2024年安徽省司法考试《司法制度》考试试卷
试卷
提示:本试卷为选择题,由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分。本部分含1—25题,每题2分,共50分。
1.企业事业单位和其他生产经营者有下列行为之一,尚不构成犯罪的,除依照有关法律法规规定予以处罚外,由县级以上人民政府环境保护主管部门或者其他有关部门将案件移送公安机关,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处(C)拘留;情节较轻的,处五日以上十日以下拘留:
A.二十日以上三十日以下
B.十五日以上二十日以下 C.十日以上十五日以下
D.三十日以上六十日以下
2.人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在(D)提出。A、开庭审理前
B、立案后
C、审理终结前
D、提交答辩状期间
3.各级预算的收入和支出实行(B)。A.权责发生制
B.收付实现制
C.权责发生制和收付实现制并用
D.以权责发生制为主、收付实现制为辅
4.宋某持三角刮刀抢劫王某财物,王某夺下宋某的三角刮刀,并将宋某推倒在水泥地上,宋某头部着地,当即昏迷。王某随后持三角刮刀将宋某杀死。关于王某行为的性质,下列哪一选项是正确的?(D)
A.根据刑法第20条第3款,王某将抢劫犯杀死,属于正当防卫 B.王某的行为属于防卫过当
C.王某前面的行为是正当防卫,后面的行为是防卫过当 D.王某前面的行为是正当防卫,后面的行为是故意杀人
5.依《航道法》规定,编制航道规划应当征求有关部门和有关军事机关的意见,并依法进行(D)。A.环境影响分析
B.环境影响评估 C.环境影响预测
D.环境影响评价
6.行政法规是(C)为领导和管理国家各项行政工作制定的法律规范。A、全国人民代表大会
B、全国人民代表大会常委委员会 C、国务院
D、中共中央办公厅
7.预算调整的条件是(C)。
A.批准的预算
B.经过法定程序
C.批准的预算和经过法定程序
D.批准的预算或经过法定程序
8.某直辖市国有企业转换经营机制,导致大批职工下岗。为了自谋生路,许多下岗职工纷纷干起了出租摩托车运输乘客的工作,一时间,“摩的”遍地开花。市政府却以影响市容为由,公布了一项规定,要求凡是从事“摩的”运营的都应当取得市政府的运营许可证。对于该行政许可的设定,正确的说法是:(D)A、市政府的规定是违法的,因为规定不能设定行政许可
B、市政府不需要设定行政许可,因为“摩的”现象属于市场竞争机制能够有效调节的 C、行政许可的设定也应当符合合理性原则,公民的生计比市容的维护重要得多
D、因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。该直辖市政府有权设定行政许可,所以该规定是合法和合理的
9.从近年来我国法院所受理的非法集资犯罪案件来看,呈现出(A)态势 A.逐年上升 B.逐年下降 C.基本持平D.波浪起伏
10.限制人身自由的行政处罚权只能由(B)行使。
A、人民法院
B、公安机关
C、国务院
D、人大常委会
11.8岁儿童甲在学校不慎将同学乙眼睛弄伤,双方父母因赔偿问题诉至法院。请问本案如何确定被告?(A)A、甲、甲父母为共同被告
B、甲父母为被告 C、甲为被告
D、甲父或甲母为被告
12.修改的说明等向社会公布,征求意见,但是经委员长会议决定不公布的除外。向社会公布征求意见的时间一般不少于多长时间?(b)A 十五日
B三十日
C 四十五日
D六十日
13.下列有关全国人民代表大会常务委员会的法律解释同法律之间关系的表述正确的是(B)A法律解释高于法律
B同等效力 C法律解释低于法律
D两者之间无可比性
14.《湖南省规范行政裁量权办法》规定,“县级以上人民政府应当(B)至少组织一次典型案例发布。典型案例发有应当遵守政府信息公开的有关规定。” A、每半年
B、每年
C、每两年
D、每三年
15.”全民守法”作为法治建设新16字方针的重要内容的首次提出是在(B)。A.第十二届全国人民代表大会第三次会议 B.中国共产党第十八次全国代表大会
C.2014年李克强总理在向全国人大作《政府工作报告》时 D.第十二届全国人民代表大会第一次会议
16.社会救助是民生保障的托底措施,下列哪项救助属于托底中的“托底”。(C)A.医疗救助
B.教育救助
C.临时救助
D.就业救助
17.依《航道法》规定,水工程需大幅度减流或者大流量泄水的,应当提前通报负责航道管理的部门和(A),给船舶避让留出合理的时间。A.海事管理机构
B.即将过往船舶 C.当地人民政府
D.县级以上交通管理部门
18.根据《立法法》的规定,法律案审议的结果以下哪一项不可能出现?(A)A签署公布
B终止审议
C进一步审议
D提请表决
19.甲与乙是父子关系。下列哪种情况下,乙无权继承甲的遗产?(B)A.乙在和其父甲的争执过程中,失手将甲推入河中致其溺亡。甲死前曾立下遗嘱,其财产全部由乙继承。
B.甲生前写下遗书,其财产由其子乙(20岁)丙(10岁)共同继承,甲死后,乙销毁该遗书并伪造一份由乙继承甲全部财产的假遗书。
C.甲有一子乙一女丙,某日,因情感纠纷乙将丙杀害,次日,甲因遭受打击心脏病发猝死。D.甲生前遭到其子乙的虐待,在得知甲患有癌症后,乙幡然悔悟,尽心照顾甲并得到了甲的原谅。
20.《不动产登记暂行条例》主要是依据以下哪部法律的规定作出的。(A)A 《物权法》
B 《合同法》
C 《民事诉讼法》
D 《行政法》
21.不动产登记机构登记的信息应当纳入(C)。A 公民个人人事档案 B 公民个人信用档案
C不动产登记信息管理基础平台 D 地区城市规划档案
22.因受贿而作枉法裁判的,构成受贿罪与徇私枉法罪,应(A)A.按牵连犯从一重罪处断
B.按吸收犯,以重罪吸收轻罪 C.进行数罪并罚
D.按想象竞合犯从一重罪处断
23.机场建设的(D)要求较强,每一个分区和设施都有其特定的功能和用途。A.灵活性
B.技术性
C.专业性
D.整体性
24.张某和赵某长期一起赌博。某日两人在工地发生争执,张某推了赵某一把,赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上,导致颅脑损伤,经抢救无效死亡。关于张某的行为,下列哪一选项是正确的?(B)
A.构成故意杀人罪
B.构成过失致人死亡罪 C.构成故意伤害罪
D.属于意外事件
25.人民法院可以依法缺席判决的情形包括(A)A、被告经传票传唤无正当理由拒不到庭; B、原告未经法庭许可中途退庭的; C、无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭; D、无独立请求权的第三人未经法庭许可中途退庭的。
二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案,多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含25—38题,每题5分,共70分。
25.宪法规定,我国行使宪法监督职权的机关是(AB)A、全国人民代表大会
B、全国人大常委会 C、最高人民法院
D、最高人民检察院
26.机场管理机构的统一协调管理职责主要有(ABCD)A.组织建立机场安全、生产运营责任制 B.监督管理机场安全、生产运营工作 C.协调解决机场安全、生产运营问题
D.参与指挥机场突发事件应急救援和组织演练。
27.汇总,并及时通报相关部门、机构和企业:(ABCD)
A.出入境检验检疫机构对进出口食品实施检验检疫发现的食品安全信息; B.食品行业协会、消费者反映的进口食品安全信息;
C.国际组织、境外政府机构发布的食品安全信息、风险预警信息,以及境外食品行业协会等组织、消费者反映的食品安全信息; D.其他食品安全信息
28.下列哪些行为构成故意杀人罪?(ACD)A、甲在实施抢劫之后,为了灭口,将被害人杀死 B、乙强奸某女,引起某女自杀
C、丙与丁通奸多年,某日,丙要丁杀死其夫,丁不同意。丙毒打丁,并砸毁其家中物品,扬言如果丁2日内不能杀死其夫,就要丁自杀,丁因不忍心杀夫而自杀身亡 D、某男与某女相约自杀,欺骗某女先自杀后,该男逃走
29.司法机关的内部监督制约机制有(ABCD)A.明确司法机关内部各层级权限,健全内部监督制约机制 B.司法机关内部人员不得违反规定干预其他人员正在办理的案件 C.司法机关内部人员过问案件的记录制度 D司法机关内部人员过问案件的责任追究制度
30.在国际毒潮的影响下,我省毒品问题依然严峻复杂,呈现出哪些特点?(ABCD)A 毒品来源多元化
B 毒品种类多样化 C 毒品贩运隐蔽化
D 毒品滥用扩大化
31.某公安局以刘某引诱他人吸食毒品为由对其处以15日拘留,并处3000元罚款的处罚。刘某不服,向法院提起行政诉讼。下列哪些说法是正确的?(AC)
A.公安局在作出处罚决定前传唤刘某询问查证,询问查证时间最长不得超过24小时 B.对刘某的处罚不应当适用听证程序 C.如刘某为外国人,可以附加适用限期出境 D.刘某向法院起诉的期限为3个月
32.工作流程、工作标准,实行(AB),确保案件处理经得起法律和历史检验。A.办案质量终身负责制
B.错案责任倒查问责制 C.错案责任领导问责制
D.办案质量任期负责制
33.股东或者发起人可以用货币出资,也可以用下列哪些非货币财产作价出资?(BCD)A.自然人姓名
B.知识产权
C.实物
D.土地使用权
34.患有高血压、糖尿病心脏病等疾病的三类罪犯在哪些情形下不得保外就医(ABCD)A经诊断短期内不至于威及生命的 B不积极配合执行机构安排的治疗的 C适用保外就医可能有社会危险性的 D自伤自残的
35.下列食品的安全管理适用食品安全法的有(ABCD)A.酒类和食盐
B.乳品
C.转基因食品
D.畜禽屠宰
36.实施间谍行为,有自首或者立功表现的,可以(ABD)处罚;有重大立功表现的,给予奖励。A从轻
B减轻
C从重
D免除
37.任何个人和组织都不得非法持有属于国家秘密的(AC)和其他物品。A文件
B财产
C资料
D证件
38.关于证人作证正确的说法有(AD)
A、当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前提出; B、证人出庭作证可不经法院准许;
C、证人拒绝签署保证书的,可以作证,并自行承担相关费用; D、证人有如实作证的义务。
三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案,多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含39—53题,每题2分,共30分。
39.下列属于承揽合同的有?ABD A、甲公司为乙公司进行珠宝鉴定; B、某印刷厂为某法学院制作院庆精美画册;
C、清华大学90年校庆,从北京外国语大学聘请了50名口译人员; D、某建筑公司为人民大学承建多功能体育馆;
40.下列债权屑于合同法代位权制度中债权人不能代位行使的有?ABCD A、基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权; B、人身伤害赔偿请求权;
C、劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费; D、人寿保险;
41.以下关于会计职业道德的表述中,不正确的是()。A.会计职业道德是规范会计行为的基础
B.会计职业道德与会计法律制度两者在性质上相同
C.会计职业道德规范的全部内容归纳起来就是廉洁自律与强化服务 D.会计职业道德不调整会计人员的外在行为
42.《会计法》中对各单位是否设置会计机构和如何设置会计机构,提出了三个层次,第二层次是()。
A.不具备会计机构设置条件的,应当委托经批准设立从事会计代理记账业务的中介机构代理记账
B.单独设置会计机构
C.不单独设置会计机构的,在有关机构中设置会计人员并指定会计主管人员 D.委托经批准设立从事会计代理记账业务的中介机构代理记账
43.下列哪些情形中,赠与人在赠与财产的权利转移前可以撤消赠与?AD A、甲赠送乙外国友人一幅中国山水画
