拒不执行有关探望子女判决和裁定的, 由人民法院依法强制执行的规定, 是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施, 不能对子女的人身探望行为进行强制执行。”
总之, 我国婚姻法增加探望权制度, 是婚姻法的完善和发展, 是处理现实生活离婚案件中的子女抚养教育问题的重要途径。司法中对探望权的行使程序、行使的方式, 对相关判决的执行方法等都缺乏实践经验, 需要不断探索和研究。深刻理解和认识这一制度并处理好探望权纠纷案件不仅能保护离婚双方当事人的合法权益, 有利于子女身心健康, 而且对于建立和维护平等和睦、文明的婚姻家庭关系, 对于构建和谐社会, 促进社会稳定和社会全面进步起着重要的作用。
摘要:探望权制度是我国新修订的《婚姻法》根据我国社会生活实际增加的一项新制度。该法第三十八条确定了离婚后父母探望子女的权利, 使法律对离婚双方当事人的合法权益的保护更进一步, 使司法机关对相关案件的裁判有了法律依据, 也是我国婚姻法的进一步完善。
关键词:探望权,制度,初探
参考文献
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12岁的乔佳怡,是南京市一所贵族学校的学生。她的父亲乔国栋是退休干部,已61岁,比她的母亲陈艳丽年长26岁。乔国栋老来得女,百般宠爱;女儿对他也是十分依赖和亲昵。
然而,在乔佳怡10岁时,乔国栋和陈艳丽的婚姻走到了尽头。2012年3月2日,他们签订了离婚协议,明确约定:将位于江宁区的一套建筑面积为363.74平方米的三层花园别墅的原房屋产权人乔国栋、陈艳丽、乔佳怡变更为陈艳丽、乔佳怡;陈艳丽负责抚养乔佳怡至18周岁,并在乔佳怡成年之前不得擅自处置该房产中她的份额。协议还约定,乔国栋无需再支付抚养费。
离婚后,乔国栋就去了北京生活。他年事已高,加之身体不好,患有脑梗死、高血压等多种疾病,行动十分不便,虽说牵挂幼女,终因心有余而力不足,最终还是决定放弃对女儿的探望权利,与女儿再没见过面。
父母的婚变,让年幼的乔佳怡猝不及防。一直在父亲宠爱、呵护下生活的她性情大变,常常吵着要爸爸。看原本活泼可爱的女儿变得沉默寡言,学习成绩也一落千丈,陈艳丽十分焦急,多次联系乔国栋,希望他能常来看望女儿,却都被拒绝了。
为了见上父亲一面,2013年8月1日,乔佳怡以母亲为法定代理人,将父亲告到南京市鼓楼区人民法院。法庭上,乔佳怡诉称,自己就读于某学校,每年总计学费24万元,仅以母亲的收入难以支撑。现要求父亲每月给付2万元抚养费至自己18周岁时止;并要求父亲每周探望自己一次。
由于行动不便,乔国栋委托律师来南京应诉。他表示,根据离婚协议,自己放弃江宁别墅的产权份额后无需再支付抚养费,目前别墅价值足以满足乔佳怡实际生活、学习需求。此外,经常来南京探望女儿有诸多困难,希望陈艳丽能带女儿到北京探望他。
以案说法:
关于抚养费问题,鼓楼法院经审理后认为,协议离婚时,双方已达成合意,现已实际履行。乔国栋的行为就是一次性支付了抚养费,应视为完成了相应义务。
虽然根据法律规定,离婚时双方对子女抚养费的协议,不妨碍子女在必要时,向父母任何一方提出增加抚养费的合理要求。但本案中,乔国栋的别墅产权份额价值明显较高,足以满足乔佳怡实际需求,且仅过一年多,乔佳怡的生活需要没有发生重大变化,故要求乔国栋给付抚养费,无法律和事实依据,不予支持。
关于探望问题。相关法律规定,探望的时间、地点、方式从有利于子女生活、学习等因素合理确定,但不可忽视的是,乔国栋平时生活不能自理,常来南京有诸多不便。从保护未成年人和老年人的合法权益两个角度考虑,目前以交叉探望为宜。
2014年8月19日,鼓楼法院依据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第二款、第三十七条、第三十八条,《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第八条、第十条的规定,做出一审判决:乔国栋在每年5月和10月第一个星期日,到南京探望乔佳怡;乔佳怡在每年寒假第一个星期日、暑假第一个星期日,由母亲送至北京乔国栋处探望;如双方更换住址,应及时告知对方。
