承揽合同合同法

承揽合同合同法（精选6篇）

承揽合同合同法 篇1

你院(89)沪高经核第3号请示报告收悉。关于如何确定加工承揽合同履行地问题，经研究答复如下：

合同履行地应为合同规定义务履行的地点。加工承揽合同主要是以承揽方按照定作方的特定要求完成加工生产任务为履约内容的，承揽方履约又是以使用自己的设备、技术，人力为前提条件的。因此，加工承揽方所在地应为合同规定义务履行的地点，即合同履行地。但是，本案合同签订地在你市虹口区，合同承揽方所在地在你市松江县，松江县应为合同履行地。故，虹口区法院和松江县法院对本案均有管辖权。现两院在管辖上发生争议，根据民事诉讼法(试行)第三十三条规定，应由上海市中级法院指定管辖。

加工定作承揽合同

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甲方： 乙方：

地址： 地址：

邮编： 邮编：

电话： 电话：

法定代表人(委托代理人)： 法定代表人(委托代理人)：

开户行： 开户行：

帐户： 帐户

甲乙双方为携手合作，促进发展，满足利益，明确责任，依据中华人民共和国有关法律之相关规定，本着诚实信用，互惠互利原则，结合双方实际，协商一致，特签订本合同，以求共同恪守：

第一条：品种或项目、规格型号、数量、单价、金额、交货期限

定作物品名或项目 规格

型号 计量

单位 数量 价款或酬金 交货数量及交货期限

单价 总金额

合计

承揽施工的合同范本

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甲方：

乙方：

根据《中华人民共和国合同法》和《建筑法》及有关规定，结合本工程具体情况，经双方协商一致，签定本协议，共同遵守。

建设单位：

工程名称：

一、乙方作为公司项目部承揽施工该工程，实行自主经营、独立核算、自负盈亏、依法纳税，经营收入归乙方所有。甲方收取乙方管理费人民币 元。项目部的实际人员配置、运营和工程的施工由乙方具体实施，甲方予以监管。

二、乙方必须严格执行国家法律法规，严格执行国家有关建筑、安装工程质量标准和安全施工的有关部门规定，安全生产、文明施工，认真执行国家安全、质量生产操作规程。涉及工程中使用的特种设备或起重设备必须挂靠甲方名头进行检测以及备案的，甲方只负责盖章以帮助履行相关手续，不负担具体问题和责任。若因违反上述规定或本项目的其他事宜而引起的一切责任和损失，全部由乙方承担;同时甲方有权单方面解除合同并撤销项目部.

三、甲方有权对正在施工的工程项目和施工地盘进行正常的管理和指导，乙方必须无条件接受甲方的管理。对发现有违反质量、安全操作规程施工或发现存有质量、安全隐患的情况，甲方有权责令停工整顿。

四、乙方不得将该工程转包。在施工中，凡与其他单位和个人签定的一切合同、协议、承诺以以及在经营中发生的一切债权、债务等经济责任和法律纠纷，完全由乙方负责，甲方不承担任何连带责任。

五、乙方必须妥善处理好本工程的农民工的工资问题，所有涉及本工程项目的劳动工资问题均由乙方自行负责，甲方不承担任何连带责任。

六、乙方应配备和组建好项目经理部，建立、健全质量保证体系、质量管理体系、安全生产管理体系项目经理及成员要有上级有关部门部门颁发的上岗资格证。并自觉遵守上级有关部门规定，按时做好技术档案及安全内业等资料，随时接受上级部门的检查，并将有关证件材料及时上交公司。

七、现场保险费、质保金、相应的规费等一切费用均由乙方缴纳办理，并负责为本项目施工现场的全体人员办理人身意外伤害保险，并对施工中发生的一切事故承担全部责任及费用。

八、乙方必须遵守公司财务制度及有关部门规定，正确计算施工成本，账簿设置齐全，以备税务机关检查，并及时上报统计财务报表。建设单位拨付工程款必须先进甲方账户，甲方不得擅自挪用乙方工程款，甲方扣除管理费及税费，其余拨付给乙方。

九、由于建设单位工程款不能按期拨付导致工期延误，乙方不承担相应责任;由于乙方人员、材料、设备、施工方法等原因导致工期延误，后果、责任由乙方自行承担。同时，若工程质量、工期没有达到合同约定的标准，乙方承担一切责任。

十、乙方对安全生产负有直接责任，发生安全事故由乙方承担责任并接受上级部门的处罚和法律责任。

十一、乙方自行负责收集整理各项施工文件，该工程的技术档案在签署单位工程竣工验收报告后30天内交公司一份存档备查。

十二、依据施工合同，挂靠有效期在合同范围内，有效期满，双方债权债务结清以及乙方结清以挂靠单位名义在外的债务后，本合同自动解除。

十三、本协议双方签盖章后生效。

未尽事宜，双方协商解决。

甲方：

乙方：

签定日期：

加工承揽合同之维权

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(一)案件基本事实

XX年7月至今，印务公司与制药公司签订加工承揽合同，约定由印务公司为制药公司印刷包装盒和产品说明书等物品。合同对品名、数量、金额、验收、结算等事项以及违约责任和纠纷的处理方式进行了详细的约定。其中第六条“交(提)定作物的时间和地点”约定：按定作方通知印刷，以定单为主，18天左右。

合同签订后，印务公司按约定完成印刷工作，但制药公司却迟迟未依约支付报酬，且对部分定作物拒绝接收，造成印务公司产品积压，资金周转不畅。

(二)对双方法律关系的分析

1、印务公司与制药公司的承揽合同关系合法有效。

2、制药公司的迟延付款构成违约，依法应承担相应责任(理由及注意事项参考上述生物公司案件之分析)。

3、对合同第六条“交(提)定作物的时间和地点”之特别约定的理解

一方面，必须明确此条的目的是对交(提)定作物的约定; 另一方面，合同第一条已对承担合同定作物的“品名、规格尺寸、计量单位、数量、单价、总金额”事项进行了约定;因此承揽方有义务加工而定作方应该接受该条约定之相关物品。

综合起来，第六条规定只是对双方具体履行各自义务的程序、时间和协助事项的进一步约定，其应以第一条为基础，从属于第一条。否则第一条没有存在之必要，而从交易习惯来讲，标的之数量、品种与金额等密切相关，甚至直接决定交易能否达成，断不可对部分种类或数量进行随意分割。

因此定作方取消对合同第一条部分约定之订单，实际上是单方面解除合同部分内容，按合同法相关规定，其应就由此给承揽方造成的损失承担赔偿责任。而按照合同第十一条“违约责任”第2项之规定，“定作方中途废止合同，应偿付承揽方未履行部分价款总值的30%”，也即其应承担违约责任。

