中央电大民法学一试题汇总
1.请求人民法院确认某种权利是否存在的诉讼是(C)。A.形成之诉 B.给付之诉 C.确认之诉 D.赔偿之诉 2.民事权利根据其成立要件是否全部实现,可以分为(A)。
A.既得权和期待权 B.财产权和人身权C.主权利和从权利 D.绝对权和相对权 3.在对外关系上,除法律另有规定外,全体合伙人对合伙债务承担(C)。A.有限清偿责任 B.无限清偿责任 C.无限连带清偿责任 D.按份责任
4.法人机关成员在执行职务中的行为所造成的违约和侵权损害,应承担责任的主体是(D)A.法人机关成员 B.法人代表 C.上级主管机关 D.法人 5.显失公平的民事行为是(B)。
A.乘人之危的民事行为B.可撤销的民事行为C.无效的民事行为 D.完全符合民事法律行为有效要件的行为
6.利害关系人向人民法院申请宣告某公民为失踪人须(B)。
A.该公民下落不明满一年的 B.该公民下落不明满二年的 C.该公民下落不明满三年的 D.该公民下落不明满四年的
7.根据物是否具有相互替代性,可将其区分为(C)。
A.流通物和限制流通物 B.主物和从物 C特定物和种类物 D.可分物和不可分物 8.乘人之危的民事行为是(A)。
A.无效的民事行为 B.可撤销的民事行为 C.有效的民事法律行为D.重大误解的民事行为 9.某甲将一台彩电赠给某乙,该项民事法律行为属于(C)。
A.实践性法律行为 B.要式法律行为C.单务法律行为 D.单方法律行为 10.我国法律规定,城市土地的所有权属于(A)。A.国家 B.城市 C.集体 D.个人
11.宣告死亡的第一顺序利害关系人是(A)。
A.配偶 B.父母、子女 C.兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女 D.其他有民事权利义务关系的人
12.根据我国《民法通则》的规定,有权依法有偿转让自己名称的社会组织是(A)。
A.企业法人 B.国家机关法人 C.事业单位法人 D.社会团体法人 13.北京机车车辆厂的法定代表人是该厂的(B)。
A.党委书记 B.厂长 C.工会主席 D.副厂长
14.某甲生前将自己的全部财产捐给希望工程,该项民事法律行为属于(A)。
A.诺成性法律行为 B.要式法律行为 C.双务法律行为 D.有偿法律行为 15.我国民法规定:“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,(C)。” A.应当签订代理合同 B.应当承担法律后果 C.视为同意 D.不视为同意 16.张某不慎掉入路旁河道中,急忙呼救。杨某经过,要求张某付5千元人民币方救张某,张无奈同意付钱,杨某遂将张某救上岸,其要求付钱行为是(D)。A.有效的民事法律行为B.效力未定的民事行为 C.可撤销的民事行为D.无效的民事行为 17.民法规定,公民的住所是(A)。
A.他的户籍所在地 B.经常居住地C.工作所在地 D.出生地 18.向人民法院请求保护民事权利的普通诉讼时效期间为(B)。A.一年 B.二年 C.三年 D.四年
19.按照合同或者其他合法方式取得财产的,财产所有权转移的起算(D)。
A.从合同签订时起B.从合同生效时起 C.从财产约定交付时起 D.从财产实际交付时起 20·如果公民在战争期间下落不明,申请宣告其失踪的法定期间应起自(D)A.失踪人最后离开住所之日B失踪人最后离开居所之日C公民音讯消失之次日 D.战争结束之日
21·根据物权法原理,下列行为中属于财产所有权继受取得的根据是(C)A.没收 B.劳动生产C.赠与D.取得孳息
22·在甲乙双方的买卖交易过程中,丁某既作为甲的代理人,又作为乙的代理人,这种代理行为属于(D)。
A.委托代理 B.复代理 C.无权代理 D.代理权的滥用 23.在农村,农民的联营企业属于(B)。
A.国家所有 B.劳动群众集体所有 C.社会团体所有 D.个人所有 24.以下不属于继受取得的是(A)。A.没收 B.买卖C.遗产继承D.互易
25.民法通则,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为(B),法律另有规定的除外。
A.一年 B.二年C.四年 D.五年 26.不能作为标的物的是(B)。
A.汽车 B.知识产权C.质权 D.抵押权
27.法律规定(D)利害关系人可以申请宣告其死亡。
A.公民离开住所下落不明满一年B.公民离开住所下落不明满二年C.公民离开住所下落不明满三年 D.公民离开住所下落不明满四年
28.我国民法的调整对象是(B)。
A.一定范围的财产关系和人身关系 B.财产关系和人身关系 C.全部财产关系和人身关系 D.经济关系和人身关系
29.法人机关成员执行职务的行为体现着(D)。A.法人机关成员的个人意志B.法人代理人的意志C.上级主管机关的意志D.法人的意志
二、多项
1.民法通则规定限制民事行为能力人是指(AC)。
A.10周岁以上的未成年人B.8周岁以上的未成年人 C.不能完全辨认自己行为的精神病人 D.完全不能辨认自己行为的精神病人 2.在民法上房屋属于(AB)。
A.不动产 B.流通物. C.限制流通物 D.动产 3.民法通则规定的一年特殊诉讼时效,适用于(ABCD)。
A.身体受到伤害要求赔偿的B.出售质量不合格的商品未声明的c.延付或者拒付租金的 D.寄存财物被丢失或者损毁的
4.对共有财产的分割可以采取的方式有(ABC)。A.实物分割 B.变价分割C.作价分割 D.财产分割 5.国有自然资源的使用经营可以分为(ABCD)。
A.国有土地使用权B.国有林地使用权 C.国有草原使用权D.国有水面、滩涂的养殖使用权
6.根据权利人可以对抗的义务人的范围,民事权利可以分为(CD)。A.财产权 B.人身权 C.绝对权 D.相对权 7.合伙的终止原因主要有(ABCD)。
A.合作的存续期间届满B.合伙人全体一致同意终止合伙协议 C.合伙事业已经完成或已确定无法完成 D.合伙违反法律而被撤销 8.土地、森林属于(BD)。
A.动产 B.不动产 C流通物 D.限制流通物 9.书面形式一般包括(ABCD)。
A.公证形式 B.鉴证形式C.审核登记形式D.公告形式 10.动产物权包括(ABCD)。
A.动产所有权 B.留置权 C.动产的抵押权 D.动产质押 11.根据民法规定,公民的民事行为能力划分为(ABD)。
A.完全民事行为能力B.限制民事行为能力C.部分民事行为能力D.无民事行为能力 12.下列物中,属于有价证券的是(ABCD)。A.股票 B.债券 C.支票 D.提单
13.根据我国《民法通则》的规定,在处理相邻关系中,应遵循的原则有(ABC)。
A.公平合理B.兼顾各方,团结互助 C.有利生产、方便生活D.严格划分界限,互不侵犯 14.根据共同共有的一般理论,共同共有的特点有(ABCD)。
A.共有财产不分份额B.以共同关系的存在为前提 C.共有人平等地享受权利D.共有人平等地承担义务
15.财产所有权的权能包括(ABCD)。
A.占有权 B.使用权 C.收益权 D.处分权 16.下列物中,属于有价证券的是(ABC)。A.股票 B.支票c.本票D.发货票
17.根据我国《民法通则》的规定,在处理相邻关系中,应遵循的原则有(ABCD)。
A.公平合理B.团结互助C.有利生产 D.方便生活 18.以下属于国家所有权客体的是(ABCD)。A。矿藏资源B.森林资源c.军事设施D.广播设施 19.动产物权包括(ABCD)。
A.动产所有权B.留置权 C.动产的抵押权 D.以国库券作抵押 20.民法通则规定完全民事行为能力人包括(BC)。
A.14周岁以上不满l8周岁的公民 B.16周岁以上不满l8周岁的公民 C.以自己的劳动收入为主要生活来源的 D.以自己的劳动收入为全部生活来源的 21.下列情况属于限制流通物的是(ABD)。A.土地 B.金银C.房屋 D.武器、弹药
22.民法通则规定的一年的特殊诉讼时效,适于(AC)。
A.身体受到伤害要求赔偿的B.欠债到期要求偿还的 C.延付或者拒付租金的D.合同到期不履的
23.以下民法保护方法中适于财产所有权保护的是(AD)。
A.请求排除妨害 B.请求恢复原状躲 C.请求赔礼道歉 D.请求遗还原物 24.民法通则规定,委托书授权不明的,(BC)。
A.代理人应当向第三人承担民事责任B.被代理人应当向第三人承担民事责任
C.代理人负连带责任 D.代理人与第三人负连带责任
25.财产所有权是所有人依法对自己的财产享有的(ABCD)的权利。A.占有 B.使用 C.收益 D.处分
26.根据共同共有的一般理论,共同共有的特点有(ABC)。
A.共有财产不分份额B.以共同关系的存在为前提 C.共有人平等地享受权利、承担义务D.在共有期间共有人可以要求分出或转让自己的份额 27.法人终止的原因有(ABD)。
A.依法被撤销B.解散 C.违约或侵权 D.依法宣告破产
28.某甲不习水性,不慎落水急忙呼救,某乙经过,要求某甲付10万元人民币方救张甲,某甲无奈同意付钱,某乙遂将某甲救上岸,甲乙约定的行为是(BD)。
A.有效的民事法律行为B.无效的民事行为 C.可撤销的民事行为D.乘人之危的民事行为 29.民事法律关系的客体应为(ABCD)。A.物
B.行为 C.智力成果
D.人身内容
30.公民死亡后即丧失法律上的人格,随之产生一系列相应的法律后果:(ABD)。
A.遗嘱发生效力B.财产开始继承 C.债权债务消灭 D.婚姻关系消灭
31.在附条件的民事法律行为中,作为行为的附屈要件,条件应符合的要求有(AD)。
A.条件必须是将来发生的事实
B.条件是将来必定发生的事实
C.条件是法定而非当事人议定的D.条件不得与行为的主要内容相矛盾
三、填空
1.民法通则规定,年满16周岁周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。