B、葛某向中国青少年发展基金会捐赠500台电子计算机; C、98抗洪期间,某公司捐赠1000个活动帐篷给灾民: D、甲答应在乙结婚那天赠送一辆奔驰跑车给乙;
44.根据《人民币银行结算账户管理办法》的规定,银行结算账户的变更包括()。A.存款人名称变更
B.单位法定代表人或主要负责人变更 C.地址的变更 D.单位会计人员变更
45.下列选项中,不属于我国《政府采购法》适用范围的有()。A.我国境内事业单位使用财政性拨款采购限额标准以上的货物 B.因发生大地震所实施的紧急采购 C.军事采购
D.特别行政区的政府采购
46.银行结算账户管理应当遵守的基本原则有()。A.自主选择银行开户 B.银行结算账户信息保密 C.守法原则
D.一个基本账户原则
47.在市场经济条件下,会计工作和会计人员在企业经营管理中发挥着越来越重要的作用。下列关于会计人员参与企业管理的表述中,正确的有()。A.会计人员在企业经营管理中主要发挥鉴证作用 B.会计人员在企业经营管理中主要发挥决策作用 C.会计人员在企业经营管理中主要发挥参谋作用 D.会计人员在企业经营管理中发挥服务作用
48.根据企业所得税法律制度的规定,纳税人发生的下列支出中,在计算应纳税所得额时不准予扣除的有()。A.银行加收的罚息 B.工商机关所处罚款 C.对外担保支出
D.销售商品给予采购人的回扣
49.债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼,应当符合哪些条件?ABCD A、债权人对债务人的债权合法:
B、债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害: C、债务人的债权已到期;
D、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权;
50.下列关于原始凭证的错误更正说法不正确的是()。
A.原始凭证所记载的各项内容均不得涂改,随意涂改原始凭证即为无效凭证。
B.原始凭证记载的内容有错误的,应当由开具单位重开或更正,更正工作必须由原始凭证出具单位进行,并在更正处加盖出具单位印章。
C.原始凭证金额出现错误的可以更正,或由原始凭证开具单位重新开具。
D.原始凭证开具单位应当依法开具准确无误的原始凭证,对于填制有误的原始凭证,负有更正和重新开具的法律义务,不得拒绝。
51.根据《支付结算办法》的规定,出票人在付款人处的存款足以支付支票时,付款人应当在见票后足额付款的期限是()。A.10日内 B.5日内 C.次日 D.当日
52.下面哪些合同无效?BCD A、A和B订立了一辆赛车的买卖合同,但当时该车已经被盗; B、9岁的甲将遥控玩具车以100元卖给8岁的乙;
C、中学生刘某与万某在为争夺自己喜爱的女孩子而决斗之前约定,如有死伤后果自负。D、钱某因赌博输给葛某6万元,因当时无钱而写下的欠条
一、第二卷考查:刑法、刑事诉讼法和行政法与行政诉讼法。
卷二的命题近些年有重理论化的趋势,而且考查的难度逐年加大,卷二考生得到100分以上很不容易。为了考出100分以上的分数,建议考生可以通过提高诉讼法的分数提高第二卷的分数。刑诉及行诉,是卷二拿分的重点,这部分没什么难的,只要你反复做真题,反复熟悉法条,相信你分数不会差。没拿到分,只能说明你对程序没记住、没看到。行政法方面,关注法条和历年真题即可。
1、刑法
对于刑法的复习策略,可以说刑法部分的考点仍然是传统的考点,大家复习时要以历年真题作为复习的依据,把握重者恒重的原则,对真题涉及的各个知识点予以逐个击破。同时对于新增的司法解释大家也要引起注意。
刑法部分,此阶段应重点复习刑罚论部分以及分则重点罪名部分。刑罚论部分没难度,记准就可以了。
分则部分,重点罪名要快速多遍,主要注意力放在各罪名的主体、主观方面、客体、客观方面,见到一个犯罪事实和行为,只要你能达到可以判断是否构成犯罪,构成何罪,分则你就复习的差不多了,至于犯罪论部分,老实说,刑法学界和实务界的前辈泰斗们关于某些问题还未探讨清楚,我辈在此短时间内要想搞通透几乎是痴人说梦,掌握基础性概念并练好真题就行了。
2、刑事诉讼法
刑事诉讼法近几年考试的重点是越来越重视程序公正,同时注意考查刑事诉讼法的理论知识。
刑事诉讼法2013年的考点还会集中在历年的常规考点,考生要注意刑事诉讼法教材理论方面的知识,同时还要注意新增的司法解释。
刑诉诉讼法是可以靠突击或短时间的记忆来取得高分的,但是很容易在复习和考试时混淆概念,日期,程序的前后。那该怎么办?这就需要花时间重复记忆,不断记忆。记忆不等于死记硬背,要动脑子,找到属于自己的方法。在熟读重点法条之后看大串讲我觉得非常有用,起到了提纲挈领的作用。如果要想得高分,那么就拿全诉讼法的分数,完全不难。
3、行政法与行政诉讼法
行政法比较抽象,难以理解,是很多考生都很头疼的学科。行政法的命题特点同法理学几乎一样,将行政法中的基本概念、基本理论和基本知识以案例的形式表现出来。不过,考生要重点复习行政法的法条、行政诉讼法及其司法解释,这部分内容,是比较容易得分的考点。
一、2013年司法考试试卷三考试科目
试卷三:民商事法律制度。包括:社会主义法治理念、民法、商法、民事诉讼法(含仲裁制度);
2012年第三卷命题趋势同样是偏重理论化、实践化和前沿化。民法部分考点很多,难度较大,传统的考点依然是2013年民法的复习的重点内容。新颁布的侵权责任法对产品责任、机动车交通事故责任、医疗损害责任、环境污染责任、高度危险责任、饲养动物损害责任、物件损害责任做了规定。考生要从归责原则、责任主体、抗辩事由三个角度予以把握。《侵权责任法》是今年民法的一个热点考区。
2012年商法大纲基本上没有变动,商法的重点比较明确,《公司法》、《合伙企业法》和《破产法》仍是是考试的重点。预计2013年司法考试,商法的考察分值将与2012年保持一致。
民事诉讼法和仲裁制度是广大考生比较容易得分学科,最近两年的试题比较注意对容易混淆的知识点予以考察,考生只要熟读民事诉讼法部分的重点法条、仲裁法的司法解释,得高分并不难。
二、2013年司法考试试卷三时间的安排
三、2013年司法考试资料篇。
最重要的是真题,真题至少做五遍,做到自己每个题目能弄懂,模拟题没必要做。切不可忽视真题!
四、2013年司法考试备考心态
心态篇要有三心:信心,决心,恒心。
1、信心即要相信自己能过。
2、决心的话就是下定决心一定要过,而且最好一次性过,不要想着今年没过明年可以再来,司法考试每年都举行,而我们的年龄每年是增长的。
3、恒心当然是要持之以恒了,不能坚持到最后必将无成。另外,考场上的心态也非常重要,都是过来人,参加的考试不知多少次了,我就不多说了。最后,祝你顺利通过!
五、2013年试卷三复习规划
(一)时间安排。
对于司考来这么大的知识量说,复习两遍是远远不够的。
2013年计划:如果自己一直不能算聪明的那类,所以笨鸟必须先飞,从国庆之后开始备考。先计划5轮复习,前两轮各三个月,后三轮各两个月。必要时可以去报班,帮自己拉进度。
(二)复习方法。
之前对所有科目采取先听课,然后看一遍600司考的内部讲义,做一遍真题的做法还是有些收效的,不过2013年我们总结到了更有效的方法:
1.听完课再看讲义同时要把重理解的科目搭建成体系。
2.根据不同的科目制定不同的方法。譬如要意识到“诉讼法只要记住了就能得分”话的分量。
2013年计划:
1、每天听完课之后要及时复习,每周要复习一遍一周所学,做题也要一部分一部分的跟进。
2、不能全部听完了再复习课件,看完一遍课件再做真题。这样听的时候没重点,看的时候很迷茫,做题的时候又忘了。而自己面对一个学科的迷茫,心理很容易崩溃。
3、将科目分拆到每天,可以避免自己面对大学科时的恐惧感,各个击破。
针对不同科目,采用不同方法。
(1)重理解的科目,要形成自己的消化后的学习笔记,以此形成自己的思路和搭建知识体系。
(2)而针对重记忆的学科,只有猛背了,并且要抠字眼的背,注重“和”与“或”,“应当”与“可以”这些敏感词。
(3)法理,要看三大本,理论不能偷懒,这对卷四很重要,不然会陷入无字可写的绝望状态。法制史其实很有趣,也要精读三大本。把诉讼法当成处理一个事情的整个流程,把宪法看成对国家体系的介绍。
三、真题与模拟题。
其实我感觉只要能介绍并帮助掌握知识点的就是好题,只要基础扎实了,做啥题都一样。对真题的重视度要够,一是做的遍数要适当,一般至少三遍,其实5遍也不算多,二是对错题要进行系统分析。
2013年计划:真题至少五遍,重复才是王道。要形成自己的真题集,并批注自己理解后的解析,而不能只被动接受别人的解析。切记:掌握了,才能是自己的。
四、心态。
1、积极备战,绝不言弃。
这是最重要的一点。2013年备考的既然决定了,就不能言弃,同时注意你的备考安排和行动不要受到情绪影响,让自己时常有止步不前的情况发生,即便看书看到崩溃的情况。
2、不能有拖延,悲观等现象。
3、不能听信骗局,到9月,因为自己复习得不好,可能会有卖答案的短信狂轰乱炸,自己一定要把持住心。神马考前答案都是浮云,到最后两天全部变成骗子浮出水面,我投机的梦想也像泡泡一样一个一个破灭掉。踏实复习才是王道。
2013年计划:经过复习,对每一科的知识点都相对熟悉,学习方法上采取各个击破的方法,不会让自己一次性面临巨大的知识量。客观方面,可以减少消极情绪的几率。主观方面,培养良好的学习习惯,建议跟着600司考的名师走。
天道酬勤确实是亘古不变的真理,司考并没有自己想的以及传言的那么玄乎,只要自己勤奋复习,达到孰能生巧的程度,通过司考指日可待。
五、复习与工作、家庭的关系。
1、处理好和家庭的关系
例如:2012年的考生,2012年上半年,在这方面处理得很不好。期间经常因为小事和老公闹别捏,本来学习上备受打击,以至于每次吵架就以此为借口不看书,浪费很多时间。工作上,2012经历了部门人员大变动,带新人,顶班,影响了不少,这是在职必须面对的问题。没有安排好复习和工作的区分,上班看书时想着工作,工作时又想着看书,最后啥也没干好,期间因为工作掉了链子,被老大严查了一个多月,严重影响复习。后半年逐渐改变,调整了对老公的期望值,也尽量在他面前表现乐观开朗的一面,夫妻关系好了很多,也没有再闹矛盾。而工作方面,学习时间和工作时间严格分开,效率也高了不少。
2013年计划:继续保持和谐的家庭关系,不把自己复习的负面情绪带入家庭,谨记:这个世界上没有人是理所应当的对自己好,要付出,要理解,要多为对方着想,要让家里充满爱的感觉,自己努力是能做到的。工作方面,切记,啥问题都不是问题,遇到困难不能乱了阵脚,一切都会平稳的过去。另一方面,继续把学习和工作的时间严格分开,互不干扰,保持复习和工作的平衡。
六、热点和新点要重视
2013年计划:新大纲、新法、司法解释、新修订的法律等出来后,一定要比照知识点逐一研究,并全部形成重点把握,这点是重中之重。
试 卷 二
一、单项选择题
1.[参考答案]D
[考点] 社会主义法治理念、罪刑法定原则、拒不支付劳动报酬罪
[解析] 拒不支付劳动报酬罪的立法,是对作为弱势群体的劳动者的合法财产权的保护,的确有保障民生的考虑;公安机关积极破案解决社会问题,发挥了保障民生的作用,故AB项分别讨论的都是立法、司法上保障民生,在具体的法律活动中贯彻社会主义法治理念的问题,故说法正确。C项法院的判决,体现了对罪犯甲的惩罚、教育,有助于实现一般预防的刑罚目的,因此,依据《刑法修正案(八)》对欠薪案的审理,体现了惩教并举,引导公民守法、社会向善的作用正确。甲在提起公诉前支付劳动者的报酬,仍应追究刑事责任,只是可以减轻或者免除处罚,D项错误。
陷阱提示 拒不支付劳动报酬,尚未造成严重后果,在提起公诉前支付劳动者的报酬,并依法承担相应赔偿责任的,仍应追究刑事责任,只是可以减轻或者免除处罚。换言之,并不能因为行为人在提起公诉前支付劳动报酬,并承担相应赔偿责任的,就对其不予追究刑事责任。
2.[参考答案]A
[考点] 社会主义法治理念、死刑适用、罪刑相适应原则