有关法律人士指出,根据《婚姻法》规定,探望权是不直接抚养方基于父母子女身份关系,而派生的一种法定权利,这已为共识,但长期以来,大都忽视了子女的探望权。
从我国法律规定看,只将子女列为被探望的客体,没有赋予其主动探望父或母的权利。这与我国立法旨意、现实情况不符。探望权制度的设立,有利于弥合家庭解体给父母子女造成的感情伤害,通过全面交流,增进感情,这种交流应该是双向性的。
探望既是一种权利,也应是一种义务,当不履行义务时,应承担法律责任。
(文中人物皆为化名。)
(编辑 赵莹 zhaoyingno.1@163.com)
摘要:2001年4月28日,我国颁布了新的《中华人民共和国婚姻法》。该法第38条规定了离婚父母对子女有探望的权利,首次以立法的形式确立了探望权制度。这一规定强化了离婚后不直接抚养子女的一方探望权的保护力度,为人民法院处理探望权纠纷案件提供了法律依据。对于探望权在理论上怎样理解,重点是在实践中如何应对探望权执行难的问题,本文试图对此进行探讨。
一、探望权的含义
探望权是指:“离婚后未直接抚养子女的父母亲一方依法享有的在一定时间,以一定方式探视、看望子女的权利。”我们可以从以下几个方面来理解探望权:
1、享有探望权的主体(即探望权人)
探望权人包括不直接抚养子女的生父母、养父母以及同意继续抚养且有抚养关系的继父母。
2、行使探望权的形式
行使探望权的形式包括见面(直接见面或短期的共同生活)、直接联系(电话、书信等)以及其他形式的交往。
3、设立探望权的目的设立探望权是为了让离异家庭的未成年子女得到更多的关爱和亲情,不保护他们的身心健康。
4、探望权的性质
“从法理上看,探望权是基于父母子女关系而享有的一种身份权探望权是一种身份权,也是一种法定权利除法定理由不手干涉和限制。”
从我国目前的司法实践看,探望权纠纷最大的问题是执行。尽管新婚姻法第48条规定:对拒不执行有关探望子女等判决或裁定的,由人民法院依法强制执行,有关个人和单位应负协助执行的责任。法律通过这条规定,对探望权赋予了提起强制执行的效力。但是,由于探望权涉及人身,无法直接予以强制执行。而且,对子女探望权判决或裁定的强制执行不利于被探望子女的身心健康。依新婚姻法的立法精神,是否有利于子女身心健康是衡量父或母探望行为的根本标准。人们可以想象,享有探望权的一方在执行法官、法警的陪同下探望子女,或因违反判决或裁定规定的方式、时间和地点探望子女而受到处罚,都会给子女的身心健康造成伤害。因而探望权案件的执行难的问题显得尤为突出,必须引起高度重视。
二、探望权执行难的原因
第一,执行标的模糊。其他民事案件的执行有明确的执行标的,要么是金钱、物,要么是具有某一物质性结果的一定的行为,如加工、修缮;而探望权纠纷案件的执行内容是探望权及其行使方式,具有抽象性,因而没有明确的执行标的。
第二,是缺乏法定的执行措施。既然是执行,就应有一定的执行措施。而现有的民诉法规定的各种措施如查封、冻结或替代履行等,对探望权的执行都不适用。因为孩子并非执行对象或标的,不能对孩子本身采取强制执行措施。
第三,视子女为私有财产。因探望权发生纠纷的夫妻,大多是在离婚时就已矛盾重重,离婚后更是视为“仇”人,离婚后,与子女共同生活的一方,将子女作为自己暂时的精神寄托,视为自己的私有财产,不想打乱自己平静的生活,自己不愿见到对方,也不愿子女见到对方,更害怕子女“见异思迁”离其而去,所以,就想方设法淡化对方与子女的亲情,千方百计地阻止对方探望子女,给执行工作带来难度。
第四、被执行人的协助义务界定困难。被执行人自己阻挠另一方行使探望权的,认定被执行人拒不执行判决自无异议,但被执行人的父母即子女的祖父母或外祖父母要阻挠另一方行使探望,能否认定是被执行人不履行协助义务?有的孩子本身不愿到父或母处时,这些都是会对探望权的执行增加难度。