2.货币是固定地充当一般等价物的特殊商品,属于具有特殊作用的种类物。3.财产所有权的合法取得方式可分为原始取得与继受取得。4.收益在法律上又称为孳息,它分为天然孳息与法定孳息两种。5.物权分为所有权和其他物权。
6.根据客观事实是否与人的意志有关,法律事实可以分为事件和行为两大类。
7.依据民法通则的规定,联营主要有法人型联营、合伙型联营和合同型联营三种形式。8.根据代理权产生原因的不同,代理相应分为法定代理、委托代理和指定代理三类。9.传统民法将他物权分为用益物权和担保物权。
10.在我国共同共有基本形式有夫妻共有财产和家庭共有财产两种。11.民法上的死亡分为生理死亡和宣告死亡。12.《民法通则》规定,双方恶意串通实施民事行为损害国家、集体或第三人利益的,应当追缴双方取得的财产,收归国家、集体或返还第三人。13.担保物权主要包括:抵押权、质权和留置权。
14.我国法律规定,房屋所有权转移或房屋现状变更时,须到房屋所在地房管机关办理所有权转移或房屋现状变更登记手续。
15.民事主体依法对国家所有的土地享有使用和收益的权利叫做国有土地使用权 16.平等主体之间的财产关系,包括财产所有关系和财产流转关系。17.根据权利的作用,民事权力可以分为支配权、请求权、抗辩权和形成权
18.《民法通则》规定:“个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。”
19.法人的民事权利能力和民事行为能力从法人成立时产生,到法人终止时消灭。20.民事法律关系的要素包括主体、内容、客体三个要素。
21.民事法律行为的形式有口头形式、书面形式、推定形式、沉默形式 22.物权分为所有权和其他物权。
23.公民、法人的合法民事权益受到法律保护,任何组织和个人不得侵犯。24.诉讼时效中止的法定事由有:(1)不可抗力;(2)其他障碍。25.财产的所有形式可以分为单独所有和共有两种。
26.根据我国民法通则的规定可撤销的民事行为包括重大误解的民事行为和显失公平的民事行为两种。
27.民法上的期限,依确定根据,可分为法定期限、指定期限、意定期限
28.公民从出生时到 死亡时,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务
29.思格斯曾经指出;“民法准则只是以法律形式表现了社会的经济生活条件。”
30.民法通则规定,合伙人投入的财产,由合伙人统管理和使用 31.企业法人终止,应当向登记机关办理注销登记并公告。
32.民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
33.代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动,由被代理人和代理人负连带责任。34.诉讼时效按其适用的范围可分为 普通诉讼时效期间 和特殊诉讼时效期间
35.民法对物权的保护,可以依据权利人是否通过诉讼程序而分为物权的自我保护和诉讼保护。
36.占有分为所有人占有和非所有人占有两种情形。
37.在发生相邻房屋滴水纠纷后,对有过错的一方造成它方损害的,应当责令其排除妨碍
赔偿损失
38.房屋典权是指典权人支付典价,占有他人的房屋,并对其进行占有、使用、收益的权利。
四、名词解释
1.平等原则,是指民事主体享有独立法律人格,在具体的民事关系中互不隶属,地位平等,各自能够独立地表达自己的意志。
2.宣告死亡,是指公民下落不明达到法定期限,经利害关系人申请,由人民法院宣告该公民死亡的民事法律制度。
3.代理,是指代理人在代理权范围内以被代理人名义与第三人实施的、法律效果直接归属于被代理人的行为及相应的法律制度。
4.善意取得,是指无权处分他人动产的占有人,在不法将动产转让给第三人以后,如果受让人在取得该动产时出于善意,就可依法取得对该动产的所有权,受让人在取得动产的所有权以后,原所有人不得要求受让人返还财产,而只能请求转让人(占有人)赔偿损失。5.共同共有,是指两个或两个以上的公民或法人,根据某种共同关系而对某项财产不分 份额的共同享有权利并承担义务。
6.房屋典权,是指典权人支付典价,占有他人的房屋,并对其进行占有、使用、收益的权利。
7.民事权利,是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的可能性。8.个人合伙,是指两个以上公民出于共同的经济目的,自愿签订协议,共同出资和经营,共负盈亏和风险,对外负无限连带责任。
9.附条件的民事法律行为,是指设定一定的条件,并将条件的成就与否作为决定效力发生或消灭的根据的民事法律行为。10.指定代理,是指按照人民法院或者有权机关的指定而产生的代理。
11.时效,是指一定的事实状态持续一定时间之后即发生一定法律后果的制度。12.担保物权,是指以担保债权为目的,即以确保债务的履行为目的的物权。13.按份共有,是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。14.监护,是为保护无民事行为能力人和限制民事行为能力的人身和财产权利而由特定公民或组织对其予以监督和保护的制度。
15.法人,是具有民事行为能力和民事权利能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
16.财产所有权,是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。17.承包经营权,是指由公民或集体组织,对国家所有或集体所有的土地、山岭、草原、荒地、滩涂、水面等,依照承包合同的规定而享有的占有、使用和收益的权利。
18.民法,是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。
19.联营,是企业之间、企业与事业单位之间在平等自愿基础上为实现一定经济目的而达成的联合。
20.等价有偿原则,是指民事主体在从事转移财产等民事活动中,要按照价值规律的要求进行等价交换,实现各自的经济利益。
21.诉讼时效,指的是权利人在法定期间内不行使权利就丧失请求人民法院保护其民事权利的可能性的制度。
22.物权,是指权利人在法定的范围内直接支配一定的物,并排斥他人干涉的权利。23.相邻关系,是两个或两个以上相互毗邻的不动产的所有人或使用人,在行使不动产所有权或使用权时,因相邻各方应当给与便利和接受限制而发生的权利义务关系。
24.附期限的民事法律行为,指当事人为民事法律行为设定一定的期限,并把期限的到来作为民事法律行为效力发生或消灭的前提。
25.民事法律事实,是指依法能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。26.不动产·,是指不能移动或如经移动即会损害和降低其经济价值的物。27.国有土地使用权,指民事主体依法对国家所有的土地享有使用和收益的权利。28.法定代理,是指法律根据一定的社会关系的存在而设立的代理。它是为无行为能力人和限制行为能力人设立的代理方式。
29.财产关系,是指人们在产品的生产、分配、交换和消费过程中形成的具有经济内容的关系。
30.其他物权,是指所有权以外的物权,它是在所{i权权能与所有权发生分离的基础上产生的,由他物权人对享有一定程度的直接支配权。
五、问答
1.简述民事法律关系的特点。
答:.民事法律关系是指由民法所确认和保护的社会关系。(3分)其主要特点在于:(1)民事法律关系是以民事权利和民事义务为内容的社会关系。(3分)(2)民事法律关系是体现了国家意志和当事人意志的思想意志关系。(2分)(3)民事法律关系具有平等和等价有偿的特点。(2分)
2.简述按份共有人的权利。
答:按份共有人的权利有:(1)按份共有人按照预先确定的份额分别对共有财产享有占有、使用、收益和处分的权利。(2)按份共有人有权要求将自己的份额出售或者转让。(3)按份共有人出售其份额,其他共有人在同等条件下,有优先购买权。3.简述保护所有权的民法方法。
答:保护所有权的民法方法有:(1)请求确认所有权。(2)请求返还原物。(3)请求排除妨害。(4)请求停止侵害。(5)请求恢复原状。(6)赔偿损失。
4.筒述宣告死亡的条件。答:宣告死亡的条件有:(1)受宣告人下落不明达到法定期间;(2)经利害关系人申请;(3)经法院依法定程序宣告。
5.简述滥用代理权的行为种类
答:滥用代理权的行为有以下几种:(1)代理人与第三人恶意串通,损害被代理人利益的行为;(2)代理人和被代理人知道代理的事项违法的行为;(3)代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动的行为;(4)同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动的行为。6.简述财产所有权的权能。
答:财产所有权的权能。(1)占有权,民事主体对财产的实际控制;(2)使用权,民事主体按照财产的性质对其加以利用,以满足生产或生活的某种需要;(3)收益权,民事主体通过合法途径获取基于财产而产生的物质利益;(4)处分权,民事主体在法律允许的范围内对财产进行的处置。7.我国民法的基本原则有哪些?
答:我国民法的基本原则有:(1)平等原则。《民法通则》第3条规定;“当事人在民事活动中的地位平等。”(2)等价有偿原则。是指民事主体在从事转移财产等民事活动中,要按照价值规律的要求进行等价交换,实现各自的经济利益。(3)自愿和公平原则。(4)诚实信用原则。民事主体在从事民事活动时应该诚实、守信用,正当行使权利和履行义务。(5)民事权利受法律保护原则。
8.物权的法律特点有哪些?