[解析] A项,符合《刑法》第48条的规定,即如果能够将甲的杀人行为评价为罪行极其严重,就可判处甲死刑;反过来,如果对甲的杀人行为,不能评价为罪行极其严重,就不能判处甲死刑,因此,该说法正确。同时,结合本案来看,甲对毫无过错的恋人连捅十几刀,致乙当场惨死,其行为实际上也是符合罪行极其严重的条件的,这进一步佐证了A项说法的正确性。B项,刑法权威以及社会主义法治权威都不能靠死刑的适用来维护,故该说法错误。C项,刑罚一般预防的功能应该受到一定限制。在公平正义的社会主义法治理念之下,不允许在个人罪不至死的情况下,为达到一般预防的目的,对甲判处死刑。D项,刑罚适用不能不适度考虑民意,但是,不同网民之间的意见并不完全一致和明确,而且易变,因而不能和民意划等号,而且死刑适用事关被告人生命权的剥夺问题,必须慎之又慎,不能由网民的意见所左右,因此,其说法错误。
陷阱提示 在犯重罪的场合,对自首的犯罪分子,只是可以从轻或者减轻处罚。换言之,当其行为足以被评价为“罪行极其严重”时,自首、悔罪等法定、酌定情节对量刑的影响极其有限。
3.[参考答案]C
[考点] 罪刑法定原则
[解析] 罪刑法定原则同时约束立法者和司法人员,①错误。既然罪刑法定原则约束司法人员,就应该同时约束法官和享有侦查权的侦查人员,因为其行为具有(准)司法性质,②错误。罪刑法定原则禁止类推,同时,在形式的意义上,犯罪与刑罚必须以文字形式记载下来,有其确定性。刑法的法源应当是立法机关通过特定程序制定的成文法,刑事司法应该以成文法为准,而不能适用习惯法。杀死奸夫的,可以构成故意杀人罪;父母打骂子女致伤的,可以视情况构成故意伤害罪或者虐待罪。③错误。
溯及既往之所以被禁止,是因为个人需要法律的指引,需要根据事先公布的法律确定行为的方向。溯及既往的刑法,违反了预测可能性原理,可能使个人无所适从,同时危及法律的安定性。当然,禁止溯及既往也有例外的情况:在法律有变更,新的刑罚比犯罪行为时的法律规定的处罚要轻的情况下,从考虑被告人利益的角度允许新法溯及既往(从旧兼从轻),因此,不禁止有利于被告人的事后法。④正确。
4.[参考答案]C
[考点] 不作为犯
[解析] A项,武某突然腿抽筋的行为,属于不能预见、不能抗拒的事由,不是由甲引起,也没有其他理由认为甲有作为义务。既然甲没有救助武某的义务,其不救助行为就最多属于应受道义谴责的见死不救行为,绝不能由此推导出其构成不作为的故意杀人罪。因此,甲不构成不作为犯罪。
B项,周某在他人拒绝其恋爱请求时,跳河溺亡的,死亡后果应由周某承担,因为乙享有恋爱自由的权利,周某不能强迫他人和自己谈恋爱;乙的拒绝行为,不具有导致他人自杀的通常意义上的危险性,不是产生作为义务的先行行为,不是教唆、帮助周某自杀,更不是逼迫其自杀;周某作为成年人,对于自杀可能引起的后果,应当独立承担全部风险。因此,乙也不构成不作为犯罪。
C项,丙将不善游泳的贺某拉到深水区教其游泳,其行为使被害人处于危险境地,因此,其处于必须保障贺某安全的地位。在贺某忽然沉没时,丙因为害怕而离开危险场所,导致贺某溺亡的,丙属于能够履行救助义务,但拒不履行该义务,因而构成犯罪。
D项,秦某的“安全带突然松开”致其摔落河中溺亡,属于意外事件,丁不构成犯罪。在D项中,丁某是否有作为义务,很值得讨论。有的人认为,丁邀秦某到风景区漂流,其和秦某就是密切的共同体成员,因此,丁对于处于危险境地的成员有保护、救助义务。紧密共同体关系所引起的义务,是指虽然不属于法律明文规定的范围,但是基于一定事实形成了社会上通常认为的对危险应当予以共同承担、相互照顾的关系,因而在对方发生危险时,应当具有排除危险的义务。紧密共同体关系可以产生作为义务,在有的国家刑法理论中得到认同,认为危险共同体中的成员,无论其行为是合法(如共同登山、漂流),还是违法(如共同滥用毒品),在发现其他成员陷入危险时,都有义务救助。紧密生活共同体独立为一种义务来源,不同于先行行为,后者义务产生的原因在于先行实施的行为所造成的危险状态,但是紧密生活共同体所引起的义务原因在于其共同的生活、危险承担关系。但是,紧密生活共同体的概念,过于含糊,根据这种关系所产生的作为义务来认定犯罪,刑罚处罚范围过大,刑法也可能变得危险,是否将其作为义务来源之一,需要十分慎重。D项中的漂流发生在风景区,景区应该有一定的安全措施,这与真正的野外探险式漂流有所区别。丁与秦某的生命法益并没有处于明显脆弱、危险的状态,二人的结合难以评价为能够产生作为义务的危险共同体。同时,即便认为漂流活动的共同体成员具有相互照顾、救助的义务,也可以认为:因为是“秦某的安全带突然松开致其摔落河中”,事发突然,丁无法履行救助义务,不具有作为可能性,因而不符合不作为犯的成立条件,不构成不作为犯罪。
5.[参考答案]D
[考点] 故意犯罪
[解析] A项,死亡后果由他人的自杀行为所引起,围观者的行为不能实质地评价为“杀害”行为,同时,既不是教唆他人自杀,也不是帮助他人自杀,不构成犯罪。
B项,司机成立交通肇事罪,主观上是过失。有些考生可能认为司机闯红灯应该是故意所为,所以司机应当是故意犯罪。这种看法混淆了刑法上的犯罪故意与违反行政法的“故意”。司机闯红灯虽然是有意识为之,但属于违反行政法的“故意”,而非故意杀人罪的犯罪故意。后者是指明知自己的杀人行为会导致他人死亡结果,希望或放任这种危害结果发生的心态。如果将二者混同,会导致许多交通肇事犯罪都被认定为故意犯罪。这种结论显然不妥当。
C项,行为人没有强奸故意,不能成立故意犯罪。有些考生认为,行为人的行为既然违背了妻妹的意愿,就应以强奸罪论处。这种看法属于典型的客观归罪。认定犯罪应当坚持主客观相统一原则。行为人没有强奸故意,不能成立强奸罪。
D项,行为人明知他人是吸毒的人,而装作没有看见,从而为他人吸毒提供场所,根据《刑法》第354条的规定,构成容留他人吸毒罪,主观上至少存在间接故意,故D项正确。
陷阱提示 可能引起日常性危险的行为,不能评价为间接故意。例如,交通肇事行为,是一种不被允许的危险,它由每日必须进行的交通行为所引起。基于维持必要社会生活的需要,使用交通工具所带来的危险必须被人们所忍受,人们在日常生活中已学会如何避免、应对这些危险。这种危险在生活领域不是必须被避免的,行为人的行为如果是一些与日常风险有关的,例如,醉酒驾车、超速行驶、为赌气超越他人车辆而有意不保持安全距离行驶,即使行为人对自己行为的反规范性质有明确认识,也不能认为其放任死伤结果的发生,不能评价为故意犯罪。
6.[参考答案]C
[考点] 因果关系
[解析] 作为故意伤害罪实行行为的伤害行为,并非泛指一切有形力,而是有一定的程度要求。甲的行为暴力程度低,没有达到故意伤害罪中足以损害他人生理机能的程度,因而不是故意伤害罪中的实行行为,A项错误。由于甲、乙之间素不相识,行为人对于被害人体质特殊这一事实完全无认识,应否定行为人的预见可能性,从而否定罪过,从而确认本案是一起意外事件,故B项错误。C项,从客观上看,甲的行为与结果之间存在因果关系,故说法正确。D项,甲、乙素不相识,行为人对于被害人体质特殊这一事实无认识,对死亡结果无预见可能性,从而否定过失责任,故D项错误。
7.[参考答案]B
[考点] 正当防卫
[解析] 《刑法》第20条第2款规定,正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。A项,一般人扭送现行犯是法律规定的作为公民权利(义务)的行为,属于法令行为。本项中甲的扭送行为合法,不成立非法拘禁罪,但有可能成立过失致人死亡罪。这表明,即使行为人的行为有法律依据,如果违反了程序或实体规定,则不属于法令行为,相反可能构成犯罪。B项不成立正当防卫,追赶行为和后果之间无因果关系,损害后果由死者自己的过失行为造成,与乙无关,不需要作为正当防卫来讨论,B项正确。正当防卫行为必须是制止不法侵害所必须的行为,C项丙发现邻居刘某(女)正在家中卖淫,要制止不法侵害,有报警等其他方法可以采用。同时,CD项都属于不是防卫财产、人身权利,而是防卫社会秩序的场合,此时,要成立正当防卫必须给予严格限制,一方面,在有其他方法可以使用时,不能采用侵害对方合法财产的方式实施防卫;另一方面,防卫的结局不能造成他人死、伤,故CD项错误。
8.[参考答案]A
[考点] 中止犯、未遂犯
[解析] 有些考生将本题情形误解为“停止重复侵害行为成立中止”的情形。后者要求行为人主观上认为还可以继续实施重复侵害行为,在此认识下放弃侵害行为,当然成立犯罪中止。然而,本题中行为人在主观上已经认为无法达致既遂结果(“你命太大,整不死你,我服气了”),在此认识下放弃侵害行为,只能是犯罪未遂。在该结局“固定”下来之后,即使甲事后回到现场因为同情而将被害人送到医院,也不能成立另外的结局——犯罪中止形态,而只属于犯罪未遂结局出现之后的悔罪行为。因此,不能将甲送乙到医院的行为,拔高评价为中止行为,其只能在量刑时作为酌定从轻处罚的量刑情节加以考虑。
陷阱提示 犯罪中止的成立条件中,中止的自动性(任意性)是比较重要的知识点。根据多数人所接受的观点,行为人“欲达目的而不能,是犯罪未遂;能达目的而不欲,是犯罪中止”。
9.[参考答案]D
[考点] 共同犯罪
[解析] 甲不满16周岁,不构成抢夺罪,A项正确。在甲实施刑法分则规定的抢夺行为时,乙客观上提供了帮助,二人有抢夺的共同行为,构成共犯,只是甲因为其责任年龄,不被追究刑事责任,但不能否认其行为的客观违法性、社会危害性,乙伙同甲犯罪,二人是抢夺罪的共犯。B项正确。有些考生可能认为A项与B项表述矛盾。实际上,A项中甲不构成“抢夺罪”,是指最终需承担刑事责任的犯罪概念。B项中甲构成抢夺罪共犯,这里的“抢夺罪”是指客观违法形态意义上的犯罪概念。在本题中,是乙为甲的抢夺犯罪提供帮助,其不是抢夺罪的间接正犯,C项错误。D项乙在抢夺罪既遂后抛弃赃物的,不能成立中止。
陷阱提示 帮助无刑事责任能力的人实施分则规定的实行行为的,因为正犯行为的客观违法性具备,所以对帮助犯要定罪处罚。可见,共同犯罪的主体并不要求达到刑事责任年龄。是否达到刑事责任年龄只是影响行为人是否承担刑事责任,但并不影响其行为的法益侵害性。
10.[参考答案]B
[考点] 承继(相续)的共犯、刑法的扩大解释
[解析] A项重伤结果只能由甲负责。B项是对扩大解释方法的运用。此外,根据2012年5月16日最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(三)》第7条第2款的规定,非法种植毒品原植物罪的“种植”,包括“收取种子”行为。因此,乙和黄某之间成立共同犯罪。C项丙构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪,其和李某之间事前无通谋关系,不能成立盗窃罪的共犯。私分国有资产罪是纯正的单位犯罪,但只处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员。没有参与决策的普通职工不构成该罪。D项丁单独承担私分国有资产罪的刑事责任,其他取得公共财物的普通职工和丁之间没有共谋关系,不成立共犯。
11.[参考答案]D
[考点] 死刑适用对象的限制
[解析] 《刑法》第49条规定,犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。审判的时候已满75周岁的人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外,故D项正确。
12.[参考答案]D
[考点] 数罪并罚
[解析] 《刑法》第69条规定,判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过3年,拘役最高不能超过1年,有期徒刑总和刑期不满35年的,最高不能超过20年,总和刑期在35年以上的,最高不能超过25年。甲所犯的走私武器罪、组织他人偷越国境罪、骗取出口退税罪分别被判处15年、14年、10年有期徒刑,其总和刑期是39年,对其决定执行的刑期不能超过25年,故A项错误。数罪中判处种类不同的附加刑的,应当分别执行。甲因组织他人偷越国境被并处没收财产5万元,因骗取出口退税被并处罚金20万元,对其应分别执行没收财产5万元,执行罚金20万元,而不能合并执行罚金25万元,故B项错误。数罪中判有种类相同的附加刑的,合并执行。甲因走私武器被剥夺政治权利5年,因组织他人偷越国境被剥夺政治权利3年,数罪并罚应当剥夺政治权利8年,故C项错误。D项法院决定判处甲有期徒刑23年,没收财产5万元,罚金20万元,剥夺政治权利8年正确。