(三)本案纠纷解决的思路设计

1、由于双方目前仍处于合作状态，只是物品及报酬交付上存在分歧，并未有一方强行要求终止合同的意思表示。因此在纠纷解决过程中，宜以协商作为前置程序。

2、在协商不成而致诉讼的情况下，印务公司需准备充分的证据，特别是对制药公司拒收物品部分的维权上进行周密设计，以争取自身合法权益的实现。(湖北武汉律师吴新平)

三、对其他相关问题的分析建议

(一)对印务公司在印刷过程中，质量存在瑕疵而定作方予以接收的部分物品的处理。

主要考虑该物品设计、验收的程序和时间，瑕疵对工作成果整体效果的影响以及物品交付使用后的市场反应等诸多方面进行综合权衡。以确定承揽方是否应承揽责任，或者承揽责任的大小(主要表现为减少报酬的程度)。

(二)在诉讼程序中需注意的事项

1、对财产保全的设计：由于生物公司经营状况不容乐观，建议在起诉前对其进行严密的诉前保全措施，以预防执行上的困难;制药公司效益较好，具有偿还能力，可不采取保全，以节省诉讼成本，同时为双方今后之合作留最后余地。

2、对管辖法院的确定：根据合同约定，以合同履行地(承揽合同之加工行为地)法院为准，因此应认定为武汉市东西湖区人民法院。

承揽合同合同法 篇2

买卖合同是一方转移标的物的所有权到另一方,然后由另一方支付价款给原本拥有所有权的那一方。在买卖合同中,出卖人或卖方是转移所有权的那一方,而买受人或买方则是支付价款从而获得所有权的一方。买卖合同作为有偿合同,体现着最普遍的商品交换形式:买卖。在合同法中也明确规定了,当法律对其他的有偿合同或者是互易等转移标的物所有权的合同未作具体详细的规定时,都以买卖合同所规定的内容为参照。承揽合同与买卖合同一样,在生活中也很普遍。它是指承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,然后由定作人来支付报酬的合同。在承揽合同中,接受工作的成果并将报酬支付给工作人的那一方为定作人,而完成工作并把工作成果交付给定作人的一方为承揽人。在日常生活中,承揽人可以是一个人,也可以是很多个人,并且这许多承揽人就是共同承揽人,并对定作人负有连带清偿的责任。而且,一般来说,即使合同中并没有对当事人双方进行明确的承揽人和定作人的标注,也不会影响其在法律法规中的性质,依旧会以承揽人和定作人来认定。

二、区分买卖合同和承揽合同的意义

在我们的日常生活之中,买卖合同和承揽合同的使用是最为普遍的。然而,由于两者之间具有诸多的相似之处,例如都是由一方交付标的物,另一方支付相应的价款,而且都具有有偿、诺成、双务和非要式合同的特征,因此,它们在具体的操作和实践过程中就非常容易混淆概念,在具体的立法中也并未指出具体的区别标准,这就非常容易促使司法部门在操作中造成混淆和混乱,不利于民众利益的维护。因此,区分买卖合同和承揽合同对具体的操作和实践有很大意义。

首先,合同的性质对合同纠纷的管辖权产生直接的影响。根据相关法律的规定,合同中的合同履行地根据其交货地点或加工行为地依据,并以此来决定法院是否有管辖的权利,同时这也密切关系到当事人的利益,对其能否方便诉讼和举证产生着决定性的作用。不仅如此,区分买卖合同和承揽合同,还能够明确合同在履行过程中是否其中一方有任意解除权。对买卖合同来说,买卖双方都不享有合同的解除权,如果其中哪一方不履行合同都是需要承担违约责任的。而承揽合同则不同,其中的定作人是享有合同的任意解除权的,但解除所产生的后果则需要由定作人来承担。当然,定作人在承揽人不及时完成工作并致使定作人蒙受损失的情况下提出解除合同是符合我国法律规定的。

三、买卖合同与承揽合同的区别

1. 买卖合同和承揽合同的标的物不同

买卖合同的标的物是指卖方所出卖的货物。除法律予以禁止或限制的外,任何标的物,无论是动产或不动产,种类物还是特定物,消费物还是非消费物,均可作为买卖合同的标的物。买卖合同的标的物可能在合同成立时存在,也可能不存在。承揽合同以完成一定的工作并交付工作成果为标的。在承揽合同中,承揽人必须按照定作人的要求完成一定的工作,得出工作成果,这是与单纯的提供劳务的合同的不同之处。按照承揽合同所要完成的工作成果可以是体力劳动成果,也可以是脑力劳动成果;既可以是物,也可以是其他财产。承揽合同的标的物具有特定性。承揽合同是为了满足定作人的特殊要求而订立的,因而定作人对工作质量、数量、规格、形状等的要求使承揽标的物特定化,使它同市场上的物品有所区别,以满足定作人的特殊需要。承揽合同的标的物在合同成立时必然不存在。

2. 承揽合同中的定作人有监督检查的权利

在买卖合同中,卖方和买方之间交易的标的物要求质量符合,买方是不能监督检查卖方的。但在承揽合同中,定作人有义务协作承揽人及时完成任务,做出工作成果。并且定作人有监督检查承揽人的工作进度和工作内容、质量的权利,承揽人有必要接受定作人的监督,并做出让定作人满意的产品。

3.. 承揽合同中承揽人要亲自完成标的物

在买卖合同中,双方交易的标的物既可以是自己生产出来的劳动成果,也可以是通过第三、第四个人完成的产品,或者是从别处交易来的,都可以成为交易的标的物,买方是不在意交易的标的物是否是卖方生产出来的。而承揽合同中,标的物是需要承揽人去亲自完成的,并且需要考虑到定作人的需要,满足其特殊的要求。

总结

对买卖合同和承揽合同的区分,有利于减少对合同内容的混淆不清,促进司法部门更好的行使职能,从而维护当事人的利益,使民众的权利得到保证。本文通过分析承揽合同和买卖合同的定义,区分两者所能产生的意义以及两者之间的差别,通过这三个方面对买卖合同和承揽合同进行深入的了解和分析,以此来帮助更好的区别两者之间的差别和联系,从而实现司法的合理公正,也让民众自己明白这两者的差别,在具体的操作过程中能够意识到自己的权利和义务,在出现问题时也能够维护自己的权益。

参考文献

[1]迟桂荣,王根柱.从实务看买卖合同和承揽合同的区别[J].东方企业文化,2013(18).