答:物权的法律特点是:(1)权利的主体是特定的,而义务主体是不特定的;(2)物权的内容是直接支配一定的物,并排斥他人的干涉;(3)物权的标的是物;(4)物权具有追及效力和优先效力。
9.善意取得应具备哪些条件? 答:从我国情况看,善意取得应具备以下条件:(1)受让人取得财产时出于善意。(2)取得的必须是依法可以流通的动产。(3)受让人必须通过交换而取得财产。10.简述平等原则的具体内容包括哪些方面?
答:平等原则的具体内容包括:(1)公民的民事权利能力一律平等。(2)不同的民事主体参与民事关系,适用同一法律,具有平等的地位。(3)民事主体在产生、变更和消灭民事法律关系时必须平等协商,任何一方当事人都不得将自己的意志强加给另一方当事人。(4)民事权利平等地受法律保护,任何人因他人的行为使自己的权利遭受侵害时,都有权要求他人依民法的规定承担责任。
11.民事法律行为应具备哪四项有效条件?
答:民事法律行为应具备四项有效条件:(1)行为人具有相应的民事行为能力。(2)意思表示真实。(3)民事法律行为内容不违反法律或社会公共利益。(4)符合法定形式。12.财产所有权具有哪些法律特征?
答:财产所有权的法律特征有:(1)财产所有权具有内容上的完整性。(2)财产所有权具有权利主体上的特定性。(3)财产所有权具有相对义务人的不特定性。(4)财产所有权具有强烈的排他性。(5)财产所有权的客体仅限于财物。13.简述公民民事权利能力和民事权利的区别。
答:民事权利能力和民事权利的区别主要在:(1)民事.权利能力是一种资格,是法律赋予民事主体享有的获取实际利益的可能性。民事权利则是民事主体在具体的民事法律关系中所实际享有的利益,必须通过实际的行为才能创设获取的。(2)民事权利能力是享受权利的资格和承担义务的资格的统一。民事权利并不必然包含民事义务在内,两者在具体的民事法律中互相对应、各自对立的两个不同概念。(3)民事权利能力与个人意志无关,不能由其自由转让、放弃。民事权利的内容和范围直接取决于民事主体的意志,可以依法转让和放弃。.
14.代理有哪些法律特征? 答:代理的法律特征可以概括为以下几个方面:(1)代理行为是民事法律行为。(2)代理人须以被代理人的名义为民事法律行为。(3)代理人是在代理权限内独立地向第三人为意思表示,代理人在代理关系中具有独立的地位,代理人在实施代理行为时应独立思考,自主地作出意思表示。(4)代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人。15.民事法律行为的有效条件是什么? 答:民事法律行为应具备四项有效条件:(1)行为人具有相应的民事行为能力。(2)意思表示真实。(3)民事法律行为内容不违反法律或社会公共利益。(4)符合法定形式。16.诚实信用原则包括哪些基本内容? 答:诚实信用原则要求民事主体在从事民事活动是应该诚实、守信用,正当行使权利和履行义务。(1分)具体内容包括:(1)任何当事人要对他人和消费者诚实不欺、恪守诺言、讲究信用。(2)当事人应依善意方式行使权利,在获得利益的同时应充分尊重他人的利益和社会利益,不得滥用权力,加害于他人。(3)当事人应以诚实信用的方式履行义务,对约定的义务要忠实履行。
17. 取得法人资格的条件是什么? 答:取得法人资格应当具备的条件包括:(1)依法成立:(2)有必要的财产或者经费,(3)有自己的名称、组织机构和场所,(4)能够独立承担民事责任。
六、案例分析
1.甲急需用钱,委托乙代其出卖在上海的五间房屋。乙接受委托,将房屋卖给丙。丙与 乙谈的房价低于市场房价,丙向乙表示,事成后愿赠乙1万元作为酬劳。乙电话联系甲,甲过于相信乙并因事情忙碌而没有时间对比价钱,即委托乙代理签订房屋买卖合同。甲事后得知乙与丙相互串通,压低房价,便向法院起诉,要求赔偿损失。
问:(1)乙代理出售房屋的行为是否有效?为什么?有何法律依据?(2)甲的损失应由谁赔偿?为什么?
答:(1)乙享有合法的代理权,其行为将房屋出售给丙是行使代理权。但是,乙在行使其权利时进行损害被代理人利益活动,该行为无效。根据民法通则规定:“恶意串通,损害第三人利益的行为是无效民事行为。”因此,乙所为是无效民事行为。(2)乙和丙共同造成甲的损失,甲有权向他们二人或他们中的任何一人主张全部权利。因为民法通则规定,代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任。
2.王强是雷州人,但家住广州,他经常自制药酒,一天让儿子王小军去某市场购买中草 药“首乌”8斤。王小军到市医药公司门市部买药材时,向售货员表示要购买中草药“首乌”8 斤,雷州话“首乌”与广州话“草乌”的声音十分相近,售货员误将8斤“草乌”卖给了王小军,王小军不认识中草药,遂将药材带回家。数日后,王强发现药买错了,找门市部要求退货,该门市部拒绝,王强遂诉至法院。
问:此案如何处理?法律依据是什么?
答:(1)民法通则规定,行为人对行为内容有重大误解的民事行为有权请求人民法院予以 变更或者撤销。(2)售货员把王小军买首乌误解为买草乌,显然双方在买卖的标的物上存在重大误解,违
背行为人的真实意愿。(3)重大误解的民事行为,是指行为人基于对民事行为的重要内容误解而进行的民事行
为,该纠纷属重大误解的民事行为。(4)法院应变更或撤销双方当事人的民事行为。(4分)3.某电镀厂从2007年起为某汽车油箱厂加工电镀零配件,2009年10月,汽车油箱厂与汽车配件厂合并,更名为汽车制造厂。在合并前,汽车油箱厂已累计欠电镀厂加工费57万元,合并后,电镀厂向汽车制造厂追索欠款,汽车制造厂则以“汽车油箱厂已撤销,厂长已更换,其债务与本厂无关”为由,拒绝偿还。电镀厂遂诉至法院。问:汽车制造厂拒付欠款理由是否合法?为什么?
答:(1)汽车制造厂的理由不合法。因法人合并后,原法人的权利和义务应由变更后的法人享有和承担。(2)汽车制造厂应承担汽车油箱厂的全部债务,即57万元。
4.蓝天机械厂从2000年起为大地汽车轮胎厂加工零配件,2002年12月,大地汽车轮胎厂与某一摩托车广合并,更名为天宇汽车制造厂。在合并前,大地汽车轮胎厂已累计欠蓝天机械厂加工费60000元,合并后,蓝天机械厂向天宇汽车制造厂追索欠款,天宇汽车制造厂则以“大地汽车轮胎厂已撤销,厂长已更换,其债务与本厂无关’’为由,拒绝偿还。蓝天机械厂遂诉诸法院。
问:天宇汽车制造厂拒付欠款理由是否合法?为什么?