陷阱提示 判决宣告以前一人犯数罪,总和刑期在35年以上的,最高不能超过25年。数罪中判处种类不同的附加刑的,应当分别执行。没收财产和罚金属于不同种类的罚金刑,不能合并执行;罪犯犯不同的罪均被剥夺政治权利的,该刑罚只能“合并执行”,而不能“在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行”,即不能适用主刑的“限制加重原则”。
13.[参考答案]D
[考点] 刑罚权
[解析] 广义上的刑罚裁量权(量刑、减刑及假释的裁量权、死刑核准权)由法院行使。《刑法》第63条规定,犯罪分子没有法定减轻处罚情节,但根据案件特殊情况,经最高人民法院核准,可在法定刑以下判处刑罚。《刑法》第81条第1款规定,被判处无期徒刑的犯人,如有特殊情况,经最高人民法院核准,实际执行未达13年的,可以假释。《刑法》第50条第1款规定,在死刑缓期执行期间,如故意犯罪,查证属实,由最高人民法院核准,执行死刑。《刑法》第87条第(4)项规定,犯罪已经经过20年,如果认为必须追诉的,须报最高人民检察院核准。这是因为对犯罪的追诉,是启动刑事程序的权力,属于广义的求刑权的内容,应该由检察机关核准或者决定。因此,D项正确。
14.[参考答案]C
[考点] 叛逃罪、罪数形态
[解析] 根据《刑法》第109条的规定,国家机关工作人员在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃的,构成叛逃罪。叛逃后,又实施其他犯罪的,应当数罪并罚。甲作为国家工作人员,在境外叛逃,并向境外机构提供我国从未对外公布且影响我国经济安全的海关数据,分别构成叛逃罪、为境外非法提供国家秘密、情报罪,应当数罪并罚,因此,A、B项正确,C项错误。根据《刑法》第55、56条的规定,对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利。剥夺政治权利的期限,通常为1年以上5年以下(被判处死刑、无期徒刑,或者死缓减为无期徒刑、无期徒刑减为有期徒刑的除外),因此,D项正确。
15.[参考答案]B
[考点] 以危险方法危害公共安全罪、犯罪故意
[解析] A项甲驾车在公路转弯处高速行驶,撞翻相向行驶车辆,致2人死亡,其属于违反交通管理法规,因而引起事故的行为,构成交通肇事罪。B项乙驾驶越野车在道路上横冲直撞,放任他人死亡的后果发生,属于以危险方法危害公共安全的情形。C项丙醉酒后驾车,刚开出10米就撞死2人,按照《刑法》第133条的规定,应当以交通肇事罪和危险驾驶罪择一重罪处断,不构成以危险方法危害公共安全罪。D项丁在繁华路段飙车,构成危险驾驶罪。由于刑法制定危险驾驶罪来禁止“飙车”,是为了防止行为人在道路上追逐竞驶造成车祸,2名老妇受到惊吓致心脏病发作死亡的后果,就不在危险驾驶罪的规范保护目的之内,该结果客观上不能归责于丁,丁自然就不能构成以危险方法危害公共安全罪。
陷阱提示 对于“其他危险方法”的范围,不能过度扩大解释。因为以危险方法危害公共安全仅仅是《刑法》第114条、第115条的“兜底”条款或堵截性规定,而不是整个危害公共安全罪或者整个刑法典中惩治公共危险行为的兜底条款,否则就与罪刑法定原则相悖。因此,对“其他危险方法”就必须理解为与放火、决水、爆炸、投放危险物质的社会危害性相当,且《刑法》第114条、第115条没有明确列举的危险方法。以危险方法危害公共安全的犯罪,在实践中常见的情形有:在繁华地段故意驾车任意冲撞、私设电网、破坏矿井通风设备、行为人醉酒后驾车,在发生第一次肇事后果后继续驾车冲撞,造成重大伤亡的等。
16.[参考答案]D
[考点] 故意伤害罪、法律拟制、被害人承诺
[解析] 根据《刑法》第248条的规定,A项行为人在虐待被监管人员过程中,使用暴力致人伤残、死亡的,构成故意伤害或者故意杀人罪。监狱监管人员吊打被监管人,致其骨折的,应以故意伤害罪论处。第238条第2款前段规定,犯前款非法拘禁罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,处十年以上有期徒刑。这是关于非法拘禁罪的结果加重犯的规定。第238条第2款后段“使用暴力致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚”也即以故意伤害罪、故意杀人罪论处的规定属于法律拟制。可见,前后两句情形的相同点是手段都有暴力性,对重伤、死亡都可以是过失,那么区分就只在于暴力是否与拘禁行为自身存在关联。第238条第2款前段的暴力是前款罪的暴力,也即非法拘禁罪本身的暴力;第238条第2款后段的暴力必须是拘禁行为之外的暴力。B项在非法拘禁被害人过程中,大力反扭被害人胳膊的行为,是拘禁行为之外的行为,应适用第238条第2款后段的规定,对行为人以故意伤害罪论处。有考生可能认为,反扭被害人胳膊就是一种拘禁行为。但是题干交代的是非法拘禁被害人之后,大力反扭胳膊致其胳膊折断,而不是为了拘禁被害人而采取反扭胳膊的行为。根据《刑法》第234条之一第2款的规定,摘取不满十八周岁的人的器官,即使经其同意,也构成故意伤害罪或故意杀人罪,C项行为人成立故意伤害罪。
D项,行为得到被害人承诺,且行为对被害人的损害较小,该结果在被害人承诺权限之内,因而对行为人不能以故意伤害罪论处。本题与2008年单选第5题的D项不同。该题中,李某同意丁砍掉自己的一个小手指,而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪。丁某成立犯罪,并不在于李某的承诺无效,而在于丁所实施的行为超越了被害人承诺的范围,因而不能阻却违法。有考生可能认为,被害人承诺的法益应有所限制,得承诺的重伤行为不能阻却违法性。然而,根据《人体轻伤鉴定标准》,截断一截小指头属于轻伤。
17.[参考答案]C
[考点] 雇用童工从事危重劳动罪、犯罪故意、犯罪既遂
[解析] A项行为人强奸既遂后的财物给付行为,对犯罪既遂没有影响,其仍然构成强奸罪。根据《刑法》第244条的规定,以暴力、威胁或者限制人身自由的方法强迫“他人”劳动的,构成强迫劳动罪。被强迫者未必是本单位职工。B项使用暴力强迫单位职工以外的其他人员在采石场劳动的,也构成强迫劳动罪。根据《刑法》第244条之一的规定,雇用不满16周岁的未成年人从事高空、井下作业的,才构成雇用童工从事危重劳动罪。C项雇用已满16周岁的未成年人从事高空、井下作业的,有构成强迫劳动罪的可能,故C项说法错误。D项构成拐卖儿童罪,该说法正确。
陷阱提示 行为人实施侵犯人身权利的犯罪之后,向被害人提供财物试图弥补被害人的损失或者掩盖罪行的,不影响犯罪既遂。收买、收养、收留儿童后又将其出卖的,行为人具有拐卖儿童的犯罪故意和行为,应当构成拐卖儿童罪。
18.[参考答案]A
[考点] 侵占罪
[解析] A项甲不是该衣服的所有权人,其作为个体干洗店老板,受他人委托,在洗衣期间代为保管他人财物,因而对该财物享有占有权,其发现衣袋内有钱时将钱藏匿,是将代为保管的他人财物非法据为已有,从而将占有变为不法所有,按照《刑法》第270条的规定,构成侵占罪。B项乙将自己占有但公司所有的财物隐匿,成立职务侵占罪。C项航空器相对封闭,旅客人数有限,空乘人员对航空器的控制、监视力度大,因此,航空器和载客数量大、人员流动性大、开放性较强的火车、公共汽车都有差异。C项丙发现其他乘客的钱包掉在座位底下,如果失主还在飞机上,该财物由失主占有;如果失主已经下飞机,该财物由空乘人员占有,因此,丙是将他人占有的财物变为自己占有,构成盗窃罪。D项客人将礼品存于前台让朋友自取,该财物是主人特别声明或者故意放置在特定场所的财物。根据一般的社会观念,在其他客人来领取财物之间,该财物由放置者占有,丁的行为是窃取了他人占有的财物,因而构成盗窃罪。
19.[参考答案]C
[考点] 包庇罪、犯罪竞合
[解析] A项用手机向乙通报公安机关抓捕乙的消息,是帮助他人逃匿的行为,构成窝藏罪。证人始终保持沉默,拒绝作证;或者只提供部分证言,但在司法人员故意提出不利于被告人的问题时,表示默认的,都不属于作假证明包庇罪犯,故B项对侦查人员的询问沉默不语的,不构成包庇罪。C项对侦查人员声称乙、丙系恋人,因乙另有新欢遭丙报案诬陷,构成包庇罪和伪证罪的竞合,该选项正确。D项经法院通知,无正当理由,拒绝出庭作证的,按照《刑事诉讼法》的相关规定,法院可以对其进行训诫,情节严重的,可以拘留,但行为人不构成包庇罪。
陷阱提示 包庇罪和伪证罪之间的关系,需要进一步梳理。伪证罪,是指在刑事诉讼中,证人、鉴定人、记录入、翻译人对与案件有重要关系的情节,故意作虚假的证明、鉴定、记录、翻译,意图陷害他人或者隐匿罪证的行为。具有证人身份,对与案件有重要关系的情节作虚假的有利于犯罪嫌疑人、被告人、罪犯的陈述,构成伪证罪和包庇罪的竞合,不数罪并罚。
20.[参考答案]D
[考点] 挪用公款罪、罪数、共犯
[解析] 挪用公款构成犯罪的行为形态有三种:(1)挪用公款进行非法活动的,无论时间长短、数额大小均构成犯罪。(2)挪用公款进行营利活动的,只要数额较大,即便在3个月以内归还,也构成犯罪。(3)挪用公款既不进行非法活动,也不进行营利活动,而是为了满足日常生活所需的,同时要求满足数额较大和超过三个月未还这两个条件才能构成犯罪。甲恳求国有公司财务主管乙,从单位挪用10万元供他炒股,属于指使他人挪用公款归自己使用,应当以挪用公款罪共犯论处,故A项正确。甲挪用公款炒股票,属于挪用公款进行营利活动,因为挪用数额巨大,即便乙在20日后,用个人财产归还单位10万元,也构成挪用公款罪既遂,B项正确。甲将一块名表送给乙,乙成立受贿罪,C项正确。挪用公款又构成其他罪的,应当数罪并罚,故D项说法错误。
21.[参考答案]C
[考点] 玩忽职守罪、法条竞合
[解析] 《刑法》第397条规定,在执行判决、裁定活动中,严重不负责任或者滥用职权,不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责,或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施,致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的,构成执行判决、裁定失职罪、执行判决、裁定滥用职权罪。A项法官执行判决时严重不负责任,因未履行法定执行职责,致当事人利益遭受重大损失的,构成执行判决、裁定失职罪,而非玩忽职守罪。B项检察官违规打开犯罪嫌疑人的械具后未跟随,致其逃跑的,构成《刑法》第400条第2款所规定的失职致使在押人员脱逃罪。C项值班警察接到杀人报警后延迟出警,致被害人被杀、歹徒逃走的,因刑法并未对类似行为规定特殊的渎职罪名,其行为应该构成玩忽职守罪。D项市政府基建负责人未经审查便与对方签订建楼合同,被骗300万元的,构成《刑法》第406条所规定的国家机关工作人员签订履行合同失职被骗罪,而非玩忽职守罪。
陷阱提示 刑法分则第九章在第397条规定了滥用职权、玩忽职守罪,还规定了针对特殊主体(如司法人员、海关人员、环境监管人员等)的滥用职权、玩忽职守犯罪,这些犯罪和第397条的滥用职权、玩忽职守罪之间存在法条竞合关系。法条竞合的处理原则是特别法条优于普通法条,在行为应当以特殊的滥用职权、玩忽职守罪定罪的场合,不能适用《刑法》第397条所规定的滥用职权、玩忽职守罪。
22.[参考答案]A
[考点] 社会主义法治理念、刑事诉讼的基本理念
[解析] 我国宪法明确规定:国家尊重和保障人权。我国刑事诉讼法对此进行了更加具体的规定,不仅规定了尊重和保障人权,保障无罪的人不受刑事追究,而且还规定了一系列保障人权的原则、制度和程序。刑事诉讼中的保障人权,是指在通过刑事诉讼惩罚犯罪的过程中,保障公民合法权益不受非法侵犯。具体包括:无辜的人不受追究,有罪的人受到公正处罚,诉讼权利得到充分保障和行使。因此,选项A正确。刑事诉讼中保障人权,其重点是保障犯罪嫌疑人、被告人的人权,因为犯罪嫌疑人、被告人处于被迫诉的地位,其权力容易受到侵犯,但是,“尊重和保障人权,保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利”这一规定,并不是强调犯罪嫌疑人、被告人权利至上,而是强调既保障犯罪嫌疑人、被告人的权利,也要保障其他公民的合法权利。因此,B不正确。“尊重和保障人权,保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利”的规定未直接涉及诉讼公正和诉讼效率问题,因此,CD不正确。