承揽合同合同法 篇3

摘要：雇佣合同与承揽合同在实践中应用广泛，但由于二者在适用范围和认定标准上存有一些模糊区域，致使合同双方当事人的责任认定不明确，给司法审判带来了困难，造成法律适用上的不平等。因此，明确雇佣合同与承揽合同的认定，对于正确认识和处理雇佣合同与承揽合同具有非常重要的现实和理论意义。

关键词：雇佣合同；承揽合同；完善措施

雇佣合同关系与承揽合同关系是两种非常重要的法律关系，它普遍地存在于经济生活的多个方面。雇佣合同是指一方当事人于一定或者不定期限内，在另一方当事人的指挥和监督下从事生产经营活动或者其他劳务活动，另一方当事人按照约定给付报酬的协议。提供劳务的一方称为雇员或者受雇人，给付报酬的一方称为雇主或者雇用人。承揽合同是指承揽人按照定作方的要求完成工作并交付工作成果，由定作方给付报酬的合同。按照要求完成工作、交付工作成果并收取报酬的一方，为承揽人；提出工作要求、按照约定接受工作成果并给付报酬的一方，为定作人。在民法理论中，对雇佣合同与承揽合同很容易进行区分，但是在我国的司法实践当中，一直以来由于对雇佣合同与承揽合同缺乏统一和明确的区分标准，使得当事人的合法权益难以得到有效地保护，也使得司法审判缺乏严肃性。 因此，明确雇佣合同与承揽合同的认定，对保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护社会主义法律秩序的稳定和发展，并且对促进我国法学理论和司法实践的发展都具有重要的意义。

一、雇佣合同与承揽合同的认定

雇佣合同与承揽合同的认定方法可谓仁者见仁智者见智，笔者认为，在实践中宜按以下层次来建立两类合同的区分体系：

（一）当事人双方对合同性质有明确约定时的认定

民法的核心是意思自治原则。意思自治原则，又称私法自治原则，是指法律确认民事主体得自由地基于其意志去进行民事活动的基本准则[1]。意思自治原则的核心是确认并保障民事主体的自由。我国《民法通则》以及《合同法》都规定了民事活动应当遵循自愿原则。这些法律条文的规定即是对意思自治原则的确认。当事人的意思自治是合同法的灵魂，即只要当事人之间的约定不违背社会公共利益和法律的强制性规定，合同即成立有效。因此，在认定是雇佣合同关系还是承揽合同关系时，同样适用意思自治原则，即双方当事人就其身份关系是雇佣还是承揽存在约定时，应当依照其约定。

（二）当事人双方对合同性质无明确约定时的认定

如果当事人双方对合同性质没有约定或者约定不明确时，则可以根据不同的劳动对象，先将合同分为涉及动产的合同和涉及不动产的合同。这对于初步判别是属于雇佣合同关系还是承揽合同关系具有非常重要的参考意义。

第一，劳动对象为动产时的认定。动产，是指能够在空间上移动而不会损害其经济价值的物。众所周知，承揽合同以交付工作成果为其基本特征，所以，对于动产，如果当事人双方对合同内容没有约定或者约定不明确时，则应该认定为承揽合同；如果仅仅是以使用劳务为支付报酬的条件的， 则应该认定为雇佣合同。以此为判断标准，就基本上可以对实践中出现的雇佣合同关系与承揽合同关系进行区分认定了。

第二，劳动对象为不动产时的认定。不动产是指在空间上占有固定的位置，依自然性质不能移动或者移动后会损害其经济价值的物。无论是雇员还是承揽人在对不动产进行加工、改造、修缮等劳动时，必须在该不动产上进行，此时的劳动往往兼具有雇佣和承揽的双重特性。因此，在当事人双方对合同性质没有约定或者约定不明确时，对于不动产，则应当结合实际情况进行具体区分：

1.如果当事人双方只是约定以每日劳务的价格为计算报酬的标准，而没有约定以完成总的劳动成果为支付报酬的条件的，就应认定为雇佣合同；反之，如果当事人双方约定以完成总的劳动成果为支付报酬的条件，而没有约定以每日劳务的价格为计算报酬的标准的，就应认定为承揽合同。

2.虽然当事人双方约定为承揽合同，但是根据社会的生产技术水平，结合工作总量进行计价以后，如果承揽人获得的报酬与该行业雇员所获取的报酬之间没有明显的差额，那么该合同就应当被认定为雇佣合同，而不能认定为承揽合同。

这样规定的理由在于：首先，对于涉及不动产的承揽合同，承揽人必须到定作人指定的地点进行劳动，对承揽人工作地点的约束，不符合承揽合同中承揽人可以根据自己的意愿对工作场所进行选择的特征。其次，该规定符合民法的公平原则。因此，在审判实践中，如果一味强调合同的表面特征，而不顾合同的内在本质，必然会致使雇主以承揽合同为幌子，规避其对雇员应当承担的安全保障等义务， 最终导致对雇员的不公平。

二、雇佣合同与承揽合同认定的完善措施

上文对于判断雇佣合同与承揽合同具有极为重要的参考意义，但是要想在雇佣合同和承揽合同中间划出明确的界线还必须从以下三个方面进行完善。

（一）在《劳动法》增加有关雇佣合同的法律规定

目前，雇佣合同关系在我国仍然处于一种“遮遮掩掩”的尴尬境地，这也是在实践中司法工作着容易将其混淆为承揽合同关系的主要原因。笔者认为，在当前的形势下，宜在《劳动法》中增加雇佣合同的有关条款为妥，即修改《劳动法》，增加有关雇佣合同的法律规定，在同一部法律中规定劳动合同与雇佣合同两种不同形式的合同，用以调整劳动者与使用者之间的关系。具体说来，就是在《劳动法》中以一个部分详细的规定雇佣合同的主体、内容、效力、法律责任等，并且规定在雇佣过程中所引起的纠纷可以采用仲裁和诉讼两种处理方式。这样既可以使雇佣关系处于法律的监管之下，有利于进一步区分认定雇佣合同与承揽合同，明确合同双方当事人的法律责任，也为法官裁判案件提供了法律依据。

（二）充分发挥司法解释的指导作用

司法解释作为我国法律渊源中重要的一种，主要包括最高人民法院和最高人民检察院所作的司法解释。虽然我国现行的司法解释存在很多问题，但其作用却是不容忽视的。司法解释能够在法律的稳定性和社会的易变性之间保持适度的平衡，在法律的普遍性与案件的具体性之间寻得个案的公正。因此，在当前情况下，充分发挥司法解释的指导作用就显得尤为重要。譬如，最高人民法院可以就雇佣合同关系与承揽合同关系中极易混淆的一些领域出台相关的解释条款，特别是规定劳动对象为不动产时如何区分认定是雇佣合同还是承揽合同。通过司法解释来明确雇佣合同的法律概念，防止法官自由裁量权的滥用，并保证法律实施的统一性。