第五、执行结果的事后性。探望权纠纷案件执行发生的原因在于出现了与子女共同生活的一方阻碍未与子女共同生活的一方探望子女情形,执行的目的在于使与子女共同生活的一方今后不再阻碍未与子女共同生活的一方探望子女,这就决定了探望纠纷案件的执行结果具有事后的特点。
三、在探望权的执行难问题上应综合考虑的因素
1、父母的意愿;
2、子女的意愿;
3、子女的健康和教育需要;
4、子女的年龄、性别、健康状况、精神状态和理解能力等。
四、应对探望权执行难可采取的对策
1、在执行时,要把思想教育和法制宣传工作贯穿始终,切实做好疏导教育工作。法院在执行这类案件时,要始终贯彻疏导教育方针。民事执行的标的只能是物与行为,不能为人身。对未成年人的人身强制执行,既不合法,也不利于双方当事人矛盾的解决,更不利于子女身心健康。法院在执行这类案件时,要做好耐心细致的思想教育与法制宣传工作,使当事人认识到父母子女关系是自然的血缘关系,不因父母离婚而解除,另一方有探望子女的权利,阻扰、拒绝对方探望既不合情,也不合法,同时也不利于子女的身心健康发展,争取直接与子女共同生活一方主动履行协助义务,使案件得以圆满解决。
2、对与子女共同生活的一方不允许有探望权的一方探望子女的,可视情况,分别作出不同处理:(1)对阻挠刁难及拒绝对方正常行使探望权的,可以通过批评教育促其改正;(2)对经常性无故妨碍对方正常行使探望权的,可以对其采取罚款、拘留等强制措施,情节严重的,在有利于子女成长和对方要求的情况下,可以变更子女抚养关系;(3)对以藏匿子女为目的,以及拒不执行法院发生法律效力的裁决或暴力妨害执行
公务,情节严重的,坚决追究刑事责任。但应注意的是对直接抚养子女的一方采取强制措施时,应对未成年子女予以妥善安置。
3、有关单位与个人协助执行。如果当事人双方矛盾激烈,难以相互配合,可以考虑由有关单位与个人协助执行。根据司法实践,协助执行的单位与个人一般包括:(1)、照看子女的祖父母或外祖父母及其他相关人;(2)未成年子女就读的幼儿园、小学及中学;(3)、抚养子女一方所在单位;(4)、妇联、居委会及青少年权益保护部门。由这些部门或个人协助执行,让他们经常性地做好被探望子女的父或母的疏导教育工作,有利于案件的执行,也避免给未成年子女幼小的心灵带来更大的创伤。
4、审判与执行相互兼顾。探望权执行难有的直接来源于审判。有的法官在审理探望权纠纷时,方法简单,思想工作不到位,对一方行使探望权的方式、时间没有让当事人充分协商,也没有提出适当的探望方案而是简单地下判,以致于其中的一方产生对抗情绪;有的判决则是含糊其词。如:只判决一方每月可以探望一次子女,而对探望的具体日期、地点和方式却没有写明,给拒不执行的一方提供了理论依据,给执行工作带来了不必要的麻烦;有的判决不考虑孩子的意志,不顾孩子的身心健康而简单地下判,致使未成年子女拒绝配合探望。因此,法官在审理这类案件时,应先让当事人对探望问题充分协商,力争达成协议,确需判决的,也要尽量明确、具体,要充分考虑到以后判决的执行,努力不使对探望权的判决成为“自判”。
5、如果是子女拒绝探望,应弄清子女拒绝探望的原因。司法实践中,不与子女共同生活一方探望子女时,子女不愿与对方接触,甚至明确拒绝父母一方看望的情形时有发生。有的甚至是法院强制执行探望时,孩子钻在父母一方怀中不露面,致使出现探望者近在咫尺却看不到孩子的尴尬。应该说,探望权不仅是父母的权利,也是子女的权利。法院应根据子女的年龄与鉴别能力,正确判断子女拒绝探望的原因,看子女能否独立作出拒绝父母一方探望的意思表示,究竟是子女不愿意接受探望,还是受另一方的错误教育乃至挑唆而不愿接受探望。如子女年龄较大,有判断能力,不愿接受探望,就不能强制执行;如果后者,可根据情节是否严重,对直接抚养子女一方采取批评教育甚至罚款、拘留等强制措施,责令其改正错误行为,说服子女同意接受探望。
五、应对探望权执行难的建议
1、参照美国、俄罗斯联邦等国法律,在直接抚养人故意不执行法院判决时,可根据不与子女生活的父母一方的请求,做出将孩子移送的判决。同时,对集中强制后仍不积极履行协助义务的,权利人可以提请人民法院变更监护人,探望权受阻可以成为变更抚养关系的法定诉讼理由。