23.[参考答案]A
[考点] 刑事诉讼的基本理念、社会主义法治理念
[解析] 考虑到甲的社会危害性、悔罪及赔偿情况、被害人父母的谅解情况等具体情况,本着有利于化解社会矛盾、修复社会关系的考虑,公安机关主持了和解协议的签署,并向检察机关提出了从宽处理的建议。该案的处理充分体现了刑事和解制度的优点:既能充分发挥司法功能,又有利于构建多元化的矛盾纠纷化解机制。因此A正确。刑事诉讼中的特殊群体,一般包括:未成年人、老年人、聋哑人、精神病人等。该案的甲并不属于这些特殊群体。在该案中也并不存在“既坚持法律面前人人平等,又要考虑对特殊群体区别对待”的问题,B不正确。在刑事和解中,公正和效率问题非常复杂。但从本案来看,并没有直接涉及公正与效率的冲突及协调问题,因此,C不正确。同理,该案虽然涉及实体处理的结果,但不能说忽略了实体公正,也不存在对程序的忽视,因此,谈不上程序公正与实体公正的冲突及协调问题,D不正确。
24.[参考答案]D
[考点] 刑事代理
[解析] 法定代理人的诉讼权限是根据法律规定而设定,但委托代理则根据被代理人的委托、授权,因此,A错误。同理,经被代理人的委托、授权,诉讼代理人可以享有被代理人享有的诉讼权利,因此,B错误。代理是以被代理人的名义参加诉讼,由被代理人承担代理行为的法律后果的一项诉讼活动。或者说,诉讼代理人的职责是帮助被代理人行使诉讼权利,但诉讼代理人不承担被代理人依法负有的义务。因此,C错误,D正确。
25.[参考答案]B
[考点] 刑事辩护
[解析] 依照法律规定,检察院对案件审查起诉之日起,辩护律师可以行使阅卷权,可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据,因此,A错误。辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以了解有关案件情况,提供法律咨询等,因此,B正确。辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达刑事责任年龄、属于不负刑事责任的精神病人的证据,应当及时告知公安机关、检察院,以避免对不必要的案件进行侦查和审查起诉,节约司法资源,而不是将收集到的所有有利于犯罪嫌疑人的证据,均及时告知公安机关、检察院。因此,C错误。辩护律师对于在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息,有权予以保密。但是,所知悉的委托人或者他人准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的,应当及时告知公安司法机关。因此,D错误。26.[参考答案]B
[考点] 逮捕
[解析] 《刑事诉讼法》第68条规定:“人民检察院审查批准逮捕,可以讯问犯罪嫌疑人;有下列情形之一的,应当讯问犯罪嫌疑人:(一)对是否符合逮捕条件有疑问的;(二)犯罪嫌疑人要求向检察人员当面陈述的;(三)侦查活动可能有重大违法行为的。人民检察院审查批准逮捕,可以询问证人等诉讼参与人,听取辩护律师的意见;辩护律师提出要求的,应当听取辩护律师的意见。”据此,只有B正确。
27.[参考答案]C
[考点] 辨认
[解析] 《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第30条规定:“侦查机关组织的辨认,存在下列情形之一的,应当严格审查,不能确定其真实性的,辨认结果不能作为定案的根据:(一)辨认不是在侦查人员主持下进行的;(二)辨认前使辨认人见到辨认对象的;(三)辨认人的辨认活动没有个别进行的;(四)辨认对象没有混杂在具有类似特征的其他对象中,或者供辨认的对象数量不符合规定的;尸体、场所等特定辨认对象除外;(五)辨认中给辨认人明显暗示或者明显有指认嫌疑的。有下列情形之一的,通过有关办案人员的补正或者作出合理解释的,辨认结果可以作为证据使用:(一)主持辨认的侦查人员少于二人的;(二)没有向辨认人详细询问辨认对象的具体特征的;(三)对辨认经过和结果没有制作专门的规范的辨认笔录,或者辨认笔录没有侦查人员、辨认人、见证人的签名或者盖章的;(四)辨认人记录过于简单,只有结果没有过程的;(五)案卷中只有辨认笔录,没有被辨认对象的照片、录像等资料,无法获悉辨认的真实情况的。”据此,由于ABD选项无法通过补正或解释消除程序违法对辨认结论准确性的影响,因而是绝对不能用作定案的根据的,故此只有C项正确。
28.[参考答案]B
[考点] 证据规则
[解析] 自白任意规则,又称非任意自白排除规则,是指在刑事诉讼中,只有基于被追诉人自由意志而作出的自白(即承认有罪的供述),才具有可采性。确立自白任意规则的根据是一个逐步发展的过程。在自白任意规则产生初期,主要是基于证明方面的考虑,目的主要在于排除虚假的陈述。因为被追诉者在受到威胁的情况下所作的供述往往是不真实的和不可靠的。后来,随着被告人人权保障问题日益受到重视,自白规则开始与不受强迫自证其罪原则以及无罪推定、人权保障、人格尊严等理念联系在一起。我国《刑事诉讼法》第50条规定,严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据,不得强迫任何人证实自己有罪。从法律规定来看,“不得强迫任何人证实自己有罪”意味着不能使用强制的方式使犯罪嫌疑人、被告人违背自己意志作出供述,因而该规定表明我国已经基本确立了自白任意规则。故此B正确。A选项是对讯问犯罪嫌疑人过程的记录方式,C选项是对被逮捕人的权利保障方式,D选项是对拘传的规范。从严格意义上讲,C和D虽然是保障人权和保障犯罪嫌疑人、被告人权利的具体措施,但并不直接体现我国已基本确立自白任意性规则。因此,ACD均不正确。
29.[参考答案]B
[考点] 拘留
[解析] 《刑事诉讼法》第83条规定:“公安机关拘留人的时候,必须出示拘留证。拘留后,应当立即将被拘留人送看守所羁押,至迟不得超过二十四小时。除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外,应当在拘留后二十四小时以内,通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后,应当立即通知被拘留人的家属。”据此,A项处置不违法,B项违法,应当选B。第84条规定:“公安机关对被拘留的人,应当在拘留后的二十四小时以内进行讯问。在发现不应当拘留的时候,必须立即释放,发给释放证明。”C项不违法。第89条第1款规定:“公安机关对被拘留的人,认为需要逮捕的,应当在拘留后的三日以内,提请人民检察院审查批准。在特殊情况下,提请审查批准的时间可以延长一日至四日。”D项不违法。
30.[参考答案]B
[考点] 附带民事诉讼
[解析] 《刑事诉讼法》第100条规定:“人民法院在必要的时候,可以采取保全措施,查封、扣押或者冻结被告人的财产。附带民事诉讼原告人或者人民检察院可以申请人民法院采取保全措施。人民法院采取保全措施,适用民事诉讼法的有关规定。”据此,B正确,AC错误。财产保全的对象限于被告人的财产或与本案有关的财产,对于与被告人和本案无关的财产不得进行保全。因此,D错误。
31.[参考答案]C
[考点] 中止审理、延期审理
[解析] 《刑事诉讼法》第198条规定:“在法庭审判过程中,遇有下列情形之一,影响审判进行的,可以延期审理:(一)需要通知新的证人到庭,调取新的物证,重新鉴定或者勘验的;(二)检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查,提出建议的;(三)由于申请回避而不能进行审判的。”第200条规定:“在审判过程中,有下列情形之一,致使案件在较长时间内无法继续审理的,可以中止审理:(一)被告人患有严重疾病,无法出庭的;(二)被告人脱逃的;(三)自诉人患有严重疾病,无法出庭,未委托诉讼代理人出庭的;(四)由于不能抗拒的原因。中止审理的原因消失后,应当恢复审理。中止审理的期间不计入审理期限。”据此,ABD错误,正确答案是C。
32.[参考答案]C
[考点] 简易程序
[解析] 《刑事诉讼法》第208条规定:“基层人民法院管辖的案件,符合下列条件的,可以适用简易程序审判:(一)案件事实清楚、证据充分的;(二)被告人承认自己所犯罪行,对指控的犯罪事实没有异议的;(三)被告人对适用简易程序没有异议的。人民检察院在提起公诉的时候,可以建议人民法院适用简易程序。”第209条规定:“有下列情形之一的,不适用简易程序:(一)被告人是盲、聋、哑人,或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的;(二)有重大社会影响的;(三)共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的;(四)其他不宜适用简易程序审理的。”据此,ABD错误,C正确。
33.[参考答案]D
[考点] 死刑复核程序
[解析] 《刑事诉讼法》第240条规定:“最高人民法院复核死刑案件,应当讯问被告人,辩护律师提出要求的,应当听取辩护律师的意见。在复核死刑案件过程中,最高人民检察院可以向最高人民法院提出意见。最高人民法院应当将死刑复核结果通报最高人民检察院。”据此,ABC错误,D正确。
34.[参考答案]B
[考点] 审判监督程序
[解析] 《刑事诉讼法》第243条第4款规定:“人民检察院抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理,对于原判决事实不清楚或者证据不足的,可以指令下级人民法院再审。”据此,A错误。第244条规定:“上级人民法院指令下级人民法院再审的,应当指令原审人民法院以外的下级人民法院审理;由原审人民法院审理更为适宜的,也可以指令原审人民法院审理。”据此,B正确。第246条规定:“人民法院决定再审的案件,需要对被告人采取强制措施的,由人民法院依法决定;人民检察院提出抗诉的再审案件,需要对被告人采取强制措施的,由人民检察院依法决定。人民法院按照审判监督程序审判的案件,可以决定中止原判决、裁定的执行。”据此,CD错误。
35.[参考答案]B
[考点] 暂予监外执行
[解析] 依据2012年刑事诉讼法修正案的规定,A项未修改,是1996年刑事诉讼法中就有的内容,B项是新增加的内容,C和D项仅做了部分文字修改,也不是新增加的内容。因此,ACD错误,B正确。
36.[参考答案]B
[考点] 未成年人程序
[解析] 《刑事诉讼法》第271条规定:“对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪,可能判处一年有期徒刑以下刑罚,符合起诉条件,但有悔罪表现的,人民检察院可以作出附条件不起诉的决定。人民检察院在作出附条件不起诉的决定以前,应当听取公安机关、被害人的意见。对附条件不起诉的决定,公安机关要求复议、提请复核或者被害人申诉的,适用本法第一百七十五条、第一百七十六条的规定。未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人对人民检察院决定附条件不起诉有异议的,人民检察院应当作出起诉的决定。”据此,ACD正确,B错误。该题问哪一说法错误,因此,应该选B。
37.[参考答案]A
[考点] 刑事和解程序
[解析] 《刑事诉讼法》第279条规定:“对于达成和解协议的案件,公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议;对于犯罪情节轻微,不需要判处刑罚的,可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。”据此,BCD正确,A错误。该题要求选出错误的做法,因此,选A。
38.[参考答案]B