（三）确立依法保护弱者利益原则

保护弱者利益原则，是指以一种特殊的标准来衡量当事人之间的地位以及分配利益，这种特殊的标准是源于对社会弱者“身份”的认定，是以特殊身份来决定利益的分配，使这种分配结果有利于具有“弱势身份”的一方[2]。保护弱者利益原则是通过矫正失衡的社会关系来缓和这种不平等，这是另一种意义上的法律平等，即“实质平等”。我国当前正处于社会转型的关键时期，劳动力使用者变得复杂多元化，这些导致当事人在经济力量、知识、技术和信息等方面存有差异，从而使当事人之间产生强弱之分，在雇佣关系中，雇员相对于雇主来说，是属于弱势主体。在承揽合同关系和雇佣合同关系的选择中，雇佣关系最能够保护雇员的利益。如果按照现行的法律法规和法理仍然无法确定属于哪种合同关系，根据公平正义的法治理念，倾向于将该种合同关系确定为雇佣关系，以便于保护处于弱势地位的雇员的利益。 （作者单位：四川省社会科学院法学所）

参考文献：

[1]王利明：《民法》，中国人民大学出版社，2010年，第29页。

雇用合同与承揽合同的区别 篇4

1.双方当事人关系不同

从法律上讲，合同双方当事人的法律地位与权利能力是平等的。当雇用人与受雇人协商、订约时，双方是合同关系、平等关系，但当受雇人被雇用人雇用时，成为雇用人中的一员，原先的平等关系就成为组织内部的上下级的领导与被领导关系所取代，具有一种行政法或经济组织法上的不平等性。而承揽合同中，提供劳务的承揽方对于定作方来说具有独立于定作人的地位，不受定作人指挥、命令与调动。双方之间仅有平等的合同关系，没有上下级的组织关系。因此，从双方当事人的关系来看，雇用合同显然比承揽合同复杂。

2.劳务在两种合同中的地位不同

雇用合同中，受雇人为雇用人提供劳务，是双方订立雇用合同的主要目的，双方的行为均围绕此目的进行。而承揽合同中，双方订立的目的仅为定作物即劳务工作的成果，定作人提供劳务不过是实现这一目的的手段。

3.民事责任的承担主体不同

雇用合同中，爱雇人在提供劳务过程中因不可归责于本身的事而受到财产或人身上的权益损失，按照法律规定，雇用人必须承担损害赔偿责任，如果可归责于第三人的，雇用人可在对受雇人赔偿之后再向第三方追索；承揽合同，如承揽方在提供劳务、定作时受到利益、权利上的或损失，无论这种损失是否归责于承揽人，定作人都不会承担赔偿责任，除非这种损失是因为定作人的过错所引起的。

4.酬金支付条件不同

雇用合同中，其条件是受雇人按约定提供了他的劳务。不管其劳动的效果、“质量”的高低，雇用人都有义务在受雇人提供了约定劳务之后付给报酬。而承揽合同中，条件是按约定按质、按量、按期地提供劳务并有合格的劳动成果，并将其成果交付给定作人之时或之后，承揽人才能获得报酬。如果承揽人不能按质按量按期完成合同约定的定作物，他就无权获得报酬，也无权请求定作人为其违约的劳务支付全部补偿，而只能获得部分合理的补偿。而且，此时承揽人还要负有违约责任包括违约损害赔偿责任等。

雇用合同与委托合同的区别 1.提供劳务一方的身份不同

在雇用合同中，受雇人是以合同规定的劳务为其义务的当事人之一，他完全以自己的名义提供劳务，除非他成为雇用人的法人代表人，而在其行使职权、职责时，他是以雇用人的名义在行为，而不再仅仅是个人行为，一般情况下，受雇人并不具备这种身份；在委托合同中，受托人是以委托人的名义处理委托事务的，他直接代表委托人，为委托人利益而工作。受托人为自己的利益，以自己的名义与第三人之间的协议、合同、约定等都是个人行为，一般不能归属于委托人。因此，在提供劳务时的身份，即是否以对方当事人的名义在行为，是区分两种合同的物证之一。

2.雇用合同为有偿委托合同或无偿委托合同

雇用合同作为一种以提供劳务为目的的协议，是一种有偿的合同，没有无偿的雇用合同。而在委托合同中，存在着无偿委托合同关系，即委托方与受托方仅仅基于信任而由受托方无偿地为委托方处理委托事务。在这一点上，无偿委托合同是不同于雇用合同的。

3.劳务在合同中的性质、地位不同

雇用人之所以雇用受雇人，是因为雇用合同是以受雇人提供劳务为合同标的的双方协议。这种劳务可以创造财富，但财富本身不是合同内容，可以说与雇用合同的目的无关，它只是一种后继的结果而已。委托合同则不同，受托人为处理委托人所委托的事务所提供的劳务本身并非委托人之所需，委托人想要得到的，只是通过受托人的处理委托事务的劳务所带来的财产、人身上的权益及其他法律后果。在委托合同中，劳务只是实现委托人目的的手段。

4.委托人与雇用人的义务不同

雇用合同中，雇用人应当为受雇人提供劳动保险、劳动保护、医疗卫生、节假休息、劳动时间限制等措施及便利、权利。而在委托合同中，委托人主要向受托人提供委托事务的处理所需费用；在因不可归责于受雇人或受托人的情况下，雇用人可以通过为受雇人投保以受雇人受益人的医疗保险合同、人身保险合同等免除这方面的责任。而委托人对受托人所受的这种伤害，必须负赔偿责任，然后再向有过错的第三人追索。

5.雇用合同与委托合同中劳务方提供劳务所产生的后果不同

雇用合同的标的是劳务，受雇人为雇用人所履行的义务内容是劳务，这是直接与终结性的。至于在提供劳务过程中所生的法律后果，与合同内容没有关系。而委托合同中，受托人处理委托事务所产生的财产权益、人身权益及法律责任等均由委托人负担。

雇用合同的签订技巧

一、雇用人的权利与义务 权利

1.请求受雇人提供劳务的权利

双方在合同中应明确约定提供劳务的质量、数量、标准、规格及履行这一义务的期限。

由于合同是双方当事人之间订立的，因此一方有履行义务的行为不得转移给第三人代为履行。第三方如要替代其中整整齐齐来履行义务或享受权利，可以把权利、义务一起移转。但必须经过当事人的同意，否则，雇用人可请求受雇人负违约责任。