答: 1.天宇汽车制造厂的理由不合法。《民法通则》规定:“企业法人分立、合并后的权利义务,由它变更后的法人享有或承担。”因此,大地汽车轮胎厂与摩托车厂合并后,原法人的权利和义务应由变更后的法人即天宇汽车制造厂享有和承担。2.汽车制造厂应承担大地汽车轮胎厂欠蓝天机械厂的全部债务。
5.甲是一家大型百货商场,商场内销售各种品牌的电器。2008年3月经人介绍认识乙公司业务员丙,乙公司是海尔电冰箱的代理商。经协商由乙供甲海尔电冰箱40台,丙未经单位同意就口头承诺,甲即交丙空白支票一张,丙填写为57200元。乙收到支票后两次供货共21台电冰箱,尚欠23500元货未供,后甲几次催乙供货或退款。乙以此事是丙所为与其无关为由拒绝。甲诉至法院。
问:丙是什么行为?合同是否有效?乙是否承担责任? 答: 1·丙的行为是无权代理行为,他未经乙委托就与甲订立购销电冰箱合同,并代乙收货款。2·合同有效。因为民法通则规定,没有代理权只有经被代理人的追认才承担民事责任。乙对丙收入自己账户的货款未提异议,并两次供21台电冰箱已履行部分合同是对丙行为的追认。3·乙应承担民事责任。丙的无权代理行为被追认后,该代理行为从开始实施起,就发生有权代理的法律效力。乙应退余款并赔偿甲损失。
6.某商店有标价l350元绞面机和350元切面机。售货员甲误将价值1350元的绞面机当350元的切面机出售给顾客乙。乙当时问:“如有问题,能否退货?”甲答:“商品售出,概不退货。”乙交款提货。不久,甲发现错误,找到乙,说明情况并道歉,要求乙补交余款或者退回绞面机。乙不同意。
问:l.甲乙的行为是什么性质的行为?为什么?2.此纠纷如何解决? 答: 1.甲乙的行为是可撤销的民事行为。甲的行为使因为对标的物发生重大误解。根据民法通则的规定,重大误解的民事行为是可撤销的行为。2.乙的理由不能成立。根据民法通则,行为可以不撤销,需要乙补齐货款;也可以撤销,该行为从成立时就没有法律效力,双方返还财物。
7.刘某因妻子有病急需用钱,委托李某代其出卖在原籍的三间房屋。李某接受委托,将房屋卖给王某。王某与李某谈的房价低于市场房价,李某明知价廉,但也有意让王某占便宜,王某向李某表示,事成后愿赠李500元.李写信将出售房屋之事告诉刘某。刘由于不知当地房价,又过于相信李,即复信同意,并委托李代理签定房屋买卖合同。合同签定后,李将房款汇给刘。王某买房后,即申请拆除翻建。房屋拆除后,刘得知王与李相互串通,压低房价,便向法院起诉,要求赔偿损失,表示房屋已经拆除就算了,但要王与李赔偿其损失。王称筹建房屋,目前没钱,李较富裕,刘即要求李某负责赔偿他的全部损失。
中央广播电视大学2003—2004学第一学期“开放专科”期末考试
法律专业民法二
04-1
一、名词解释(每小题4分,共24分)
1.质押,指债务人或第三人将其财产移交给债权人占有,以该财产作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人有权以该财产卖得价款优先受偿。
2.后履行抗辩权,指在双务合同中,应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行,到履行期限的对方当事人享有不履行,部分履行的权利。
3.不当得利,指没有合法根据,取得不当利益并造成他人损失的法律现象。
4.知识产权,是关于人类在社会实践中创造的智力劳动成果的专有权利。
5.遗嘱继承,是指依照被继承人生前所立合法有效遗嘱的指定取得被继承人遗产的一种财产继承方式。
6.侵权行为,指行为人侵害他人财产和其他合法权益,依法应承担民事责任的行为。
二、填空(每空1分,共15分)
1.债是一种请求权,债务具有(特定性)
2.债的履行应当贯彻(实际履行原则)、(正确履行原则)和诚实信用原则。3.招标方式订立合同一般经过招标、投标(开标和决标)三个阶段。4.当事人互负债务,没有有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其(履行要求)
5.定金一般为(货币),不能为特定物。
6.人身权分为两类,即(人格权)和(身份权)
7.中国专利法规定,专利可分为发明专利,(实用新型专利),(外观设计专利)。8.我国继承法规定:继承从(被继承人死亡时)开始。
9.二人以上共同侵权造成他人损害的,应当承担(连带责任)
10.根据著作权法规定,著作人身权主要包括(发表权)、(署名权)、(修改权)、保护作品完整权。
三.单项选择题(每小题1分,共10分)
1.根据合同当事人双方权利义务的分担方式,合同可分为(B)。
A主合同与从合同
B 双务合同与单务合同
C有偿合同与无偿合同
D.有名合同与无名合同
2.信托人依信托合同从事信托业务时可能与第三人订立合同,信托人是该合同的(C)
A.中介人
B.代理人
C当事人
D.利害关系人
3。著作权自(B),并受著作权法保护。
A.作品发表之日起产生
B.作品完成创作之日起产生
C作品完成构思之日起产生
D作品经国家著作权登记之日起产生
4、甲在木桶里养了一条毒蛇,一日外出,便将木桶盖紧,委托给乙看管,丙和丁到乙家里玩,当丙得知木桶里装着蛇时,好奇心起,趁乙不在,不顾丁的劝告,将木桶的盖子打开看蛇,结果被蛇咬伤。丙的受伤应由(D)。
A蛇的所有人甲负责
B.蛇的看管人乙负责
C第三人丁负责
D受害人丙自己负责
5,注册商标有效期满,需要继续使用的,应在期满前(D)申请续展注册。
A1个月内
B.2个月内
C.3个月内
D 6个月内
6.从商标的构成要素来划分,商标可分为(A)。
A形象商标和非形象商标
B.制造商标和服务商标
C营业商标和防御商标:
D注册商标和非注册商标 7.我国继承法规定处于优先接受继承的方式是(C)。
A法定继承
B.遗嘱继承
C.遗赠扶养协议
D代位继承 8.根据我国法律规定,胎儿(A)。
A没有继承权但应为其保留遗产份额
B.不享有继承权
C.享有继承权
D.享有遗赠权
9.甲为了不让乙当上先进工作者,在单位布置评选工作后,到处散布谣言,说乙生活作风有问题,从而使乙在评选先进工作者时受到影响,乙因受刺激生病住院,甲侵犯了乙的(C)
A.荣誉权
B隐私权
C名誉权
D肖像权
10.张某欠王某二千元债务,同时张为王修理汽车,王应向张支付修理费三千元,在此情况下,张和王之间的债务可以适用(B)
A混合B.抵销
C。提存
D免除
四、多项选择题(每小题2分,共20分。每小题所给的备选答案中有二个或二个以上的正确答案,请将正确答案的序号填在括号内,多选或少选均不给分)
1.债的特点主要表现在(ACD)。
A.债的主体的特定性
B.债务具有时间性
C.债务具有特定性
D.债的客体的多样性
2.依我国法律规定抵押权的实现方式有(AB)。
A.变卖
B.抵押物折价
C.抵押物归债权人所有
D.抵押物留置
3.无效合同会引起以下法律后果(ABD)。
A.返还财产
B.赔偿损失
C.履行合同
D.收缴财产
4.赠与合同具有以下特征(ABD)。
A.赠与合同发生所有权的转移
B.赠与合同为单务无偿合同
C.赠与合同为单方合同
D.赠与合同一般为实践合同
5.根据我国民法通则规定,人格权包括(ACD)。
A.名誉权
B.荣誉权
C.名称权
D.贞操权
6.著作权法规定,合理使用包括(ABD)。
A.为个人研究使用他人已经发表的作品
B.报纸期刊刊登在公众集会上发表的讲话
C.为学校课堂教学出版发行已发表的作品供教学和学生使用
D.免费表演已发表的作品
7.依照我国专利法不能被授予专利的领域有(ABC)。
A.智力活动规则
B.疾病诊断方法
C.动植物品种
D.用化学方法获得的物质 8.我国商标法规定不得使用的文字、图形包括(ABC)。
A.本商品的通用名称和图形
B.直接表示商品的功能的
C.同红十字的标志或名称相同或者近似的 D.乡级以上行政区划的地名
9.我国继承法规定,第一顺序法定继承人包括(ABD)。
A.父母
B.配偶
C.兄弟姐妹
D.子女
10.民法通则规定因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的,(AC)应当依法承担
民事责任。
A.产品制造者
B.产品检验者
C.产品销售者
D.产品使用者
五、问答题(每小题8分,共16分)1.留置成立的条件有哪些? 留置成立的条件有;
(1)必须是债权人按照合同的约定占有对方的财产(3分)
(2)必须是债务人的债务因债权人取得占有的同一合同约定的应付给的款项(3分)(3)必须是债务人的债务已到履行期限(2分)2.民事责任的特征是什么?
(1)民事责任是违反民事义务所应承担的法律后果,故以民事义务的存在为前提。(2分)(2)民事责任主要表现为财产责任。(2分)
(3)民事责任的范围与损失的范围相适应。(2分)(4)民事责任是一种对违法行为的强制措施。(2分)
六、案例分析(15分)
曾某有一子甲和一女乙并有房屋六间,1992年曾某的妻子去世,1995年曾某另娶一妻丙,丙有一子丁。曾之女乙于1996年结婚,1997年乙生一子,1998年乙因病去世。1999年曾某去世,过了两个月曾之妻丙因思念过度亦去世。现甲和丁因争房产发生纠纷,诉至法院。甲认为自己是唯一合法继承人,丁无继承权。
问:1.本案谁有继承权?为什么?
2.本案如何处理?法律根据是什么?