[考点] 没收程序
[解析] 《刑事诉讼法》第280条第1、2款规定:“对于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件,犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通缉一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的,人民检察院可以向人民法院提出没收违法所得的申请。公安机关认为有前款规定情形的,应当写出没收违法所得意见书,移送人民检察院。”据此,提出申请的主体是检察院而不是公安机关,A错误,B正确。第281条第1款规定:“没收违法所得的申请,由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中级人民法院组成合议庭进行审理。”据此,不能由基层法院审理,因此,C错误。第283条第1款规定:“在审理过程中,在逃的犯罪嫌疑人、被告人自动投案或者被抓获的,人民法院应当终止审理。”据此,应当是终止审理,而不是中止审理,因此,D错误。
39.[参考答案]D
[考点] 辩护
[解析] 《刑事诉讼法》第159条规定:“在案件侦查终结前,辩护律师提出要求的,侦查机关应当听取辩护律师的意见,并记录在案。辩护律师提出书面意见的,应当附卷。”第160条规定:“公安机关侦查终结的案件,应当做到犯罪事实清楚,证据确实、充分,并且写出起诉意见书,连同案卷材料、证据一并移送同级人民检察院审查决定;同时将案件移送情况告知犯罪嫌疑人及其辩护律师。”据此,AB项中的“可以”应为“应当”,告知范围应为犯罪嫌疑人及其辩护律师,因此,D正确。
40.[参考答案]A
[考点] 证据规则
[解析] 补强证据必须满足以下条件:(1)补强证据必须具有证据能力。这是前提条件,因此,A正确。(2)补强证据本身必须具有担保补强对象真实的能力。设立补强证据的重要目的就在于确保特定证据的真实性,从而降低误认风险,如果补强证据没有证明价值,就不可能支持补强证据的证明力。当然,补强证据的作用仅仅在于担保特定补强对象的真实性,而非对整个待证事实或案件事实具有补强作用。因此,C错误。(3)补强证据必须具有独立的来源。即补强证据与补强对象之间不能重叠,而必须独立于补强对象,具有独立的来源,否则就无法担保补强对象的真实性。例如,被告人在审前程序中所作的供述就不能作为其当庭供述的补强证据。因此,B错误。此外,可以成为补强证据的证据种类非常广泛,不限于物证和书证,因此,D错误。
41.[参考答案]B
[考点] 补充侦查
[解析] 法院在审理案件过程中如果发现被告人可能有立功情节,而起诉书和移送的证据材料中没有此种材料,这时不能将全部案卷材料退回提起公诉的检察院,因为这不是整个案件事实没有侦查清楚。正确的做法是应当建议检察院补充侦查。因此,A错误,B正确。法院也不能直接建议公安机关补充侦查。一是因为公检法分工合作、各司其职,二是证明责任应由检察机关承担,至于检察机关与公安机关如何协调补充侦查,则不是法院应该考虑的。因此,C错误。法院居中裁判,不告不理,不承担证明责任,因此一般不能进行庭外调查。因此,D错误。
42.[参考答案]B
[考点] 证人证言
[解析] 《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第13条规定,具有下列情形之一的证人证言,不能作为定案的根据:(1)询问证人没有个别进行而取得的证言;(2)没有经证人核对确认并签名(盖章)、捺指印的书面证言;(3)询问聋哑人或者不通晓当地通用语言、文字的少数民族人员、外国人,应当提供翻译而未提供的。第14条规定,证人证言的收集程序和方式有下列瑕疵,通过有关办案人员的补正或者作出合理解释的,可以采用:……(4)询问笔录反映出在同一时间段内,同一询问人员询问不同证人的。据此,ACD错误,B正确。
43.[参考答案]C
[考点] 公务员的录用制度
[解析] 《公务员法》第31条规定:“录用特殊职位的公务员,经省级以上公务员主管部门批准,可以简化程序或者采用其他测评办法。”选项A中县公安局只经过市公安局批准,就简化程序录用一名特殊职位的公务员,不符合此规定,故错误。
《公务员法》第24条规定:“下列人员不得录用为公务员:(一)曾因犯罪受过刑事处罚的;(二)曾被开除公职的;(三)有法律规定不得录用为公务员的其他情形的。”故,选项B错误。一些考生可能受到“能力优秀”的干扰作出错误判断,但第24条规定没有例外规定。
《公务员法》第32条规定:“新录用的公务员试用期为一年。试用期满合格的,予以任职;不合格的,取消录用。”故,选项C正确。
《公务员法》第29条规定:“招录机关根据考试成绩确定考察人选,并对其进行报考资格复审、考察和体检。体检的项目和标准根据职位要求确定。具体办法由中央公务员主管部门会同国务院卫生行政部门规定。”根据此规定,体检的项目和标准的具体办法是由中央公务员主管部门会同国务院卫生行政部门规定的,而不是国务院卫生行政部门规定公务员录用体检项目和标准,报中央公务员主管部门备案。因此,选项D错误。
44.[参考答案]A
[考点] 地方政府行政机构的设置与编制管理
[解析] 《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第24条规定:“县级以上各级人民政府机构编制管理机关应当定期评估机构和编制的执行情况,并将评估结果作为调整机构编制的参考依据。评估的具体办法,由国务院机构编制管理机关制定。”据此规定,选项A正确;选项B错误,因为评估的具体办法由国务院机构编制管理机关制定,而非国务院制定。选项C错误,因为规定指出评估结果只是作为为调整机构编制的“参考依据”,这表明评估结果的约束力不强。而“直接依据”则强调了评估结果的强约束力和对调整机构编制的意义。选项D的说法同样错误,因为《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》仅对地方政府的行政机构设置和编制约束力,而《国务院行政机构设置和编制管理条例》并未规定此类评估。
45.[参考答案]D
[考点] 行政法规制定程序
[解析] 《行政法规制定程序条例》第19条规定:“国务院法制机构应当将行政法规送审稿或者行政法规送审稿涉及的主要问题发送国务院有关部门、地方人民政府、有关组织和专家征求意见。国务院有关部门、地方人民政府反馈的书面意见,应当加盖本单位或者本单位办公厅(室)印章。重要的行政法规送审稿,经报国务院同意,向社会公布,征求意见。”因此,本题的答案为D。
46.[参考答案]B
[考点] 行政诉讼当事人与起诉条件
[解析] 根据《行政诉讼法》第24条和最高人民法院《关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》(以下简称《行诉解释》)第11条李某妻子的身份是原告,而不是代理人。选项A错误。
根据《行政诉讼法》第27条规定,李某的专利权被宣告无效是经王某请求由国家专利复审机构宣告的,这表明王某与被诉的具体行政行为有利害关系,符合第三人的条件。而《专利法》第46条也明确规定,法院有义务通知王某作为第三人参加诉讼。故,选项B正确。从前引《专利法》第46条规定中,可以看出选项C、D错误。选项C、D分别涉及起诉期限、复议与诉讼的关系,均属于行政诉讼起诉条件中的内容。行政诉讼中的起诉期限因直接诉讼与经复议后起诉有所不同,本题出现的情形为直接起诉。《行政诉讼法》第39条规定:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。”此规定在确立直接起诉的一般期限为3个月的同时,允许法律作出特别规定。如前引《专利法》第46条规定,《专利法》对起诉期限作出了规定,但起诉期限仍为3个月,故选项C的说法缺乏依据,错误。
对复议与诉讼的关系,我国实行的原则上允许当事人自由选择,例外情形下则实行复议前置,即实行复议前置需要由法律、法规作出特别规定。对此,《行政诉讼法》第37条作出了规定。从前引《专利法》第46条规定可以看出,专利领域的行政争议并不实行复议前置,而采用的是自由选择。故,选项D错误。
47.[参考答案]A
[考点] 治安管理处罚与行政复议机关的确定
[解析] 根据《治安管理处罚法》第82条规定,选项A正确。根据《治安管理处罚法》第83条规定,选项B错误。根据《行政复议法》第12条规定和公安系统的管理体制,公安部门可以向区政府申请复议,也可以向市公安局申请复议,由孙某选择。故,选项C错误。根据《治安管理处罚法》第107条规定,行政拘留暂缓执行的条件有:第一,被处罚人对行政拘留决定提起了行政复议或行政诉讼;第二,被处罚人提出了暂缓执行此拘留的申请;第三,公安机关认为暂缓执行行政拘留不致发生社会危险;第四,相关提出了符合条件的担保人或保证金。上述四个条件须同时满足,行政拘留方能暂缓执行。因此,只有被处罚人对拘留处罚决定提起行政诉讼,并不保证行政拘留的处罚决定获得暂缓执行。故,选项D错误。
48.[参考答案]D
[考点] 行政强制与行政处罚
[解析] 查封为行政强制措施。《行政强制法》既对行政强制措施实施的一般程序作出了规定,也对查封的特别程序作出了规定。根据《行政强制法》第18条和第24条第1款规定,选项A正确。根据《行政处罚法》第33条,本题中的处罚是对公司处以没收全部劣质产品、罚款10万元,不符合简易程序的适用范围,故选项B正确。根据《行政强制法》第13条与《行政处罚法》第51条规定,选项C正确。而《产品质量法》等并未授权质监局采取直接强制执行的权力,选项D错误。
49.[参考答案]D
[考点] 行政复议的审查范围、代理人的委托方式、复议申请的撤回与复议后的起诉
[解析] 《行政复议法》第1条规定彰显了行政复议的目的,不仅纠正违法的具体行政行为,而且纠正不当的具体行政行为。在此规定下,行政复议制度的具体安排体现了行政复议要审查具体行政行为的适当性,如《行政复议法》第28条的规定,选项A错误。根据《行政复议法实施条例》第10条规定,在行政复议中委托代理人,原则上应采用书面形式,以授权委托书进行。但为了方便当事人,在特殊情况下允许口头委托,但仅限于公民个人,而不包括法人或其他组织。本题中,申请人为公司,不是个人,不符合口头委托的条件。故,选项B错误。《行政复议法实施条例》第38条规定明确在申请人撤回复议申请时,原则上不允许再以同一事实和理由提出行政复议申请。不过,为保护申请人的权益,避免受外在的压力违背其意愿撤回申请,允许有一定的例外,即在申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示时,允许其以同一事实和理由提出行政复议申请。故,选项C的说法过于绝对,忽视了例外情况的存在,错误。《行政诉讼法》第12条第(4)项规定与本题有关,即“法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为”时,法院不予受理。而《行政复议法》第14条规定明确国务院裁决具有终局性,且符合《行政诉讼法》第12条第(4)项的情形。故,选项D正确。
50.[参考答案]D
[考点] 刑事赔偿义务机关的确定、赔偿程序与时效
[解析] 根据《国家赔偿法》第21条,本题中出现的情形为二审改判无罪的情形,应由作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关,即县法院为赔偿义务机关,选项A错误。修订后的《国家赔偿法》取消了此前的刑事赔偿的确认程序,即赔偿请求人无需申请确认相关行为违法而可以直接申请国家赔偿,故选项B错误。《国家赔偿法》第39条规定明确请求国家赔偿的时效为“自其知道或者应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算”,选项C错误。《国家赔偿法》第23条规定明确赔偿义务机关可以就国家赔偿事宜与赔偿请求人进行协商,而协商的内容包括赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额,选项D正确。
二、多项选择题
51.[参考答案]ABCD