2、精神损害赔偿制度。探望权是不直接抚养子女一方的人身权利,如果抚养人故意设置探视障碍,使得探望权人见不到子女,遭受精神痛苦,探望权人可以要求精神损害赔偿。判令精神损害赔偿既可以补偿探望权人不能行使探望权所受到的伤害,也可约束抚养人履行协助义务。但此赔偿必须符合最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿的司法解释规定的条件,实践中应严格掌握。
3、修改民事诉讼法,将探望权纠纷和亲子关系确认等案件列为非讼事件,适用特别程序,允许调解结案,法院一审裁决作出即发生法律效力,不允许提起上诉,这样可以及时解决纠纷,有利于保护非监护一方的探望权和子女的健康成长。
被告:罗××,男,xxxx年×月×日生,汉族,XX省××市人,身份证号码:xxxxxxxxxxxxxxx,住址:XX市××区××苑×栋××房;联系电话:xxxxxxxxxxxxxxxxx;
诉讼请求:
1、请求依法判决被告停止妨害原告行使对非婚生女儿罗×婷的探视权的行为;
2、请求依法判决被告承担本案全部诉讼费用。
事实和理由:
原告龚××和被告罗×明于xxxx年认识、同居并生下一非婚生女儿罗×婷。后原、被告双方因性格差异太大,无法共同生活,决定分手,女儿罗×婷由原告独力抚养,后原告因经济拮据无法抚养女儿,遂将女儿交与被告抚养。但是,自原告将女儿交与被告之后,被告便千方百计阻挠原告探望女儿,原告至今无法见上女儿一面。
《中华人民共和国婚姻法》第38条规定:离婚后,不直接抚养子女的`父或母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。同时《婚姻法》第25条规定:非婚生子女享有与婚生子女同等的权利,任何人不得加以危害和歧视。
综上所述,被告以种种方式阻挠原告探望女儿的行为,严重侵犯了原告对女儿的合法探视权。请求人民法院依法判决被告停止妨害原告行使对非婚生女儿罗×婷的行为,保证原告所有周末、节假日均享有对女儿罗×婷的探视权保护原告的合法权益!
此致
XX市XX区人民法院
具状人:
关键词:婚姻法,探望权,改革完善
一、探望权制度概述
(一) 探望权制度的理论考量
1. 探望权的含义
探望权最先源于英美法系, 最早可追溯至罗马法中的家父权, 是亲权的一项重要内容。现已被各国立法理论所接受, 称谓也不尽相同。有称探视权、探视与留宿权、全面交往权等等。我国称之为“探望权”。依我国现行《婚姻法》第三十八条第一款之规定, 探望权是父母离婚后不与未成年子女生活在一起的一方所享有的与未成年子女会面、探望的权利。根据我国法律的规定, 具有以下特点:
(1) 离婚后不直接抚养子女的一方是探望权的权利主体, 且扶养子女的一方具有协助的义务。
(2) 探望权是父母离婚后的法定权利, 具有亲缘关系的性质, 是一种人身权利。
(3) 探望权形成的时间是离婚后。
(4) 探望权的行使不能损害未成年子女的身心健康, 否则将会被中止探望。
2. 探望权的性质
理论界对于探望权的性质主要有三种观点:权利说、义务说和权利义务说。权利说认为, 探望权是父母离婚后的一项权利。义务说认为, 探望权是父母离婚后的一项义务。而权利义务说则认为探望权表现为双重性质, 既是权利又是义务。从我国《婚姻法》第三十八条的规定来看, 我国采纳的是探望权权利说, 即探望权只是离异后父母所享有的权利。
笔者认为探望权权利义务说更具说服力。在司法实践的操作过程中我们不难发现, “探望权纠纷”有两种情形。一种情形是不直接抚养未成年子女的一方不行使探望权而引起的诉讼。此时应要求不直接抚养的一方履行探望的义务, 即这种情况下探望权更多地表现为一种义务。另一种情形是直接抚养未成年子女的一方阻碍对方行使探望权而引起的诉讼。在此种情形下, 探望权更多地是赋予不直接抚养未成年子女的一方探望子女的法定权利。综上, 笔者认为探望权具有双重性质, 即是权利又是义务。只有这样才能既保护未成年子女的利益, 又能维护不直接抚养未成年子女的一方的权利。