1.甲有继承权。根据继承法的规定子女是第一顺序继承人。(2分)
2.丁无继承权,不能直接继承曾某的遗产,根据继承法的规定丁与曾某系无抚养关系的继父母子女关系,不是法定继承人。(2分)
3.丙是与曾某是夫妻关系享有继承权。(2分)
4.乙有继承权。根据继承法的规定子女是第一顺序继承人。(1分)
5.乙之子因乙去世享有代位继承权。法律规定被继承人的子女先于被继继承人死亡的,被继承人的子女的晚辈直系血亲可以代位继承。(3分)
6,因丙后于曾某死亡,因此丙所继承的份额根据继承法的规定,可由丙的法定继承人转继承。(3分)
中央电大09—10学刑事诉讼法学试题
2010年7月
一、名词解释(每小题5分,共20分)
1.刑事诉讼
2.立案
3.监视居住
4.附带民事诉讼
二、单项选择(每小题1分,共10分。每小题只有一项答案正确,请
将正确答案的序号填在括号内)
1.下列被拘留人中,公安机关提请批捕的时间可以延长至30日的是()。
A.不讲真实姓名、住址、身份不明的B.有多次作案、流窜作案、结伙作案重大嫌疑的C.在身边或住处发现有犯罪证据的D.严重破环工作、生产、社会秩序的2.人民法院应当将开庭的时间、地点在开庭()日以前通知人民检察院。
A.3B.5
C.7D.10
3.在一起杀人案的现场,侦查人员在被害人身上发现了一封信,根据信上记载的内容,侦查人员判断出死者的身份。被害人身上的信属于()。
A.证人证言B.物证
C.书证D.被害人陈述
4.李某和王某系同事,一日因琐事发生口角,李某当众对王某进行污辱,王某便到区法院自诉李某犯侮辱罪。但在法院审理过程中,李某又与王某重归于好。现王某要求撤诉,经法院审查认为王某撤诉确属自愿的,法院应当()。
A.不予准许B.中止案件审理
C.判决李某无罪D.裁定准许自诉人撤诉
5.某县法院开庭审理被告人李某盗窃案,法院将起诉书副本至迟在开庭()以前送达被告人李某。
A.三日B.七日
C.十日D.十五日
6.被告人又聋又哑,开庭审判前要求其懂哑语的姐姐当辩护人或翻译人,法院应当()
A.准被告人姐姐当其辩护人B.准被告人姐姐当翻译人
C.准被告人姐姐当辩护人和翻译人D.两者都不准
7.有权发布通缉令的机关是()。
A.公安机关B.人民检察院
C.人民法院D.人民检察院和公安机关
8.下列案件中,可以由审判员独任审判的是()。
A.自诉案件B.公诉案件
C.适用简易程序的案件D.基层人民法院管辖的第一审案件
9.对危害国家安全案件有一审管辖权的法院是()。
A.基层人民法院B.中级人民法院
C.高级人民法院D.军事法院
10.几个同级人民法院之间在审判第一审刑事案件上的权限分工,称为()。
A.职能管辖B.级别管辖
C.专门管辖D.地区管辖
三、多项选择题(每小题2分,共20分,每小题至少有两项答案正确,请将正确答案的序号填在括号内)
1.下列人员中,当事人可以申请回避的有()。
A.翻译人B.鉴定人
C.书记员D.证人
2.遭受犯罪行为直接侵害的人在刑事诉讼中可能成为()。
A.被害人B.证人
C.自诉人D.附带民事诉讼的原告人
3.刑事诉讼法学的研究对象可概括为()。
A.刑事诉讼法律规范B.刑事诉讼理论
C.刑事诉讼实务D.刑事犯罪构成4.对于已被拘留的人,公安机关认为需要逮捕而证据还不充足的,可以对其()。
A.取保候审B.监视居住
C.撤销案件D.责令具结悔过
5.下列人员中,对地方各级人民法院第一审未生效裁判有独立上诉权的人有()。
A.被告人B.自诉人
C.被害人D.被告人的法定代理人
6.刘某因贪污罪被某市中级人民法院一审判处死刑,缓期2年执行。判决后刘某未上诉,人民检察院也未抗诉。市中级人民法院遂在抗诉、上诉期满后报清省高级人民法院核准。下列选项中,省高级人民法院可以作出的处理有()。
A.认为原判事实不清,证据不足,裁定发回重新审判
B.认为原判刑罚太重,不同意判处死缓,直接改判为有期徒刑15年
C.认为原判刑罚太轻,应判处死刑立即执行,直接改判并报最高人民法院核准
D.同意判处死缓,裁定予以核准
7.小刚是一名17岁的高中学生,在2000年10月5日国庆节放假期间,他潜入某单位办公室,窃得手提电脑1台。在公安机关对此案进行侦查时,下列各项中属于刑事诉讼证明对象的有()。
A.小刚盗窃的事实B.小刚的年龄
C.2000年国庆节期间放长假的事实D.小刚犯罪后的悔罪表现
8.甲目睹了被告人丙杀死被害人乙的全部过程,甲关于被告人丙犯罪的证人证言属于
()
A.直接证据B.言词证据
C.传来证据D.有罪证据
9.在侦查阶段,犯罪嫌疑人聘请的律师享有的诉讼权利有()。
A.提供法律咨询B.申请鉴定或勘验
C.代理申诉、控告D.为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审
10.下列案件中,人民法院可以直接受理的有()。
A.告诉才处理的案件
B.被害人有证据证明的轻微刑事案件
C.人民法院认为有必要直接受理的案件
D,人民检察院同意人民法院直接受理的案件
四、简答题(每题12分,共36分)
1.自诉案件第一审程序的特点有哪些?
2.简述公安机关在刑事诉讼中的主要职权。
3.简述审判公开原则的含义及适用的例外。
五、案例分析题(14分)
被告人王某,女,28岁,农民。王某与丈夫钱某长期不和,钱某经常对王某进行打骂。2006年6月5日晚上,钱某又无故对王某打骂。王某感到走投无路,夜里乘钱某熟睡之时用斧头将钱某杀死,后将钱某抛进村外的一口枯井内。不久钱某尸体被发现,公安局立即展开侦查,很快抓获了王某。某县人民法院经过一审依法以故意杀人罪判处王某死刑,缓期两年执行。此案在上诉期内被告人没有上诉,检察院也没有抗诉。上诉、抗诉期满,县人民法院将此案报送市中级人民法院。市中级人民法院对本案裁定予以核准。
请回答:根据《刑事诉讼法》的规定,此案在诉讼程序上存在哪些错误?正确的做法是怎样的?并简要说明理由。
试卷代号:2109
中央广播电视大学2009—2010学第二学期“开放专科”期末考试
刑事诉讼法学试题答案及评分标准
(供参考)
2010年7月
一、名词解释(每小题5分,共20分)
1.刑事诉讼,是指公安机关、人民检察院、人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下,依照法律规定的程序,查证、核实被告人是否实施了犯罪,是否应当受到刑罚的处罚以及应当受到何种刑事处罚的活动。
2.立案,是指公安司法机关对于报案、控告、举报、自首以及自诉人起诉等材料,按照各自的管辖范围进行审查后,认为有犯罪事实发生并需要追究刑事责任时,决定将其作为刑事案件进行侦查或审判的一种诉讼活动。
3.监视居住,是指人民法院、人民检察院、公安机关为防止犯罪嫌疑人、被告人逃避或妨碍侦查、起诉或审判的顺利进行,依法责令其不得擅自离开住处或指定的居所,并对其行动加以监视的一种强制措施。
4.附带民事诉讼,是指公安、司法机关在刑事诉讼过程中,在解决被告人刑事责任的同时,附带解决由被告人犯罪行为对被害人或国家、集体造成物质损失的赔偿问题,所进行的诉讼活动。
二、单项选择题(每小题1分,共10分)
1.B2.A3.C4.D5.C
6.A7.A8.C9.B10.D
三、多项选择题(每小题2分,共20分)
1.ABC2.ACD3.ABC4.AB5.ABD
6.ABD7.ABD8.ABD9.ACD10.AB
四、简答题(每题12分,共36分)
1.自诉案件第一审程序的特点有:
(1)对于告诉才处理的案件和被害人有证据证明的轻微刑事案件可以调解。(3分)
(2)在宣判前,自诉人可以同被告人自行和解或者撤回自诉。(3分)
(3)告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件被告人或他们的法定代理人在诉讼过程中可以对自诉人提起反诉。(3分)
(4)对于被告人实施两个以上的犯罪行为,既有公诉案件,又有自诉案件,人民法院应以审理公诉案件为主,在审理公诉案件的同时,可以对自诉案件一并审理。审理后,对公诉案件和自诉案件分别作出判决。(3分)
2.公安机关在刑事诉讼中的主要职权有:
(1)对依法应当由公安机关直接受理的案件立案、侦查、预审。(4分)
(2)对依法应当由公安机关直接受理的刑事案件的犯罪嫌疑人有权进行拘留,对人民检察院、人民法院依法批准或决定的拘留、逮捕负责执行。(4分)
(3)对于被人民法院判处管制、剥夺政治权利、宣告缓刑、假释的罪犯及有关机关决定暂予监外执行的罪犯,由公安机关负责执行、监督或考察。(4分)
3.审判公开是指人民法院审理案件和宣告判决都必须公开进行,既要允许公民到法庭旁听,又要允许记者采访和报道。(3分)
审判公开原则有例外情况,下列案件不公开审理:
(1)涉及国家秘密的案件,不公开审理。(3分)
(2)有关个人隐私的案件,不公开审理。(3分)
(3)14岁以上不满16岁的未成年人犯罪的案件,一律不公开审理。16岁以上不满18岁的未成年人犯罪的案件,一般也不公开审理。(3分)
五、案例分析题(14分)
(案例分析中不要求完整引用法律条文,只要能把大致的内容表述出来即可)此案在诉讼程序上存在以下错误:
1.某县人民法院对本案进行一审,并以故意杀人罪判处王某死刑缓期两年执行是错误的。(3分)
《刑事诉讼法》第20条规定,可能判处无期徒刑、死刑的第一审刑事案件由中级人民法院管辖。(2分)
王某将钱某杀死,依法可能被判处死刑,因此应该由中级人民法院进行一审。某县人民法院无权对本案进行一审,并判处被告人死刑。(2分)
2.市中级人民法院对本案的死刑缓期两年执行核准是错误的。(3分)
《刑事诉讼法》第201条规定,中级人民法院判处死刑缓期两年执行的案件,由高级人民法院核准。(2分)
中级人民法院无死刑缓期两年执行案件的核准权。本案—审以故意杀人罪判处王某死刑