[考点] 构成要件要素
[解析] 对构成要件要素,可以从不同的角度进行区分。从某一要素是否涉及人的内心事实的角度,可以将构成要件要素分为客观的构成要件要素和主观的构成要件要素;从是否需要价值判断角度,可以将构成要件要素分为记述的构成要件要素和规范的构成要件要素。但这两种分类方法之间存在交叉,例如,记述的构成要件要素是纯客观意义上的构成要件要素,通常是客观的构成要件要素。因此,《刑法》第246条规定所规定的“以暴力或者其他方法”属于客观的构成要件要素;“他人”属于记述的构成要件要素,故A、B项正确。对“侮辱”、“诽谤”的判断,并非人的感官所能确认,而是必须由人的价值判断予以认定,故属于规范的构成要件要素,C项正确。“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”的规定,既列举了多种刑种,在有期徒刑的刑期上也有法官酌情决定的较大幅度,因此,属于相对确定的法定刑,D项正确。
52.[参考答案]ABCD
[考点] 过失犯罪、因果关系
[解析] A项,老师将学生赶出教室,致后者跳楼自杀,死亡结果由行为人的自杀行为所导致,老师没有过失犯罪的实行行为,也不存在犯罪过失。
B项,汽车修理工恶作剧,将高压气泵塞入同事肛门充气,致其肠道、内脏严重破损,是对他人死伤结果持放任态度,应当成立故意犯罪。此项与2012年6月30日发生在山东夏津县的案件不同:在该案中,两名犯罪嫌疑人将高压充气泵在13岁少年杜某的肛门附近对被害人充气,致使被害人受伤。但该充气泵和被害人的肛门有一定距离,并未塞入被害人肛门内。在本项中,命题者设定的条件是犯罪人将高压气泵塞入同事肛门内充气,行为对被害人身体健康权的侵害有重大差别,因而在刑法评价上就应有所差别。
C项,小偷突然抽筋溺毙,属于意外事件,不涉及追赶者的过失责任。
D项,邻居没有过失犯罪行为,也没有主观上的过失,儿童摔成重伤属于意外事件。
陷阱提示 按照《刑法》第15条的规定,行为必须造成危害后果的,才可能成立过失犯罪。因此,过失犯都是结果犯。既然在行为造成危害后果的场合,才有可能追究行为人的过失责任,那么,在危害后果不是由于行为所造成的场合,而是意外事件或者不可抗力所造成时,不存在过失犯罪的问题,只能适用《刑法》第16条的规定。
53.[参考答案]ACD
[考点] 犯罪未遂、不能犯、因果关系、过失犯
[解析] 甲将硫酸倒入水杯带到学校欲报复乙。在与乙激烈争吵后,甲欲以硫酸泼乙,只是未能拧开杯盖的,由于硫酸是高度危险的物质,其装在水杯中泼向被害人的可能性极大,因此,从客观的角度,以行为时为基准,结合经验知识或者与此紧密相关的因果法则,可以看出乙死伤的危险是存在的,行为本身有引起、支配既遂结果的危险,甲应该成立未遂犯,A项错误。甲携带高度危险的物质到教室,因追乙而离开教室时,没有对危险物质进行合理处理,没有尽到相应的谨慎保管的注意义务。丙到教室,误将甲的水杯当作自己的杯子,拧开杯盖时硫酸淋洒一身灼成重伤。对这一后果,甲应当承担过失责任,构成过失致人重伤罪,B项正确。甲主观上对丙的重伤有过失,客观上不谨慎处置危险物质的行为和丙的拿取之间存在因果关系,故CD项错误。
54.[参考答案]ABCD
[考点] 犯罪中止、未遂
[解析] A项,黄某向税务机关如实申报,缴纳应缴税款的,属于犯罪中止。根据《刑法》第201条的规定,纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的,才能构成逃税罪。如果纳税人仅仅采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,但是,事后很快采取补救措施,没有逃避缴纳税款义务的,应有成立犯罪中止的余地。但是,黄某中止的效力并不能及于犯罪的单位,单位的逃税罪由于意志以外的原因未得逞,因而成立犯罪未遂。A项说法成立。
B项,涉及财产的价值问题。财产的价值包括主观的价值和客观的价值。主观价值说认为,具有财产价值的财物不一定要求其有客观的、经济上的交换价值,只有主观的、情感的价值之物,一般的社会观念认为对这些财物的占有也有必要用刑法加以保护的,也是刑法中的财物。盗窃某些纪念品、礼品,盗窃文物赝品或者他人已到强制报废期限的汽车、抢劫金融机构回收准备销毁的纸币,由于这些财物具有主观的价值和消极的价值,行为人都可能构成财产罪。乙抢夺邹某面额为20万元的假币的,由于假币也是有价值的财物,故乙构成抢夺罪既遂。
C项,丙以出卖为目的,偷盗婴儿得逞之时即构成犯罪既遂,之后,因惧怕承担刑事责任,又将婴儿送回原处的,属于拐卖儿童罪既遂后的悔罪行为,不构成犯罪中止。
D项,丁对仇人胡某连开数枪虽均未打中,但开枪射杀属于危险程度最高的危害行为,被害人由此受到惊吓,心脏病发作死亡,是在一般的生活经验上可以预料的后果,而不是特别异常的结果,该死亡结果和杀害行为之间,存在因果关系。既然行为人有杀人故意,实施了杀人行为,死亡结果又和他的行为之间具有因果关系,该结果就应该归责于行为人,因此,丁成立故意杀人罪既遂,D项正确。
陷阱提示 承认未完成形态是一种结局,是一种特殊形态而非犯罪阶段,具有现实意义:因为一次犯罪行为只能造成一种结局,所以,在一定的犯罪阶段中,在犯罪预备形态、未遂形态或者既遂形态出现之后,不可能再出现中止形态。
55.[参考答案]BCD
[考点] 对合犯(对向犯)
[解析] A项,甲买下200张淫秽影碟的行为,由于贩卖淫秽物品牟利罪只处罚贩卖者,而不处罚购买者,故甲与小贩之间不构成共犯。
B项,乙和赵某构成重婚罪的共犯。
C项,丙为谋取不正当利益而向他人提供财物,构成行贿罪,国家工作人员构成受贿罪,属于两个主体罪名和法定刑都不同的共犯。
D项,丁帮助组织卖淫的王某招募、运送卖淫女,构成协助组织卖淫罪,其原本属于组织卖淫罪的帮助犯,在刑法分则将其拟制为正犯后(法律拟制),其和组织卖淫者之间的共同犯罪关系仍然存在,只是对其不能再引用《刑法》总则第27条关于“对于从犯,应当从轻、减轻或者免除处罚”的规定,从而可以认为协助组织卖淫者和组织卖淫者成立共同正犯(如果没有该法律拟制规定,组织卖淫者和协助组织者之间是正犯和帮助犯的关系)。有考生可能认为,既然刑法分则已经将协助组织卖淫的行为拟制为正犯,设立了独立罪名,就不应认为其与组织卖淫者之间存在共犯关系。其实,这种拟制只是处断做法上的特别规定,并不能改变协助者与组织者事实上的共犯关系。
56.[参考答案]ACD
[考点] 禁止令的适用
[解析] 对被裁定假释的人,不能适用禁止令,A项错误。对犯罪后,因附带民事赔偿义务尚未履行的,法院可在禁止令中禁止其进入高档饭店消费,这一做法符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定(试行)》(2011年4月28日)第3条第(4)项的规定,B项正确。C项对禁止令的适用影响罪犯的日常生后,因而缺乏法律依据,其说法错误。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定(试行)》(2011年4月28日)第6条第2款的规定,禁止令的执行期限,从管制、缓刑执行之日起计算,D项说法错误。
57.[参考答案]ACD
[考点] 立功
[解析] 《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第5条。A项甲提供同案犯裴某手机号,侦查机关据此采用技术侦查手段将裴某抓获,属于犯罪分子提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式,不成立立功。B项乙按司法机关要求向赵某发短信“报平安”,并表示还要购买毒品,赵某在等待乙时被抓获的,乙属于按照司法机关的安排,以打电话、发信息等方式将同案犯约至指定地点,协助司法机关抓捕同案犯,因而成立立功。对此,2008年12月1日最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》也规定,被告人交代了与同案犯的联系方式,又按要求与对方联络,积极协助公安机关抓获了同案犯等,属于协助司法机关抓获同案犯,应认定为立功。有关司法解释规定,被告人亲属为了使被告人得到从轻处罚,检举、揭发他人犯罪或者协助司法机关抓捕其他犯罪人的,不能视为被告人立功。C项丙的父亲找到同案犯藏匿地点,协助侦查机关将其抓获的,不能认为丙成立立功。D项中丁被抓获后,向侦查机关提供同案犯的体貌特征,同案犯由此被抓获,按照前述司法解释的规定,不能成立立功。
58.[参考答案]AB
[考点] 非法出借枪支罪、立功
[解析] 根据《刑法》第128条第2款的规定,依法配备公务用枪的人员,非法出租、出借枪支的,即构成犯罪。A项正确。乙没有法律依据非法持有枪支,也构成犯罪,B项正确。丙为检举、控告乙非法持有枪支的犯罪事实而偷拿枪支的行为,不具有非法占有目的,不构成盗窃枪支罪。丙的行为不构成犯罪,就谈不上对其送交枪支到派出所是否要成立立功的问题,故C、D项错误。
陷阱提示(1)从形式上看是盗取、偷取,但主观上没有非法占有目的的,不构成盗窃罪,也不构成盗窃枪支罪。(2)刑法意义上立功的成立,以行为人自身构成犯罪为前提。如果行为人的行为自身不构成犯罪,其检举揭发他人的犯罪行为的,属于合法行使宪法赋予公民的控告、举报权利,不需要作为立功来讨论。
59.[参考答案]ABCD
[考点] 劫持汽车罪、抢劫罪、罪数形态
[解析] 甲用枪控制司机,令司机将车开到偏僻路段的,其侵害的法益是公共安全,构成劫持汽车罪,A项正确。乙等人用刀控制乘客,命乘客交出随身财物的,其侵害的法益是他人的财产权和人身权,构成抢劫罪(共犯)。在乘客反抗时,乙将其捅成重伤,属于为消除抢劫的障碍而实施的暴力行为,构成抢劫罪,无需以故意伤害罪另行追究刑事责任,C项正确。在财物到手下车时,甲打死司机,是在抢劫既遂后杀人灭口的性质,应以故意杀人罪另行追究刑事责任,D项正确。
陷阱提示 按照区分一罪和数罪的通说,行为符合一个构成要件的,就构成一罪。某一行为从形式上看构成犯罪,但其只是其他重罪的手段行为的,不应当作为数罪看待。在行为既遂以后,又实施其他犯罪的,应当数罪并罚。
60.[参考答案]ACD
[考点] 刑讯逼供罪、法律拟制
[解析] A项甲系机关保卫处长,但不是司法工作人员,不构成刑讯逼供罪。B项人民陪审员在参与庭审,履行职责期间是司法工作人员,但其殴打刘某的行为,是为了泄愤,而不是逼取口供,不构成刑讯逼供罪,B项正确。C项按照《刑法》第247条关于法律拟制的规定,构成故意伤害罪,而不构成刑讯逼供罪,C项说法错误。D项并未使用暴力进行刑讯逼供,也没有其他变相刑讯逼供的行为,而只有取证过程中的欺骗行为.不构成刑讯逼供罪。D项说法错误。
61.[参考答案]ABCD
[考点] 逃税罪
[解析] 《刑法》第201条第1款规定,纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的,构成逃税罪。该条第4款规定,有第一款行为,经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,不予追究刑事责任;但是,五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。故纳税人逃税,经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,并非一律不予追究刑事责任。同时,刑法对逃税的纳税人不追究刑事责任的规定,其效力不能延伸到逃避追缴欠税罪、抗税罪等其他税收犯罪。对扣缴义务人而言,即便其经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,亦应追究刑事责任。因此,ABCD的说法均错误。
陷阱提示 刑法对逃税者不予追究刑事责任的规定极其特殊,其适用对象有限(只能适用于纳税人,不能适用于扣缴义务人),且不能适用于多次逃税者。同时,除逃税罪外,其他涉税犯罪人,即便经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,也应追究刑事责任。
62.[参考答案]ABC
[考点] 毒品犯罪、法条竞合