2.监督、检查的权利

雇用人有权随时监督、检查受雇人提供劳务的情况：包括质量、数量、标准、规格、时间要求等。雇用人在不干扰、妨碍受雇人正常履行义务、提供劳务为前提（无耽误，由雇用人全部承担责任），有权要求受雇人定期或随时报告提供劳务的进展及质量等方面的问题。

3.有要求受雇人不泄露商业秘密和其他事宜的权利 在工业、商业和第三产业的法人或合伙性质的企业作为雇用人与受雇人订立雇用合同后，尤其是与受雇企业性质相同或相似的企业，受雇人应严守这些机密，不得泄露给其他企业，否则受雇人应承担违约责任（经济责任与刑事责任），雇用人有权解除合同。

4.要求受雇人不同业竞争的权利

所谓同业竞争，指受雇人受雇用人雇用之时或双方解除雇用合同之后，受另外一个与原来雇用人同种性质或相似性质的、具有竞争关系的雇用人雇用的行为，属于一种不正当竞争行为。否则方和恶意第三方承担赔偿责任，此时雇用人有解除雇用合同的权利。

义务

1.为受雇人提供报酬

雇用人应根据合同约定及法律规定的劳务报酬计算方法、给付方式等为受雇人支付劳务报酬。有约定期的按约定给付，无约定的按商业及其他习惯给付。中途双方解除合同的，雇用人应将受雇人的劳务报酬结清并一次性给付完毕，不得拖欠。

2.为受雇人提供适于其承受的劳务，保障其生命、身体、健康等的安全

3.为受雇人提供必要的医疗卫生措施与劳动保险、劳动保护等。

4.遵守合同约定与国家法律规定的工作时间，履行节假日休息制度及关于对妇女及未成年人（16-18周岁）权益加以保护的义务。

5.雇用人的其他义务

基于诚实信用原则，雇用人还应承担主要义务之外的一些附随义务，如注意义务、说明义务（如对雇用人所提供的劳动工具加以说明、指导等），告知义务（如关于劳务的危险性及有关报酬、工作时间等的法律规定及解除合同时所作告知等），不作为义务（如订约之后，雇用人不再雇用其他人，不转移其劳务请求权与报酬给付义务等），保密义务（对受雇人的技术秘密，劳务方式等不告知第三人）等。

二、受雇人的权利与义务 权利

1.请求雇用人给付报酬的权利

雇用人给付报酬可由双方加以约定，但必须符合国家所规定的最低工资标准。如没有约定可约定不清的引起争议，按国家法定的工资或报酬标准，没有规定的，参照市场同类劳务报酬标准进行计算和给付。

如雇用人有正当理由扣减受雇人的报酬，则其扣减数额的总数不得多于当期应付报酬的1/3，且在情况下不得扣减受雇人的报酬。

2.人身安全受保护的权利及享受劳动保险、劳动保护、医疗卫生等权利

受雇人的生命、健康及身体的完整性亦应由雇用人提供安全的劳动条件、劳动保障等加以维护；受雇人为雇用人工作时间连续超过一定期限，雇用人应为其购买劳动意外伤害保险及医疗保险。否则，受雇人可以解除合同；也有权请求雇用人负损害赔偿责任。

3.受雇人的人格尊严受到尊重的权利

任何人不能把人损他人人格尊严的言论和行为强加于合同另一方，不得因受雇人的某些特征如性别、宗教信仰等而区别对待甚至加以污辱，否则造成其人身权利受到损害及精神上受到痛苦的，受雇人可向雇用人请求损害赔偿金及精神抚慰金。

4.拒绝未经自己同意的劳务请求权的转移权利

如雇用方要变更合同主体，转移劳务请求权，必须征得受雇同意，否则受雇人可以拒绝给付劳务。

5.其他权利

如受雇人有权拒绝雇用人的试用期长于三个月的要求，以避免使受雇人的请求报酬权受到损害。另外，雇用人不能要求受雇人提供合同金或请求第三人为其提供劳务担保。

受雇人有权根据国家法律规定在合理的劳动时间内向雇用人提供劳务，加班加点必须征得受雇同意，且加班时间的多少也有限制。除了法定特殊情况外（如抢险救灾以保护雇用方财产不受损失的加班），受雇人有权拒绝加班，对于额外的加班，受雇人有权请求给付加班费。

义务

1.提供劳务的义务

若受雇履行能力不足或严重违约，雇用人可解除合同或在试用期满后不与受雇人订立雇用合同。

2.为雇用人保密的义务及忠于雇用人的义务

属于应为雇用人保守的秘密，一般雇用人都会明确告知受雇人。受雇人明知或可推知雇用人的某些事宜不应被泄露而加以泄露，造成雇用人损失的，受雇人应负赔偿损失的责任。

3.附随性义务

建设工程施工合同与承揽合同区别 篇5

田洪峰日照仲裁委员会办公室

关键词: 建设工程施工合同/承揽合同/区别

内容提要: 准确认定合同的性质，是人民法院或仲裁机构依法对合同纠纷案件行使管辖权，正确适用法律，依法审理案件的前提。由于建设工程施工合同本来就是承揽合同的一种特殊类型，且两者之间存在很多共同的法律属性，因此在司法实践中经常把两类合同混淆，并据此作出错误的裁判。学术界对此也无明确的观点。本文从合同的标的物、合同主体、结算方式等方面入手，论述如何区别建设工程施工合同与承揽合同。

2008年10月，日照仲裁委员会受理了一起合同纠纷案件，案情大致是：申请人某钢厂委托被申请人某起重机制造公司制造一个悬梁起重机，包括起重机的制作和安装。合同约定竣工日期为2007年5月1日，每延误一天，需支付合同价款万分之5的延期违约金；合同履行中发生的一切纠纷，由合同履行地的仲裁委员会解决等。合同签订后，申请人按约支付工程款，被申请人未能按期交工，直到2007年9月14日才将起重机调试合格后交付申请人使用。工程交付后，由于双方当事人对工期延误违约金的计算发生争议，申请人向日照仲裁委员会（起重机的安装地）申请仲裁：要求裁决被申请人支付工程延期违约金40余万元。被申请人则以“双方当事人签订的合同实质内容是被申请人按照申请人的要求完成一个起重机的制作，而起重机的制作是在被申请人所在地进行的，因此该合同是承揽合同，被申请人住所地才是合同履行地”为由，提出管辖权异议，认为该仲裁委员会没有管辖权。

根据最高人民法院现行的法律规定，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地，而承揽合同纠纷通常以加工行为地为合同履行地。因此，界定该合同的性质，决定了该仲裁委员会对该案是否享有管辖权。对此，该仲裁委员会内部有两种不同的观点，由此引起笔者的注意，特撰此小文。