一、填空(6分)
1、我国社会主义法律关系的客体,一般认为包括________、__________和__________这三种。
2、我国现行宪法是________年颁布并实施的;我国的政权组织形式是_______________制度。
3、我国刑法规定的主刑有五种,分别是管制、拘役、________、___________和_________。
4、授予专利权的发明创造,必须具备________性、_________性和________性。
5、现今世界各国的国家结构形式基本上可以分为________和_________两种。
6、我国刑法规定的主刑有五种,分别是管制、拘役、________、___________和_________。
二、单项选择题(20分)
1.惟有()的实施,才依靠国家强制力的保证。A.道德习俗
B、宗教信条 C.法律
D、社会章程
2.公民的通信自由权是公民()的一项重要内容。A.人格权
B、言论自由权 C.个人自由
D、建议控告权
3.在刑事诉讼中,没有上诉权的人是()。A.被害人
B、自诉人
C.被告人
D、被告人的近亲属和辩护人
4.危害行为只能表现为不作为一种形式的犯罪是()。A.遗弃罪
B、抢劫罪 C.故意杀人罪
D、强奸罪
5.下列行政行为中,属于抽象行政行为的是()。A.行政处罚
B、行政强制执行 C.行政裁决
D、规定行政措施
6.男女双方领取了结婚证但尚未同居的()。A.其婚姻关系尚未成立
B、可通过申请撤销婚姻登记来解除婚姻关系
C.想婚姻登记机关送交结婚证,婚姻关系即可解除 D、必须办理离婚手续,才能解除婚姻关系
7.人民法院审理民事案件时,经当事人申请不公开审理,可以不公开审理的是()。
A.离婚案件和解除收养关系案件
B.解除收养关系案件和追索赡养费、扶养费、抚育费案件 C.离婚案件和追索赡养费、扶养费、抚育费案件 D.离婚案件和商业秘密案件
8.因产品存在缺陷造成人身、财产损害的,受害人()。A.可以向产品销售者要求赔偿,也可以向产品生产者要求赔偿
B.应先向产品销售者要求赔偿,销售者拒绝赔偿的,方可向产品生产者要求赔偿
C.只能向产品销售者要求赔偿 D.只能向产品生产者要求赔偿
9.在行政诉讼中,对于行政机关显失公正的行政处罚决定,人民法院可以判决()。
A.变更
B、撤销
C.部分撤销
D、被告重新作出行政处罚决定
10、以控制权关系为标准,可把公司公司分为()。A.资合公司与人合公司
B、总公司与分公司 C.有限公司与无限公司
D、母公司与子公司
11.著作权属于我国社会主义法律关系客体中的()。A.行为——作为
B、行为——不作为 C.智力成果
D、物
12.在我国,“公民”是指()。
A.在我国领域内出生的一切人
B、具有中国国籍、年满18周岁的人
C.具有中国国籍、年满18周岁并享有政治权利的人
D、具有中国国籍的人
13.依据我国法律的规定,养子女和生父母之间的权利义务,因收养关系的成立而()。
A.继续存在B、缩小范围 C.中止
D、解除
14.我国民法通则规定一般诉讼时效期间为()。A.6个月
B、1年 C.2年
D、4年
15.与原始氏族社会组织相伴存在的原始社会的规范是()。A.习惯
B、道德 C.宗教
D、法律 16.我国宪法的修改要由()以上的多数通过。
A.全国人民代表大会到会全体代表的1/2
B、全国人民代表大会以全体代表的1/2 C.全国人民代表大会到会全体代表的2/3
D、全国人民代表大会以全体代表的2/3
17.在下列各项中,属于一切犯罪的必要条件是()。A.犯罪动机
B、犯罪目的 C.危害行为
D、危害结果
18.限制人身自由的行政处罚只能由()。A.法律和行政法规设定
B、行政法规设定 C.法律设定
D、行政法规和地方性法规设定
19.依照我国继承法的规定,下列各项中不属于法定继承第一顺序继承人的是()。
A.配偶
B、父母 C.子女
D、兄弟姐妹
20.我国刑法规定完全负刑事责任的年龄为()。A.已满14周岁
B、已满16周岁 C.已满18周岁
D、已满20周岁
21.根据刑事诉讼法的规定,拘传时间最长不得超过()小时。A.24
B、12 C.10
D、8
22.根据民事诉讼法的规定,重大涉外民事案件由()。A.基层人民法院管辖
B、中级人民法院管辖 C.高级人民法院管辖
D、专门人民法院管辖
23.在行政诉讼中,对于行政机关显失公正的行政处罚决定,人民法院可以判决()。
A.变更
B、撤销
C.部分撤销
D、被告重新作出行政处罚决定
24.根据刑事诉讼法的规定,不服判决的上诉期限是()日,不服裁定的上诉期限为()日。A.10,5
B、15,10 C.20,15
D、15,5
25.在我国,“公民”是指()。
A.在我国领域内出生的一切人
B、具有中国国籍、年满18周岁的人
C.具有中国国籍、年满18周岁并享有政治权利的人
D、具有中国国籍的人 26.我国公司法所规定的公司形式有()。
A.股份有限公司和有限责任公司
B、股份有限公司和股份两合公司 C.有限责任公司和无限公司
D、无限公司和两合公司
27.联合国有权采取行动来维持国际和平与安全的机构是()。A.联合国大会
B、联合国秘书处 C.国际法院
D、安理会
二、名词解释 1.行为能力 2.行政许可 3.国际法
4.合同的缔约过失责任 5.刑事诉讼辩护 6.具体行政行为 7.合同
8.有限责任公司 9.刑事附带民事诉讼 10.民事诉讼第三人
三、简答题(24分)
1.什么是法律规范?它有哪些特征?
2.我国刑法对刑事责任年龄划分为哪几个阶段? 3.什么是民事诉讼证据?民事诉讼证据包括哪些? 4.什么是法?法的基本特征有哪些?
5.为什么说人民代表大会制度是我国的根本政治制度? 6.简述在行政诉讼中实行举证责任倒置原则的理由。
四、论述题(16分)
1.试述犯罪客体与犯罪对象之间的关系。2.我国公民权利义务的平等性表现在哪里?
3.试述间接故意与过于自信的过失之间存在的异同。4.试述我国民法的基本原则。
五案例分析(19分)1.甲(15周岁,中学生)与乙(14周岁,中学生)埋伏在一隐蔽地点,伺机行劫,某厂女工张某经过此地,甲唆使乙去抢张某的坤包,乙一把夺下张某的坤包,转身逃走,张某与行人,一同追赶乙,甲见状悄悄溜走。乙被追至死胡同,无路可逃,捡起地上石块,将追他的张某砸伤。张某的坤包经清点里面有2000元。问:被告人甲、乙的行为构不构成犯罪?为什么? 2王某,男,20岁。王某与陈某(13岁)系邻居,平素关系教好。一日王某与其弟去河边洗澡,陈某也一同前往。在洗澡时陈某要求王某带他到深水处玩。王某虽觉得自己没有熟练的游泳技能,但自信能满足陈某的要求,当即表示同意,并真的将陈某带至离河岸七米多远处,陈某游泳,王某自行洗澡。不久王某感到身体累,便离开陈某自行上岸。陈某在深水中体力消耗较大,又无人帮助,挣扎不动,弱水死亡。
问题:王某的行为是否构成犯罪,为什么?
3.王某,16岁,一天,她到工艺美术公司以1200元购买了项链,她父母认为她尚未成年,没有征得家长同意,不能进行大数额的买卖行为,要求公司退款。而王某提出她是靠做临时工、自食其力的待业青年,她表示不愿退货。问:王某的买卖行为是否有效?其父母要求公司退款是否符合法律规定?
法学概论期末模拟答案
一、单项选择题(每题2分,共28分)
1、C
2、C
3、A
4、A
5、D
6、D
7、D
8、A
9、A
10、D
11、C
12、D
13、D
14、C15、A
16、D
17、C
18、C
19、D
20、B
21、B
22、B
23、A
24、A
25、D
26、A
27、D
二、名词解释(每题4分,共20分)
1.行为能力——是指法律所承认的,由法律关系主体通过自己的行为行使权利和履行义务的能力。2.行政许可——是指行政主体根据自然人、法人或者其他组织依法提出的申请,经依法审查,准予其从事特定活动、认可其资格或特定民事权力能力、民事行为能力的行为。
3.国际法——又称国际公法,是国家在其相互交往过程中形成的,主要是调整国家间关系的,具有法律约束力的原则、规则和规章制度的总称。
4.合同的缔约过失责任——是指在订立合同过程中,一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致使另一方信赖利益的损失,依法应承担的民事责任。5.刑事诉讼辩护——是指犯罪嫌疑人、被告人及其委托的辩护人针对控诉进行辩解和反驳,以证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻,保护其合法权益的活动。6.具体行政行为——是指行政主体针对特定相对人、就特定事项依职权作出的能够直接引起相对人权利、义务的产生、变更或消灭的法律行为。
7.合同——又称契约,是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
8.有限责任公司——是指股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。
9.刑事附带民事诉讼——是在刑事诉讼中,在解决被告人刑事责任的同时,解决因被告人的犯罪行为所造成物质损失的赔偿问题而进行的一种诉讼活动。10.民事诉讼第三人——是对他人发生争议的诉讼标的有独立的请求权,或虽然没有独立的请求权,但案件的处理结果与其有法律上的利害关系,因而参加到已经开始的诉讼程序中来的人。
三、简答题(每题8分,共24分)1.法律规范是指由国家制定或认可,并由国家强制力保证实施的具有严密逻辑结构的行为规则。它具有以下特征:
1)国家意志性。法律规范通过国家强制力来宣示国家对合法行为的肯定态度以及对违法行为的否定态度。
2)概括性。法律规范的概括性,是指法律规范是对同一类行为及其法律后果的抽象概括,而非就个人、个别事件所作的专门性规定。