探望权制度的价值分析
2001年我国首次确立了探望权制度, 这对我国婚姻家庭立法具有重要意义, 为离婚后不直接抚养子女的父母探望子女提供了具体的法律依据, 具有很高的司法实践价值。
1.对保护未成年子女的身心健康具有重要意义。各国探望权制度的立法理念均遵循“儿童最大利益原则”, 我国当然也不例外。现代亲子关系更多地表现为以子女为本位, 实现未成年人利益最大化。我国探望权制度的实行当然毫无例外的体现了这一点。设立探望权, 为未成年子女创造一个“完整家庭”的氛围, 有利于其健康发展。
2.有利于父母监护权的实现。离婚前, 父母存在着法定身份关系, 共同抚养教育孩子, 是监护权的体现。离婚后, 未成年子女交由一方抚养, 但这并不意味着另一方监护权的消失。笔者认为在此情形下更多的是由探望权来体现其监护权。
3. 有利于社会稳定和谐。
“家和万事兴”是中国人的传统理念。家庭的稳定和谐有利于社会的和谐稳定。探望权的设立为破碎的家庭创设一个“完整家庭”的氛围, 有利于社会的稳定。
二、我国探望权制度的审视与解读
(一) 我国探望权制度的现行规定
虽然我国在2001年将“探望权”明确列入《婚姻法》, 并将其内容主要规定在《婚姻法》的第三十八条和第四十八条。包括探望权的含义、内容、执行方式以及强制执行等方面。但规定内容很简单, 并不具体详细。给司法实践的操作带来很大的困难。
(二) 我国探望权制度现行规定的不足
我国探望权制度的设立, 虽然在一定程度上实现了立法的意图, 但在行使方面仍然存在一些问题。从司法实践来看, 探望权的执行效果并不理想, 仍有很多需要完善的地方。
1. 探望权主体范围狭窄
(1) 我国《婚姻法》第三十八条仅规定了离婚后父母具有探望权, 并没有明确说明 (外) 祖父母是否享有探望权, 即“隔代探望”的问题。一方面, 由于受传统文化理念的影响, 长辈特别是 (外) 祖父母对孩子都有深厚的感情和寄托, 特别是在当代社会经济压力巨大的情况下, 父母双方由于工作的原因, 会选择把子女交给自己的父母抚养, 因而“隔代亲”现行普遍存在。另一方面, 我国《继承法》明确规定 (外) 孙子女有接受 (外) 祖父母遗产的权利, 根据权利与义务对等原则, (外) 祖父母就有权探望 (外) 孙子女。
(2) 我国也没有规定未成年子女是否享有探望权, 即在探望权人不行使探望权或者另一方阻碍探望权人行使探望权时, 未成年子女是否有权要求行使探望权。根据我国现行法的规定, 立法者似乎并没有将未成年子女视为探望权主体, 这不免弱化了子女的关键地位。
2. 探望权人放弃探望权的情形得不到有效约束。
根据我国立法的相关规定, 探望权更多的表现为一种权利。这样的情形下, 探望权人为了逃避自己的责任, 会以“权利可放弃”为由, 拒不探望未成年子女。
3. 探望权内容模糊。
从我国现行法的规定来看, 并没有明确规定探望权的内容。即探望权人以什么方式, 什么地点, 什么时间来探望。在司法实践中, 很容易对此类问题出现纠纷, 进而需要法院出面, 不仅效率低下, 而且极易造成司法资源的浪费。
4.探望权的中止事由规定过于笼统。我国现行法仅将“不利于子女身心健康”作为探望权中止的事由, 不免有过于笼统之嫌。
5.探望权强制执行的规定具有缺陷。虽然法律规定了对探望权的强制执行, 但并没有具体规定如何执行。呈现法律权利虚设的状态, 有损法律的威严。
三、我国探望权制度的完善
如上所述, 我国探望权制度在权利主体、中止事由、强制执行等方面仍存在着缺憾与不足, 这既不利于我国司法实践问题的解决, 也不利于探望权制度的作用有效发挥。因此, 有必要提出完善行使探望权的建议。
(一) 适当扩大探望权主体范围
现行《婚姻法》仅仅把探望权的权利主体仅限于“父母离异后未与子女生活的一方”。但从我国法律的规定来看, 祖父母、外祖父母等直系血亲与父母一样, 不因婚姻关系的解除而消除;同时在特定情况下他们也是未成年子女的监护人。因而确定他们的探望权主体资格既符合法律的相关规定又合情合理。