《合同法》第251条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”第269条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”建设工程合同，实际上是承揽合同的一种特殊类型。因此，《合同法》第287条规定：“法律对建设工程合同没有特别规定的，适用法律对承揽合同的有关规定。”根据《合同法》的规定，建设工程合同包括工程勘察合同、工程设计合同和工程施工合同。由于工程勘察合同和工程设计合同与承揽合同较易区分，因此本文重点阐述工程施工合同与承揽合同的区别。现实中，建设工程施工合同又可分为土木建筑工程合同、装饰装修工程合同和安装工程合同三类。

建设工程施工合同与承揽合同都具有以下相同的法律属性：

1、均以完成一定的工作并交付工作成果为标的。在承揽合同中，承揽人必须按照定作人的要求，完成一定的工作，但定作人的目的不是工作过程，而是工作成果。建设工程施工合同中，承包人也必须按照发包人的要求，或根据发包人提供的图纸资料，完成一项工程，发包人的目的，也不是工作过程，而是按期得到一项完整的、合格的工程。

2、合同的标的物具有特定性。承揽合同是为了满足定作人的特殊要求而订立的，因而定作人对标的物质量、数量、规格、形状等的要求使承揽标的物特定化，使它同市场上的物品有所区别，以满足定作人的特殊需要，这是与买卖合同的最大区别之处。建设工程施工合同，同样也是根据发包人提供的与众不同的图纸，为满足发包人建设一项与其他建筑物不一样的建筑物订立的。

3、承揽人或施工人的工作均具有独立性。两类合同中，承揽人和承包人都是以自己的设备、技术、劳力等完成工作任务，不受合同对方的指挥，独立完成合同约定的质量、期限等责任，在工作成果和工程交付前，对标的物的灭失或工作条件恶化风险所造成的损失承担责任。

4、均具有一定的人身性质。承揽人或承包人一般必须以自己的设备、技术、劳力完成工作或工程，并承担风险，不得擅自将承揽的工作或工程交给第三人完成，且对完成工作、工程过程中遭受的意外风险负责。

5、均是双务、有偿合同。承揽合同中，承揽人负有完成工作并支付工作成果的义务，而定作人则负有支付报酬的义务，两者的义务是相互的、对流的、有偿的。建设工程施工合同中，承包人负有按期保质完成工程并交付工程的义务，发包人负有支付工程款的义务，两者的义务也是相互、有偿的。

对以上建设工程施工合同与承揽合同的共同法律属性，大家的意见是一致的，但对两类合同的不同之处，可谓“仁者见仁、智者见智”，从网上搜到的以下两个案例，也反映出两种不同的观点。

1、上海市浦东新区人民法院（以下简称浦东法院）2000年在审理上海东方上市企业博览中心有限公司（以下简称上海东方公司）破产案时（见上海市浦东新区人民法院网），就债权人上海市建筑设计研究所有限公司（以下简称建筑研究所）申请优先受偿工程欠款一案，依据《建设工程质量管理办法》认定：建设工程合同的标的是特指基本建设工程，如果是为完成不能构成基本建设的一般工程的建设项目而订立的合同，不属于建设工程合同，而属于承揽合同的范畴，因此破产申请人与债权人签订的合同应属于建设装潢工程施工合同，而非《合同法》286条所指的建设工程合同。浦东法院最终以建设装潢工程施工合同不是建设工程施工合同、而是承揽合同为由，裁决债权人不得按照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定行使工程价款优先受偿权。

2、乙方为甲方承建一块大型户外显示屏，一审法院从合同名称入手，认为该合同属于建设工程施工合同。而二审法院采纳了被告的上诉意见认为：当事人双方标明为“定制人”、“承揽人”，合同标的为可拆分物，主要依赖承揽人之技术特点进行施工，最终之安装仅是制作过程之延续，并最终认定该案为“承揽合同纠纷”。

笔者认为，建设工程施工合同和承揽合同的最大不同之处，主要体现在以下三个方面：

1、合同标的物的区别。建设工程施工合同完成的工作构成不动产，即合同标的物是不动产物，包括民法意义上的完全不动产物和大部分类不动产物，而承揽合同完成的工作则不构成不动产的，即标的物一般是指动产。

国务院制定的《建设工程质量管理条例》第2条第2款规定：“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”《建设工程安全生产管理条例》

第2条第2款规定：“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”《建筑业企业资质管理规定》第2条第2款规定：“本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新建、扩建、改建等活动的企业。”从上述规定可以看出：建设工程包括土木建筑工程、安装工程和装修工程三类工程，三类工程的共同点就是：工程施工完成后，均构成了不动产物，包括完全不动产物和类不动产物。

（1）完全不动产物是指在物理上固定在土地上、不能随便移动的构筑物。不动产物一般是指比较大而复杂、建设工程的要求比较高的土木建筑物和基础建设项目，如办公楼、厂房、码头、公路等，但也包括投资额小、工程技术要求比较简单的建设项目，如民宅、垃圾站、传达室等。

不动产物的建设，通常要涉及对土地利用的强制性规范的限制，当事人不得违反规定自行约定。例如，发包人拟投资建设一座厂房，必须经过有关部门的审批，办理土地使用、占用手

续，符合有关规划要求，办理开工许可证等。国家建设主管部门制定的工程类别及等级中，把工程类别分为房屋建筑工程、冶炼工程、矿山工程、化工石油工程、水利水电工程、电力工程、林业及生态工程、铁路工程、公路工程、港口与航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和机电安装工程十四类，从中可以看到，上述工程的共同点是，工程完成后均成为了完全不动产物。因此，凡是为施工完全不动产物而签订的合同，均是建设工程施工合同。

那么在不动产物上的施工行为，是否是建设工程施工合同的内容呢？笔者认为：在不动产物上的施工行为，如果行为的后果添附在不动产物上，并最终形成了与不动产物一体的、不可分割、不可拆分的部分，由此签订的合同，笔者认为也应当定为建设工程施工合同，而不能认定为承揽合同。例如室内装修活动。该类工程虽然可能技术要求比较低、投资较小，但装修行为的后果，通常成为了不动产物上不可分割的部分，因此也是建设工程施工合同的内容，而不是承揽合同的内容。

实践中对建设工程施工合同的标的物有个误区，即有人认为：建设工程合同的标的限于比较大而复杂的土木建筑等工程，建设工程的要求较高，因此为完成一般建设项目而订立的合同不属于建设工程合同，而应属于承揽合同，如为个人建造住房与建筑队订立的合同就是承揽合同，而不是建设施工工程合同。笔者对此持不同看法：个人建造的住房，也构成不动产；个人住房虽然工程较小、难度比较小，建设要求不高，但也是房屋建筑，《建筑法》中已将建筑活动范围明确界定为“各类房屋建筑及其附属设施的建造”。应当包括个人住房在内的各类建筑。另外，个人建造住房，同样需要取得有关部门的许可，施工中同样具有一定的危险性，同样需要具有一定资质的人员进行施工，因此，为完成一般建设项目而签订的合同也应当定为建设工程施工合同。