3)可预测性。法律规范为人们的行为提供了标准、模式和方向,人们依据法律规范可以预测到自己和他人的行为在法律上的后果。
2.我国刑法对刑事责任年龄划分为三个阶段:
1)完全不负刑事责任年龄阶段。不满14周岁的人,实施任何危害社会的行为,都一概不负刑事责任。
2)相对负刑事责任年龄阶段。已满14周岁不满16周岁的人,对实施某些严重危害社会的行为即“故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪”应当负刑事责任。
3)完全负刑事责任年龄阶段。已满16周岁的人,只要其实施的危害社会的行为构成犯罪,就应当对自己的一切犯罪行为承担完全的刑事责任。
3.民事诉讼证据是指能够证明民事案件真实情况的各种事实,是认定案情的根据。民事诉讼证据包括书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论和勘验笔录。
4.法是指由国家专门机关依照法定程序创制的,反映国家意志的,以权利义务为内容和调整机制并通过国家强制力保障实施的行为规范。法具有以下特征: 1)法律是调整行为关系的规范; 2)法律由国家专门机关创制; 3)法律的内容体现国家意志性;
4)法律以权利义务为调整机制发生作用; 5)法律由国家强制力保障实施。
5.人民代表大会制度是我国根本政治制度。这是因为:
1)国家的一切权力属于人民,这是我国国家制度的核心内容和根本原则,是人民代表大会制度的实质。2)人民代表大会制度比较充分全面地反映我们国家的人民民主政权的阶级本质。3)人民代表大会制度是其他制度赖以建立的基础。人民代表大会凭借其拥有的权力,建立包括立法制度在内的各种各样制度,成为其他各项制度赖以建立的基础;而且其他国家机关均由人大产生,受它监督,向它负责。4)人民代表大会制度体现了我国政治生活的全貌。
6.行政诉讼采取“举证责任倒置”原则是由行政案件的特殊性决定的:
1)在行政法律关系中,行政机关依法享有国家行政管理权,只要掌握事实和法律依据,就可以作出具体行政行为,无须相对人或第三方的同意,且具体行政行为一经作出即发生效力;
2)行政管理活动中,行政主体与相对人所处的实体法地位并不平等,因此由相对人负责举证困难较大,且有失公平原则; 3)作为原告的相对人由于其本身的局限性,对行政机关的管理制度、规范性文件和具体行政行为均不能完全了解,举证能力明显较弱;
4)由被告行政主体承担举证责任可以约束行政主体不具备法定要件之前,不得毫无根据地作出具体行政行为,以保护作为相对人的公民、法人和其他组织的合法利益。
四、论述题(每题14分,共28分)
1.犯罪客体不同于犯罪对象,犯罪客体是我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会关系,犯罪对象只是社会关系的物质表现(物)或者社会关系的主体和参加者,它本身不是社会关系,是犯罪行为所直接作用的具体的人或物。(4分)犯罪客体与犯罪对象是两个既有联系又区别的概念,其联系表现在:犯罪行为就是通过对犯罪对象即具体的人或物来侵犯刑法所保护的一定社会关系即犯罪客体。(4分)
二者之间的区别主要表现在:(6分)
1)犯罪客体决定犯罪的性质,而犯罪对象则不决定犯罪性质。
2)犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件,没有犯罪客体就没有犯罪的存在,而犯罪对象则并不是一切犯罪的必备要件。
3)任何犯罪都必然使犯罪客体受到侵害,而犯罪对象则不一定受到侵害。
2.我国公民权利义务的平等性表现在:
1)公民在权利的享有和义务的履行上一律平等,也就是说:第一,公民不分民族、性别、出身、职业、宗教信仰、教育程度、财产状况和职位高低,都一律平等地享有宪法和法律规定的权利,也一律平等地履行宪法和法律规定的义务;第二,公民的正当权利和合法利益平等地受到法律的保护;第三,不允许任何组织或个人享有宪法和法律规定以外的特权,任何人都必须在宪法和法律范围内活动。(9分)
2)公民的权利和自由平等地受到司法保护。司法机关在适用法律时,要以恰当的法律程序,以同样的标准对于公民权利案件给予同样的裁判。(5分)
3.过于自信的过失与间接故意之间有相似之处,两者都预见到行为可能发生危害社会的结果,并且都不希望危害结果的发生。(4分)但两者的区别也是明显的:
1)间接故意是放任危害结果的发生,结果的发生符合行为人的意志;过于自信的过失是希望危害结果不发生,结果的发生违背行为人的意志。(5分)
2)间接故意是放任危害结果的发生,所以,在客观上没有采取避免危害结果发生的措施;过于自信的过失的行为人之所以行为,是因为考虑到可以避免危害结果的发生,而事实上也采取了避免结果发生的措施。(5分)
4.根据我国《民法通则》的规定,民法的基本原则包括:
1)平等原则。其含义包括:第一,民事主体资格平等;第二,民事主体地位平等;第三,民事主体平等地享有权利,承担义务;第四,民事主体的民事权益平等地受法律保护。
2)自愿原则。其含义包括:第一,自己行为,即当事人可以根据自己的意愿决定是否参与民事活动,以及参与的内容、行为方式等;第二,自己责任,即民事主体要对自己参与民事活动所导致的结果承担责任。3)公平原则。其含义包括:第一,民法在规范民事主体的权利、义务与责任上,平衡各方当事人的利益;第二,民事主体在各类民事活动中贯彻公平原则;第,三法官办案,法律无明确规定时,应依公平原则作出裁判。
2.怎样才能在河南电大在线平台中找到某门课程的往届考试题,请简述方法及步骤。答:首先利用自己的学号和生日密码登陆河南电大在线平台,然后进行在平台里面进行选课,保存选课信息之后,点击左上角的课程列表中的课程名称,在右边会出现这门课程相应的课程资源,在“期末复习和模拟试题”栏目下即可找到往届的考试题。
3.毕业证书或学位证书不慎丢失了怎么办?请简述补救措施的办理程序。答:根据规定,毕业证书或学位证书遗失的,不再补发,但可申请办理毕业证明书、学位证明书,证明书与原证书具有同等效力。毕业证明书由中央电大出具。学生办理毕业证明书须向毕业时学籍所在的省级电大提出申请,并填写“中央广播电视大学办理毕业证明书审批表”。
办理毕业证明书的一般程序是:(1)到省电大教务处学籍管理部门领取申请补具毕业证明书的统一表格,同时,从本人的学籍档案中查到毕业证号,在公开发行的报纸上刊登遗失启事。2)将本人证书遗失情况报告、登有遗失启事的报纸、近期二寸免冠彩色照片、身份证复印件以及由毕业时就读教学点盖章和领导签字的申请补具毕业证明书的表格送省电大学籍部门核实、盖章。3)将盖有省级电大印章的申请补具毕业证明书的表格及附件寄往中央电大学籍部门。4)中央电大学籍管理部门审核后,出具毕业证明书并邮寄给学生本人。学位证明书由学位授予高校出具。办理学位证明书,需由学生本人申请,经省级电大、中央电大核实,由中央电大核实,由中央电大统一报学位授予高校办理。在学习过程中遇到问题怎么办?学习中遇到困难以后,可以在教学点进行面授课的时候向带课老师询问,也可以登录省电大网站,在电大在线和网上教学上去查询阅读相关的资料,如果没有找到适合的答案,也可以通过省校课程论坛发帖提问,还可以通过老师留下的联系方式,直接联系老师询问老师。
5电大学主从注册入学开始,学习的过程大致应完成的主要程序答:报名阶段:网上预报名-现场报名确定-网上水平测试-领取教材-开学典礼学习准备:心理准备-知识准备-时间准备(学习计划)-物质与环境准备学习方法:阅读听讲-学习笔记-小组学习-练习、复习与备考考试-实践实习-毕业
6参加小组学习有什么好处?答:小组学习就是为了达到共同的学习目标,学习都自愿组合成的自主学习小组,互相鼓励,共同讨论,共同克服学习困难,共同完成学习任务的一种互帮互助的学习组织策略。学习小组的成员聚在一起讨论学习上遇到的困难和问题,交流学习心得和体会,沟通学习方法和技巧,共享学习资料和信息,互相鼓励,增强学习信心,激发学习动机,可以有效的消除个别化学习带来的孤独感,从而实现共同提高的目标。
7简述现代远程开放教育的特点远程教育是指学生和教师、学生和教育机构之间主要采用多种媒体手段进行教学和通信联系的教育形式。相对于传统的面授教育,远程教育有以下显著特征:即在整个学习期间,师生可准永久性地分离;教育机构或组织通过学习材料和支持服务两个方面对学生的学习施加影响;利用各种技术媒体联系师生并承载课程内容;提供双向通信交流;在整个学习期间,可不设学习集体,单个学生利用多种学习媒体,即可达到学习目的;教育真正不受时空限制;受教 育对象扩展到全社会;有更丰富的教学资源供受教育者选用;由原来的以“教”为主转变为以“学”为主。
填空题:目前电大所提供的网上教学信息,主要包括教学组织管理信息、_教学动态辅导信息_、__BBS_和双向视频教学等。CAI课件是在计算机上运行的_计算机辅助教学软件_,可以实现_问与答_、_分步骤演示_、灵活的查询和仿真教学、_考试_等功能,具有很好的_互动性_,可以模拟练习、模拟考试,主要用于学生自学时复习、练习、测试和模拟实验等,CAI课件分_单机版_CAI课件和网络版CAI课件两种。3双向视频是通过_计算机网络_传输实现的一种异地远程_双方可互视的教学形式_。在双向视频的_“虚拟课堂”_上异地的教师与学生的影像、声音可以_相互传递_、具备面授的形象、简洁、交互的特征,主要用于开拓知识面的讲座和共性问题的解答,由学校组织学生集体参加。
4、计算机系统主要由硬件和软件系统组成_硬件_是计算机系统中物理装置的总称。它可以是机械的、电子的、光电的元件或装置,_软件系统_是计算机系统运行所需的各种_数据、程序_及其相关资料。5开放教育是相对于_封闭教育_而言的。开放教育有这样的基本特征:以_学生和学习为中心_,而不是以教师、学校和教学为中心。学习过程_和_学习资源_的开放。