(二) 充分尊重子女的意愿, 确保和实现维护子女利益的最大化
探望权制度的设立更多的是为维护子女的利益, 因而要充分尊重子女的意愿。在现实生活中, 一些未成年子女的自尊心比较强且极其敏感。在父母离婚后, 往往会觉得羞耻甚至反感, 非常不想让人知道自己是单亲家庭, 担心被人嘲笑。这时子女往往会拒绝探望权人的探望。因而笔者认为在这样的情况下对于探望权的行使方式、时间、地点等问题, 子女有权利选择, 而不是一味的交由父母、法院来决定。
(三) 采用概括列举相结合的方式具体规定中止探望的情形
我国现行法律并没有具体明确的规定探望权的中止事由, 仅仅采用概括的方式即不利于子女身心健康, 笼统规定了探望权的中止事由。这对于司法实践操作造成了很大的困难。为此, 我们应当认真总结司法实践的经验, 借鉴和参考相关的理论和解释, 梳理出“中止”的具体情况。在此基础上, 建议婚姻法采用概括列举相结合的方式具体规定中止探望的事由。比如, 对于严重不利于子女身心健康的, 人民法院可以责令中止探望, 待中止探望事由消灭后, 再恢复其探望权。具体可包括以下情形:探望权人患有精神疾病或者传染病的;探望权人具有暴力倾向, 虐待未成年子女的;探望权人教唆、强迫、胁迫未成年子女从事违法行为的;探望权人具有卖淫、嫖娼、赌博、酗酒、吸毒等不良嗜好的;探望权人频繁探望, 严重影响子女正常生活的。
(四) 完善探望权的执行措施, 尽量避免强制执行
众所周知, 目前在探望权制度中的一大难点就是执行不力。为此, 一方面, 法制部门应该加强法制宣传教育。以调解说服教育为主;另一方面, 应当借鉴国外经验, 探索新的制度。
1. 确立精神损害赔偿。
探望权是法律赋予探望权人的权利, 是一种人身权利。当探望权人行使探望权受到阻碍时, 探望权人有权以遭受巨大精神痛苦为由要求侵害人赔偿损失, 以此抚慰权利人的痛苦。
2. 将探望权作为变更监护抚养权的法定理由之一。
现实生活中, 抚养人常常把未成年子女视为筹码, 故意设置障碍, 阻碍探望权人看望子女, 已达到报复的目的。因而, 为维护子女的利益, 贯彻“儿童最大利益”原则, 建议将妨碍探望权作为变更监护抚养权的法定理由之一。
四、结语
探望权, 是基于亲子关系而产生的身份权。该权利不仅有助于亲权的实现, 而且对于未成年人的身心健康和立法具有深远价值。探望权制度的设立有利于增进权利人与子女间的情感交流, 有利于抚慰未成年子女受伤的心灵, 从而减少被遗弃感, 从一定程度上也有利于维护社会的安定。如何让探望权制度能够更加协调多方利益, 对未成年成长最有利是本文所追求的。
我国的探望权制度自确立以来应当在借鉴外国经验, 立足国情的基础上, 进一步扩大探望权的主体范围, 赋予祖父母、外祖父母等近亲属探望未成年子女的权利;应充分尊重子女的意愿, 以保护未成年子女的合法权益;应继续完善对探望权的救济措施, 通过设立精神赔偿、变更子女监护权等措施以保证探望权的顺利实施。
随着理论与实践的不断完善与发展, 我国探望权制度会更加科学合理, 探望权也必将更好地落实到实处!
参考文献
[1]吕虹.试论我国探望权制度及其完善[D].中国政法大学, 2006.
问:我和前夫离婚5年,现在我们的孩子8岁。离婚后,他坚持探望孩子,但是,这两年他的精神出了问题,要打孩子,有时候,他连孩子都不认识。我很担心孩子的安全,请问可以终止他的探望权吗?
答 :《婚姻法》规定:父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的权利;中止的事由消失后,应当恢复探望的权利。由此可见,法律把“不利于子女身心健康”作为探望权中止的唯一法定理由。你前夫如果精神有问题,属于限制民事行为能力人,可以终止他的探望权。不过,需要权威机构对他的精神状态做鉴定。
2、支付宝转错钱给陌生人,我能要回来吗?
问:我在使用支付宝过程中,不小心转了3000元钱给陌生人,现在对方不想还,我能要回来吗?