（2）部分类不动产物，包括铁塔、管道、室外超大型显示屏、平面及立体广告牌以及或简单拆除之钢板车间等。有人认为：室外超大型显示屏、平面及立体广告牌以及或简单拆除之钢板车间等属于类不动产物，不构成民法意义上的不动产物，归属于可拆分物，因此，该类合同主要是依据加工方的技术而签订，应当认定为加工承揽合同，方符合立法之精神。笔者认为：施工上述类不动产物时，不能孤立的只从物的分类来分析，还要结合下面第2个不同之处，即对合同主体的要求来分析。

2、合同主体的区别。建设工程施工合同的承包人为特殊主体，法律对承包人有特殊要求，即承包人必须是经国家认可的具有一定建设资质的法人。而一般承揽合同在法律没有明确规定的情况下，合同双方为一般主体。

（1）《建设工程安全生产管理条例》第3条规定：“建设工程安全生产管理，坚持安全第一、预防为主的方针”；《建筑业企业资质管理规定》第1条规定：“为了加强对建筑活动的监督管理，维护公共利益和建筑市场秩序，保证建设工程质量安全，根据《建筑法》、《行政许可法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》等法律、行政法规，制定本规定”。由于建设工程施工过程一般较长，施工中需要一定的技术，过程存在一定的危险性，建设工程体现国家利益和社会公共利益、事关人民群众生命财产安全，因此需要由有技术、有能力的队伍来建设，另外建设工程的质量的好坏，可能会涉及到社会公众的人身安全和财产利益，国家对施工单位实行资质管理是十分必要的。因此，为了加强建设工程安全生产监督管理，保障人民群众生命和财产安全，国家对建筑业企业实行资质管理，以加强对建筑市场的管理。

（2）《建筑法》第26条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”第29

条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；„„禁止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位”；《招标投标法》第26条规定：“投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件”；《建筑业企业资质管理规定》第2条规定：“在中华人民共和国境内申请建筑业企业资质，实施对建筑业企业资质监督管理，适用本规定”；第3条规定：“建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动”。此外法律对建筑从业技术人员也有相应的条件限制。以上都是法律法规的强制性规定，违反上述规定的建设工程施工合同依法无效。

由此可见，建设工程合同对承包人不但有要求，而且对承包人的要求是十分严格的。企业承揽工程，必须依法取得相应等级的资质证书，并在资质等级许可的范围内承揽工程。反过来讲，凡是需要取得建筑业资质证书才能施工的项目，都是工程的范畴，围绕工程签订的合同都是建设工程施工合同。

（3）建设部会同铁道部、交通部、水利部、信息产业部、民航总局等有关部门组织制定的《建筑业企业资质等级标准》将企业资质分为施工总承包企业资质、专业承包企业资质和专业承包企业资质三大部分。其中施工总承包企业资质包括房屋建筑工程、公路工程、铁路工程、港口与航道工程、水利水电工程、电力工程、矿山工程、冶炼工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程和机电安装工程等12个专业资质。专业承包资质包括地基与基础工程、土石方工程、建筑装修装饰工程等60个专业资质；劳务分包工程包括木工作业、砌筑等13各专业资质。从上述资质分类看，国家对从事上述工程的企业，包括施工总承包、专业分包和劳务分包，均实行资质管理，企业均需办理相应的资质证书，否则，不能承揽工程，也不能承担工程施工任务。建设工程施工合同中的承包人，必须具备相应的施工资质，才能承揽工程，否则，双方当事人签订的建设工程施工合同会因为承包人没有施工资质而无效。因此也可以说：凡是必须具备上述资质才能施工的项目，就是建设工程，为此签订的合同，就是建设工程施工合同。

现实中，当事人对建设工程施工合同中的安装工程合同和承揽合同最容易混淆。从国家对建设工程施工合同承包人的特殊要求可以看出：安装工程合同与承揽合同的最明显的区别就在于国家对合同中的承包人有无资质的要求。如果无资质的要求，就是承揽合同；反之就是建设工程施工合同中的安装工程合同。

还要注意的一个问题就是：有的建设工程施工合同的承包人没有资质或超越资质订立的合同，只能认定合同为无效合同，而不能因为承包人没有资质就认定合同是承揽合同。

3、结算方式的区别。通常情况下，建设工程施工合同签订时，合同价款是不确定的、暂定的，需要双方当事人根据合同履行情况，通过专门的工程造价咨询单位，依据国家或地方编制的结算定额，计算出合同的最终价款。而承揽合同往往在签订合同时就约定了明确的价款或价款的计算方式，双方当事人根据合同的约定，不需要通过专门的审计机关结算就能轻易计算出合同的最终价款。

建设工程施工合同需要进行工程结算才能确定最终价款。所谓工程结算是指承包人在工程实施过程中，依据承包合同中关于付款条款的规定和已经完成的工程量，并按照规定的程序向建设单位收取工程价款的一项经济活动。工程结算关系到建设单位和施工单位的直接经济利益，它是建设单位控制建设投资的最终环节和关键环节，同时也是施工单位实现经营收益的最终环节和关键环节。国家为此出台了一系列关于工程结算的规定：如《建设工程价款结算暂行办法》第2条规定：“凡在中华人民共和国境内的建设工程价款结算活动，均适用本办法。”《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第2条规定：“在中华人民共和国境内的建

筑工程施工发包与承包计价管理，适用本办法。”为了统一工程造价的结算标准，国家建设部和各地建设行政主管部门，还制定了《全国统一建筑工程基础定额》《全国统一安装工程预算定额》《全国统一装饰工程定额》《全国统一建筑消耗量定额》等计价依据。另外，国家对工程造价咨询单位和人员也进行资质管理。

由于建设工程的结算比较复杂，而建设单位一般没有专门的工程造价咨询人员，所以建设单位一般要委托有资质的工程造价咨询单位审核承包人编制的结算书。审核结果经双方当事人认可后，才具有效力。通常情况下，如果依据约定不能直接计算出最终价款的合同，是建设工程施工合同，反之就是承揽合同。