6、开放教育中的“开放”不仅指对教育的入学形试,也指教育观念、7、多种媒体教材包括文字教材、_录音教材_录像教材、_CAI课件_及其它媒体教材
8.中央电大网站主页网址是:(,点击回车键21.河南电大主页网址是 24.电大在线提供的视频教学资源的栏目有B.IP课件、视频课堂
2.联合国科教文组织“国际21世纪教育委员会”提出教育的四大“支柱”:是学会做事学会共处学会生存和学会学习
4.下面关于教学计划说法不正确的是教学计划不可以更改 8.《开放教育学习指南》是开放教育学生的 A.公共基础课 12.电话拨号上网的网速带宽C.56K
13.下列关于学分说法错误的是(A毕业论文不算学分
17.与传统的普通高等教育相比不符合中央广播电视大学开放教育特征的是B.学籍注册开放 24.关于补修课程说法错误的是()(2.00分)A.只有本科才有补修课程
22.一般认为,现代远程教育的技术支撑包括计算机网络技术、卫星数字通讯技术和(B.多媒体26.开放教育实行“五统一”管理方式,“五统一”的内容包括()。
A.统一教学计划、统一课程标27.下列属于教育部全国网络教育公共课统一考试科目的是()B.《计算机应用基础
36.在电大在线远程教学平台上参加网上实时双向视频教学活动,与老师、同学进行音视频交流所需要的设备应包括()C.联网计算机、摄像头、麦克风、耳机
38,学习支持服务分为()。A.学术性支持服务与非学术性支持服务 49.通过中央电视台给全国电大学生讲授第一节课的教授是()A.华罗庚
55.联合国科教文组织“国际21世纪教育委员会”提出教育的四大“支柱”:是学会做事、学会共处、学会生存和()。C.学会学习57.按现行开放教育免修免考管理规定,下列各教育类型可替代开放教育课程总学分比例正确的是 B.国家自学考试课程可替代必修总学分比例的40% 58.开放教育课程学习的一个重要特点是()A.学导结合 64.开放教育的具体教学实施单位是()C.教学点
65.下列关于形成性考核说法正确的是()A.是对学生学习过程的评价与考试 70.用于发送电子邮件的软件是 A.Outlook
72.教育部批准中央广播电视大学实施开放教育试点的时间是()B.1999年
73.开放教育的“校园”是由人网、天网、地网组成的一个教学网络及学习环境,这个“校园”不包括: C.开放教育学生组成的学习小组 76.网络带宽的计算单位为A.bit/s
一、判断题(每题2分,共20分)
题目1
《城市居民委员会组织法》和《村民委员会组织法》分别对基层群众性自治组织和基层人民政府的关系作了规定。
对
错
题目2
世界上第一个把人权提到纲领性文件和根本法地位的是1776年美国的《人权宣言》,马克思称它为“第一个人权宣言”,以法律形式肯定了资产阶级的人权概念。
对
错
题目3
土地公有制是我国生产资料公有制的重要组成部分。任何组织或者个人不得侵占、买卖、出租或者以其他形式进行转让。
对
错
题目4
在各国的国籍法中,通常有两种取得国籍的方式:一种是出生国籍,即因出生而取得国籍;另一种是继有国籍,即因加入而取得国籍。
对
错
题目5
我国国旗是1949年9月27日中国人民政治协商会议第一届全体会议通过确定的。
对
错
.题目6
根据宪法,2001年12月29日,第九届全国人大常委会通过了《中华人民共和国人口与计划生育法》。该法于2002年9月1日起施行。这部法律是我国第一部以人口与计划生育工作为主要内容的基本法律。
对
错
题目7
根据现行宪法的规定,我国公民的人身自由包括人身自由不受侵犯以及人格尊严不受侵犯。
对
错
.题目8
私营企业的特征之一是私营企业的资产属于私人所有。这是他与国有企业和集体企业的本质区别。
这里所说的私人,是若干人,而非一人。
对
错
.题目9
言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由是我国人民参加国家管理的一种最基本的手段和最重要的政治权利,它直接体现了人民在国家中的主人翁地位。
对
错
.题目10
防治污染、保护环境是我国宪法规定的一项内容,我国早在1978年《宪法》就曾规定了:“国家保护环境和自然资源、防治污染和其他公害。”1982年宪法进一步完善了有关的内容。
对
错
二、选择题(每小题2分,共20分。
每小题备选答案中,有一项或二项以上的正确答案,请将正确答案的序号填在括号内,多选、少选或错选均不给分。)题目11
中华人民共和国公民有劳动的()。
A.权利
B.义务
C.权利和义务
D.责任
.题目12
中华人民共和国公民有受教育的()。
A.义务
B.责任
C.权利
D.权利和义务
题目13
中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯,禁止用任何方法对公民进行()。
A.诋毁
B.侮辱
C.诬告陷害
D.诽谤
.题目14
在全国人大闭会期间,全国人大常委会根据最高人民法院院长的提请,可以任免()。
A.最高人民法院审判员和审判委员会委员
B.军事法院院长
C.高级人民法院院长
D.最高人民法院副院长
.题目15
在我国,()的印章应当刻有中华人民共和国国徽图案?
A.乡、民族乡、镇人民代表大会常务委员会的人民政府
B.监狱
C.各级人民法院和人民检察院
D.国际驻外使馆、领馆
.题目16
宪法规定向全国人民代表大会负责并报告工作的有()。
A.国务院
B.最高人民法院和最高人民检察院
C.全国人大常委会
D.中央军事委员会
题目17
宪法规定,国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的合法的权利和权益。国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展并对非公有制经济实行()。
A.帮助
B.指导
C.管理
D.监督
题目18
宪法规定,在法律规定范围内的()等非公有制经济,是社会主义市场经济的重要组成部分。
A.集体经济
B.个体经济
C.私营经济
D.混合经济
.题目19
宪法规定,连续任职不得超过两届的有
A.国务院总理、副总理
B.国家主席、副主席
C.中央军委主席、副主席
D.全国人大常委会委员长、副委员长
.题目20
法律规定,除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由()依照法律规定的程序对通讯进行检查外,任何组织或者个人呢不得以任何理由侵犯公民的通讯自由和通讯秘密。
A.审判机关
B.国家安全机关
C.检察机关
D.公安机关
三、小论文(60分,字数要求1200以上。
)题目21
论宪法的人权保障。
答:宪法历来被称为人权保障书,人权的实现和保障离不开宪法和宪政制度。享有充分的人权,是人类长期以来追求的理想,是无数仁人志士为之努力奋斗的崇高目标。保障人权,实现人的尊严和价值,是社会进步的必然趋势。1991年以前的一个很长时期里,很多人包括一些学者和国家干部都曾认为人权是一个“资产阶级”的口号。这是很大的误解。其实,社会主义应当是最讲人权的社会。今天,我们把人权写进宪法,有利于消除人们的这种误解,有利于在立法、执法、司法、守法和法律监督中加强对人权的保护。
一、人权的宪法保障机制
保障人权是宪法的终极价值。宪法通过宏观上控制国家权力和微观上规定基本权利的内容,形成有机的宪法人权保障机制。在宪法中做出尊重和保障人权的宣示,体现了社会主义制度的本质要求,有利于推进我国社会主义人权事业的发展,有利于我们在国际人权事业中进行交流和合作。”
二、宪法人权条款得以有效实现的途径
仅仅在宪法条文中明确规定“人权”,并无法保证这一条款的有效实现。我国宪法的规定往往是原则性、纲领性的,这些规定要落实到人们的实践生活中,还需要一系列的中间桥梁及制度构建来完善和引导这些规定的具体实现,切实做到尊重和保障人权。宪法对人权的保障可以借助以下途径实现:
(一)立法保障。
宪法中确立了“国家尊重和保障人权”的原则性规定,从而确认了公民享有基本人权。因此,有必要进一步立法,通过普通法律的制定以确定从基本人权中派生出来的具体权利。目前,我国已存在一些关于权利保护的下位法:如《中华人民共和国工会法》、《中华人民共和国集会游行示威法》、《中华人民共和国城市居民委员会组织法》等。
(二)制度保障。
宪法中虽然规定了“人权”,但“徒法不足以自行”,有了宪法规范,并不当然意味着人权就可以得到保障。黑格尔有句名言:“公民必须体会到宪法是自己的权利,可以落实到实处。否则,宪法就只是徒有其表,不具有任何意义和价值。”因此,制定宪法只是手段,实施宪法才是目的,要使宪法真正得以有效实施,就需要建立一系列的制度保障。一般而言,宪法保障有两种方式:一是宪法自己的保障,即宪法自身确认和规定的保障宪法实施的制度,如宪法中关于其自身的地位、效力、作用的规定;二是宪法监督,主要是通过合宪性审查、违宪性审查和宪法诉讼等方式保障宪法实施的制度。从我国的现实来看,宪法自己的保障已在宪法序言中有所规定,我们现在有待完善的是宪法监督制度,也即为在我国如何建立一整套完善的宪法审查制度。
(三)组织保障。
我国人权保护的不足不仅表现为法律法规的缺乏、保障制度的不完备,同时也还表现为组织方面的缺失。对我国而言,迄今为止,还没有人权保护的专门机关,仅有一些民间性质的学术团体和社会团体。然而,学术团体的纯学术性质,其他社会团体的“官办”性质,决定了它们的工作具有较大随意性,做出的决定也不具有强制性和约束力,它们对人权保障是非常有限的。因此,为有效保障人权,我国目前需要设立专门的人权保护机关。
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