答 :根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条:没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。按照你的描述,对方的行为已经构成不当得利,你可以与对方协商请求对方返还,如果无法达成协议,则你可以向公安机关报案请求警察帮助或者向法院起诉要求对方返还。
3、父母的遗产算我的婚前财产吗?
问:在我结婚前,父母去世,他们的遗产是一套房子,我一直没有办理过户。请问,领取结婚证后,我父母的遗产还属于我的婚前财产吗?
答 :根据《中华人民共和国婚姻法》第十八条,有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(一)一方的婚前财产;(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(四)一方专用的生活用品;(五)其他应当归一方的财产。据你所述,在你婚前父母已经去世,继承已经发生,尽管没有过户,但它仍然属于你的婚前个人财产,与你丈夫无关。
4、夫妻共同持有的房产,一方代签的卖房合同有效吗 ?
问:我于近日签订了一份房屋买卖合同,卖方夫妻共同持有该房产,签约当日卖方妻子并没出现,由卖方丈夫代为签署,且卖方丈夫没有出具其妻子的授权委托书和授权委托书公证。请问该合同是否有效?
答 :如果女方反對,这份合同是无效的。因为该房屋属于夫妻共同财产,夫妻双方共同共有,拥有对等的权力。在妻子无授权的情况下,男方无权单方面处理共同财产。所以,这份合同是无效的。
5、父亲去世后,户口已经迁出的女儿有继承权吗 ?
问:我父亲前不久去世了,留下了几套房子。我是女儿,出嫁时户口已经迁出父母的户头了,请问,我还有继承父亲财产的权力吗?
答 :根据我国法律的规定,财产继承分为遗嘱继承和顺序继承。户口并不是继承的法定条件。你作为女儿,父亲没有留下遗嘱,就应该按照顺序继承。第一顺序继承人为配偶、子女、父母,所以,你属于第一顺序继承人,有权继承父亲的财产,与户口是否迁出无关。
6、前夫的纠缠让我很不安 ,怎么办?
问:我和前夫已经离婚两年,共同有个女儿。离婚后,他总是纠缠我,孩子也不养,不时给我发一些恐吓短信,请问,我怎么才能摆脱他?
答 :根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条 有下列行为之一,情节较重的,如写恐吓信或者以其他方法威胁他人人身安全的;公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的;捏造事实诬告陷害他人,企图使他人受到刑事追究或者受到治安管理处罚的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款。因此,你可以保留他的恐吓证据后报警。
7、再婚后,男方子女对继母房产有继承权吗 ?
问:在和现任丈夫结婚前,我有一笔个人婚前房产。再婚时,男方带来一个孩子,请问,这个孩子以后能继承我的婚前财产吗?
两位失独老人,因探望孙子与儿媳闹纠纷
徐某、李某夫妇,家住江苏省无锡市北塘区。他们的独生子徐某某,于2012年年初与倪某相识恋爱,同年6月登记结婚,同年9月30日举行婚礼后共同生活。2013年3月4日,徐某某身亡,公安部门认定徐某某的死亡原因系高空坠楼。事后,徐某、李某夫妇与倪某为徐某某的身亡起因发生争执,双方为此产生矛盾。
徐某某死亡时,倪某已怀孕一个多月。倪某自徐某某身故后,即回娘家居住。徐某、李某、倪某均分了徐某某的人身保险理赔款,各得7万余元。就倪某是否继续妊娠事宜,经双方协商,倪某同意继续妊娠。之后,徐某、李某向倪某汇款4万元,作为怀孕营养费。
2013年10月29日,倪某产下一子,取名倪某某。孩子出生当天及当年11月底,徐某、李某先后两次探望孙子。同年12月31日,徐某、李某第3次探望孙子时,双方产生口角,事后经当地妇联协调,双方矛盾有所缓解。此后,徐某、李某夫妇每月一次,到倪某住所探望孙子。在探望过程中,徐某、李某也携带一些孩子的食品及生活用品。