以上三个方面，就是建设工程施工合同和承揽合同的最大不同之处。一般情况下，只要对照上述三个方面，就能很容易的区别两种合同。现在再看前文提到的两个案例。第1个案例中，（1）浦东法院既然认定债权人建筑研究所与上海东方公司之间签订的合同是建设装潢工程施工合同，又否定建设装潢工程施工合同不是建设工程施工合同，显然是前后矛盾；（2）国务院制定的《建设工程质量管理条例》和《建设工程安全生产管理条例》，以及建设部《建筑业企业资质管理规定》均明确规定建设工程包括装修工程，而浦东法院引用失效的《建设工程质量管理办法》认定“建设工程合同的标的是特指基本建设工程，如果是为完成不能构成基本建设的一般工程的建设项目而订立的合同，不属于建设工程合同”，显然与现行的法律法规相冲突；（3）根据现行的法律法规要求，从事装修（包括装潢）工程的企业必须具备相应资质，也说明装修工程就是建设工程的一个分类。由此看出，浦东法院的认定和裁判是值得商榷的。

第2个案例中，乙方为甲方承建户外显示屏的合同，既包括了制作显示屏的内容，也包括了安装显示屏的内容。户外显示屏的制作，可能对制作主体并无特殊的要求，但是户外显示屏的安装，不是任何单位都可以施工的，也需要有相应资质的企业来进行，但二审法院忽视了这个关键，由此作出的裁判也值得商榷。对此，其实最高人民法院早于2003年3月26日《关于山东省青岛东方铁塔集团有限公司与河南省延津县广播电视局建设工程施工合同纠纷一案指定管辖的通知》中，就作出了相应的规定。该《通知》中的案例与上述案件案情基本一致，但最高人民法院的意见是：发射塔大部分零部件的加工行为是为履行施工合同而做的部分准备工作，因此双方所签合同不是承揽合同，应为建设工程施工合同纠纷，案件应由工程所在地人民法院管辖。

笔者认为，最高人民法院的意见无疑是正确的，但却没有从根本上指出区别两种合同的办法，导致下级法院在审理该类案件时仍无明确的依据，不能不说是个遗憾。

建设工程施工合同和承揽合同除了从上述三个最明显的不同之处外，还可以从以下几个方面区分：

1、合同形式上的差异。承揽合同既可以是书面的也可以是口头形式，而且在定作人为自然人时多采用口头形式。而建设工程施工合同属要式合同，应当以书面方式订立。这是国家对基本建设进行监督管理的需要，也是由建设工程合同履行的特点决定的。《合同法》第270条明确规定：“建设工程合同应当采用书面形式。”但法律对承揽合同并无规定。

2、订立合同方式上的差异。一般承揽合同在订立时经合同双方协商达成一致即可成立。而根据《建筑法》和《招标投标法》的规定，建设工程施工合同的订立一般应当经过招标投标程序，还应接受有关行政监督部门依法对招标投标活动的监督。《建筑法》第19条规定“建筑工程依法实行招标发包”；《合同法》第273条规定：“国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立”；《招标投标法》

第3条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：„„”；第7条规定：“招标投标活动及其当事人应当接受依法实施的监督。有关行政监督部门依法对招标投标活

动实施监督”。因此，无论是订立合同的前提，还是订立合同的方式，建设工程合同都比一般承揽合同严格许多。从意思自治方面来说，建设工程合同所受的限制比一般承揽合同要多得多，很多合同条款都由国家法律和法规，甚至规章都规定好了的。建设部、国家工商总局制定的《建设工程施工合同》和《建筑装饰工程施工合同》示范文本，就是根据《建筑法》等法律法规规定，并结合我国建设工程实际以及相关国际惯例制定，现在已广泛应用到建筑工程领域。

3、合同内容上的差异。建设工程施工合同的内容比承揽合同的内容范围更窄，专业性更强。前者是进行工程建设，从狭义上讲只包括土木建筑工程、安装工程和装饰装修工程三类合同，但无论是土木建筑工程、安装工程，还是装饰装修工程，均需交由有相关资质的单位进行。而后者是加工、定作、修理、复制、测试、检验，其外延更为广阔。承揽合同中，国家对承揽人的资质并无强制性的要求。

4、监理制度的差异。在合同的履行过程中，建设工程施工根据《建筑法》第30条规定，“国家推行建筑工程监理制度”的规定强制推行监理制度，而承揽合同不强制性推行监理制度。

5、标的物的质量标准要求的差异。承揽合同的双方可以自行约定标的物质量，但作为建设工程施工合同来说，标的物的质量必须符合国家有关建设工程标准的要求。如《建筑法》第58、59、60、61条规定：建筑施工单位对工程的施工质量负责；建筑物在合理使用寿命内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量；建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得有渗漏、开裂等质量缺陷；对已发现的质量缺陷，建筑施工企业应当修复；建筑工程经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格，不得交付使用等等。

6、标的物保修的差异。承揽合同法律没有明确规定保修问题，由合同双方自行约定是否保修，以及保修期限，而国家对建设工程保修，包括保修范围和保修年限，都有明确的规定。如《建筑法》第62条规定的建筑工程的保修范围应当包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热、供冷系统工程等项目。国务院《建设工程质量管理条例》第40条规定：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年等。

7、一方违约时的救济方式不同。在承揽合同中，定作人解除合同后，承揽只能要求定作人赔偿损失，而不能要求继续履行；而在建设工程合同中，除特定情形外，一方违约时，对方当事人都可以要求其继续履行。

8、合同解除的条件不同。根据法律规定，承揽合同的定作人享有解除权，可以随时解除合同；而在建设工程合同中，除具备双方约定或者法定的解除条件时，一般是不允许随意解除合同的。

承揽合同 篇6

定作方：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿合同编号：

承揽方：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿签订地点：

一、项目名称、任务量、酬金、完成期限、备注签订时间：年月日

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│││酬金│││

│项目名称│任务量（工时）├──────┬──────┤完成期限│备注│

│││包干│工资／小时│││

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│││││││

├────┼───────┼──────┼──────┼────┼──┤

│││││││

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│合计人民币金额（大写）│

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（注：空格如不够用，可以另接。）

二、项目的内容及质量技术要求

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三、技术资料、图纸提供办法及保密要求

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四、验收标准、方法和期限

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五、结算方式及期限

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六、违约责任

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七、解决合同纠纷的方式

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八、双方协商的其它条款

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│定作方│承揽方││

│单位名称（章）│单位名称（章）│鉴（公）证意见：│

│单位地址：│单位地址：││

│法定代表人：│法定代表人：││

│委托代理人：│委托代理人：│经办人：│

│电话：│电话：││

│电报挂号：│电报挂号：│鉴（公）证机关（章）│

│开户银行：│开户银行：│年月日│

│帐号：│帐号：│（注：除国家另有规定外，│

│邮政编码：│邮政编码：│鉴（公）证实行自愿原则）│

└─────────┴─────────┴──────────────┘

有效期限：年月日至年月日