2014年8月下旬,徐某、李某以近日将外出为由,要求提前探望孙子,被倪某以当月已探望为由而拒绝。8月31日,徐某、李某夫妇与两个亲戚一起,赶至倪某住所要求探望孙子,双方为此又产生口角并有肢体冲突。
双方矛盾经当地派出所、妇联协调未果。徐某、李某遂诉至无锡市北塘区人民法院,要求判令其夫妇有权对孙子每月探望3次,倪某应履行协助义务。
法院调解未果,判决老人每月探望孙子一次
无锡市北塘区人民法院受理此案后,在开庭审理中,倪某辩称:因徐某、李某将徐某某的死因归咎于她,而致双方产生纠纷,但她仍忍辱负重地继续怀孕,除了对孩子的母爱情结,也包含了对逝去丈夫的告慰之情,可徐某、李某并未消除对她的怨恨。随着孩子的出生,徐某、李某的保留血脉愿望实现后,对她原有的怨恨又再次显现,并愈加强烈。她及家人虽为徐某、李某探望孩子提供了方便,但徐某、李某夫妇仍以各种理由借故滋事,为此还产生严重争执并报警处理。徐某、李某的行为已严重扰乱了其母子及家人的正常生活秩序,要求驳回徐某、李某的诉讼请求。
徐某、李某则表示,他们夫妇对儿子的突然离世痛不欲生,而孙子的降临,给他们带来莫大的精神慰藉。他们夫妇对倪某独自抚养孩子的艰辛表示理解,也愿意在经济上给予帮助。随着孩子的日渐成长,在原本每月一次的探望期间,他们感觉到孙子对他们夫妇已产生了陌生感,所以要求增加探望次数,以增进祖孙间的亲近感。
倪某表示,丈夫的突然离世对她造成难以抹去的伤痛,而公婆将责任无端地归咎于她,使她受到了再次伤害。在是否继续妊娠问题上,她与家人充分考虑到徐某、李某夫妇对小生命的企盼情感,为延续徐家血脉作了巨大付出。徐某、李某在孩子出生前后对她的态度判若两人,此前的怨恨言行在孩子出生后又常有重现。徐某、李某在每次通知需要探望孩子时,总以自身便利为原则,充满着盛气凌人的霸道,从未考虑其与家人的感受,而她与家人提出的建议总被否决,并由此而产生冲突。徐某、李某的言行,给她及家人造成了严重的不安心理。
北塘区法院曾组织双方调解,但因双方各执己见,调解未果。
北塘区法院认为,解决本案纷争需要对两个方面予以评判。一、导致本案诉讼的原因。二、徐某、李某夫妇是否享有探望孙子的权利。徐某、李某夫妇系失去独生子女的老人,要求探望自己的孙子,系符天理、合人伦之举,他们与倪某出现争执的原因,除了双方所陈述的因素外,各自内心及背后所存在的处事理念差异,是导致矛盾升级的症结所在。根据已查明的事实,结合当事人之间的关系及相关规定,对徐某、李某的诉请予以支持,但探望次数以每月一次为宜。在以后的生活中,双方应各自反省自身以往的不足,以真诚及善意换取对方的理解与信服。而各自谦让所产生的空间,将更有利于孩子的健康成长。
为此,北塘区法院依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第七条,《中华人民共和国老年人权益保障法》第十八条第一款之规定,作出一审判决:自判决发生法律效力之日的次月起,至倪某某10周岁时止,徐某、李某可每月探望倪某某一次,倪某负有协助配合义务。具体探望方式为:每次的探望时间以6小时为限;探望地点除徐某、李某与倪某商定的地点外,以倪某经常居住地或倪某指定的本市市区内其他地点为宜。驳回徐某、李某的其他诉讼请求。
北塘区法院作出上述判决后,倪某上诉至无锡市中级人民法院,要求取消徐某、李某每月探望倪某某一次的权利。2015年12月,无锡市中级人民法院作出终审判决,驳回倪某的上诉,维持一审原判,支持徐某、李某每月探望孙子一次。
怀胎十月后,小倪产下儿子聪聪(化名)。老徐夫妻喜不自禁,急忙去看望孙子。此后,老徐夫妻的生活重新找到寄托,三天两头去看孩子,并给予孩子一些照顾。
小倪觉得两位老人的不时造访很影响自己的生活,同时,也因为双方对过去都耿耿于怀,一处在一起,就时常发生口角,甚至抓扯。
最后,小倪拒绝两位老人上门,不让他们接触孩子。
无奈之下,2014年11月,二位老人向无锡市北塘区人民法院提起诉讼,要求每月探望孙子三次,并且希望儿媳对他们行使探望权时履行协助义务。
无锡市北塘区人民法院一审公開宣判,法院认为原告即失独六旬老人徐某、李某夫妇享有探望孙子的权利,判决徐某、李某夫妇在孙子聪聪(不满二周岁)十周岁之前每月可探望一次,每次探望时间以6小时为限。
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