[解析] 根据《刑法》第347条的规定,走私、贩卖、运输、制造毒品的,无论数量多少,都应追究刑事责任。而《刑法》第350条关于非法买卖制毒物品罪的规定中,并无“无论数量多少,都应追究刑事责任”的内容,有关司法解释也要求非法买卖制毒物品,必须达到一定数量标准的,才构成犯罪,故A项错误。缉毒警察掩护、包庇走私毒品的犯罪分子的,构成包庇毒品犯罪分子罪,放纵走私罪的主体只能是海关人员,B项错误。C项对他人强行注射毒品的,构成强迫吸毒罪,而非故意伤害罪。窝藏毒品犯罪所得的财物的,成立窝藏毒赃罪,与掩饰、隐瞒犯罪所得罪之间存在法条竞合关系,前罪属于特别法条,按照法条竞合时特别法条优于普通法条的处理原则,应以窝藏毒赃罪定罪处刑,D项正确。
陷阱提示 窝藏毒品犯罪所得的财物的,成立窝藏毒赃罪,与掩饰、隐瞒犯罪所得罪之间存在法条竞合关系,前罪属于特别法条,按照法条竞合时特别法条优于普通法条的处理原则,应以窝藏毒赃罪定罪处刑。缉毒警察掩护、包庇走私毒品的犯罪分子的,仅构成包庇毒品犯罪分子罪,由于放纵走私罪的主体只能是海关人员,故缉毒警察不构成放纵走私罪,谈不上包庇毒品犯罪分子罪和放纵走私罪之间有竞合关系。但包庇毒品犯罪分子罪和包庇罪、徇私枉法罪之间,可能存在竞合关系。
63.[参考答案]ABC
[考点] 受贿罪、巨额财产来源不明罪
[解析] 国家工作人员甲的财产300万元经查明系受贿所得,其构成受贿罪,不再构成巨额财产来源不明罪。乙没有国家工作人员身份,也没有说明财产来源的义务,不构成巨额财产来源不明罪,故ABC说法正确。D项乙只是单纯拒绝说明财产来源,不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
陷阱提示(1)国家工作人员的支出明显超过合法收入,其不能说明来源,司法机关也无法查明其系犯罪所得的,构成巨额财产来源不明,罪。(2)掩饰、隐瞒犯罪所得罪只能由作为的方式构成,消极地不说明财产来源的行为,不是掩饰、隐瞒犯罪所得罪的实行行为。
64.[参考答案]ABC
[考点] 刑事诉讼价值
[解析] 刑事诉讼秩序价值包括两方面含义:其一是通过惩治犯罪,维护社会秩序,即恢复被犯罪破坏的社会秩序以及预防社会秩序被犯罪所破坏;其二是追究犯罪的活动是有序的。消除犯罪引起的社会混乱,保持社会秩序稳定并使社会在有序中发展,是国家及一般社会成员所追求的刑事程序的基本价值。对刑事诉讼秩序价值的追求,意味着对抑制犯罪行为、保持社会的和平与稳定的期望。维护社会秩序的需要还表现为对社会及其成员的安全的追求。这不仅需要控制社会暴力冲突,还需要防止政府及其官员滥用权力而使社会成员没有安全保障。所以,国家刑事司法权的行使,必须受到刑事程序的规范。因此,ABC正确。刑事诉讼的秩序、公正、效益诸项价值相互依存、相互作用、相互制约,不可偏废。如果不适当地追求高效率处罚,而忽视程序的有序性和公正性,结果会因造成大量冤狱或处罚不公而积怨甚多,导致更深刻的社会矛盾和更多新的犯罪,为此又要投入大量资源,非但损害了秩序和公正,而且也没有真正实现效益。反之,同样会造成恶果。因此,D错误。
65.[参考答案]BCD
[考点] 基本原则等
[解析] 《刑事诉讼法》第3条第2款规定,人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼,必须严格遵守本法和其他法律的有关规定。该原则的基本含义是:第一,人民法院、人民检察院和公安机关在进行刑事诉讼活动时,必须严格遵守刑事诉讼法和其他有关法律的规定,不得违反法律规定的程序和规则,更不得侵害各方当事人和其他诉讼参与人的合法权益。第二,违反法律程序严重的,应当依法承担相应的法律后果。例如,第一审人民法院严重违反法律规定的程序的,将会导致撤销原判、发回重审的法律后果。《刑事诉讼法》第227条规定,第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有违反公开审判规定、违反回避制度、剥夺或限制当事人法定诉讼权利、审判组织的组成不合法以及其他可能影响公正审判的违法情形的,应当裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。因此,BC正确。刑事诉讼秩序、公正、效益价值是通过刑事诉讼法的制定和实施来实现的。一方面,刑事诉讼法保证刑法的正确实施,实现秩序、公正、效益价值,这称为刑事诉讼法的工具价值;另一方面,刑事诉讼法的制定和适用本身也在实现着秩序、公正、效益价值,这称为刑事诉讼法的独立价值。因此,只有严格执行刑事诉讼法,才能实现刑事诉讼价值。因此,D正确。《刑事诉讼法》第7条规定,人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼,应当分工负责,互相配合,互相制约,以保证准确有效地执行法律。因此,A错误。
66.[参考答案]BC
[考点] 拘传
[解析] 《刑事诉讼法》第117条规定:“对不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人,可以传唤到犯罪嫌疑人所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问,但是应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。对在现场发现的犯罪嫌疑人,经出示工作证件,可以口头传唤,但应当在讯问笔录中注明。传唤、拘传持续的时间不得超过十二小时;案情特别重大、复杂,需要采取拘留、逮捕措施的,传唤、拘传持续的时间不得超过二十四小时。不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人。传唤、拘传犯罪嫌疑人,应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间。”依照法律规定,对在现场发现的犯罪嫌疑人,经出示工作证件,可以口头传唤,而不是拘传。拘传的时间,具体包括两种情况:在通常情况下,拘传持续的时间不得超过12小时;只有在案情特别重大、复杂,需要拘留、逮捕的时候,拘传才可以延长到24小时。尽管案情特别重大、复杂,需要采取拘留、逮捕措施的,拘传持续的时间可以达到24小时,但这期间必须保证被拘传人饮食和必要的休息时间,不得连续讯问24小时。故BC正确,AD错误。
67.[参考答案]ABC
[考点] 非法证据的排除
[解析] 《刑事诉讼法》第56条规定:“法庭审理过程中,审判人员认为可能存在本法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的,应当对证据收集的合法性进行法庭调查。当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请排除以非法方法收集的证据的,应当提供相关线索或者材料。”据此,AB正确。第57条第1款规定:“在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中,人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明。”据此,C正确。第58条规定:“对于经过法庭审理,确认或者不能排除存在本法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的,对有关证据应当予以排除。”据此,D错误。
68.[参考答案]ABC
[考点] 监视居住
[解析] 《刑事诉讼法》第72条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件,有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以监视居住:(一)患有严重疾病、生活不能自理的;(二)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;(三)系生活不能自理的人的唯一扶养人;(四)因为案件的特殊情况或者办理案件的需要,采取监视居住措施更为适宜的;(五)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取监视居住措施的。对符合取保候审条件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的,可以监视居住。监视居住由公安机关执行。”据此,ABC正确,D错误。
69.[参考答案]ABD
[考点] 法庭审判
[解析] 根据《刑事诉讼法》的规定,法庭审判程序大体可分为开庭、法庭调查、法庭辩论、被告人最后陈述、评议和宣判等阶段。法庭调查是指在公诉人、当事人和其他诉讼参与人的参加下,由合议庭主持对案件事实和证据进行调查核对的诉讼活动。因此,控辩双方就证据的合法性、相关性问题进行辩论不仅限于法庭辩论环节,B错误。根据刑事诉讼法的规定,证据只有经过当庭查证核实才能成为定案的根据。控辩双方向法庭提供的证据,都应当经当庭质证、辨认和辩论。法庭辩论,是在法庭调查的基础上,控诉方与辩护方就被告人的行为是否构成犯罪、犯罪的性质、罪责轻重、证据是否确实充分,以及如何适用刑罚等问题,进行互相争论和反驳的一种诉讼活动。因此,C正确。按照法律规定,法庭辩论应当在审判长的主持下,按照下列顺序进行:(1)公诉人发言;(2)被害人及其诉讼代理人发言;(3)被告人自行辩护;(4)辩护人辩护;(5)控辩双方进行辩论。对附带民事诉讼部分的辩论应当在刑事诉讼部分的辩论结束后进行,其辩论顺序是:先由附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人发言,然后由被告人及其诉讼代理人答辩。因此,A错误。法庭辩论的次序应是自控方发言始,至辩方发言止为一轮,反复进行。在法庭辩论过程中,审判长对于控辩双方与案件无关、重复或者互相指责的发言应当制止。经过几轮辩论,审判长认为控辩双方的发言中已经没有新的问题和意见提出,没有继续辩论必要时,即应终止双方发言,宣布辩论终结。因此,限制控方和辩方发表辩论意见时间的做法错误,D错误。
70.[参考答案]ABC
[考点] 法庭审理
[解析] 《刑事诉讼法》第194条第1款规定:“在法庭审判过程中,如果诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序,审判长应当警告制止。对不听制止的,可以强行带出法庭;情节严重的,处以一千元以下的罚款或者十五日以下的拘留。罚款、拘留必须经院长批准。被处罚人对罚款、拘留的决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。”据此,ABC正确,D错误。
71.[参考答案]AB
[考点] 技术侦查
[解析] 《刑事诉讼法》第148条规定:“公安机关在立案后,对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、重大毒品犯罪或者其他严重危害社会的犯罪案件,根据侦查犯罪的需要,经过严格的批准手续,可以采取技术侦查措施。人民检察院在立案后,对于重大的贪污、贿赂犯罪案件以及利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件,根据侦查犯罪的需要,经过严格的批准手续,可以采取技术侦查措施,按照规定交有关机关执行。追捕被通缉或者批准、决定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人,经过批准,可以采取追捕所必需的技术侦查措施。”据此,技术侦查措施适用于严重危害社会的犯罪案件,必须在立案后实施,检察院只有决定权没有实施权,AB正确,C错误。第152条规定:“依照本节规定采取侦查措施收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使用。如果使用该证据可能危及有关人员的人身安全,或者可能产生其他严重后果的,应当采取不暴露有关人员身份、技术方法等保护措施,必要的时候,可以由审判人员在庭外对证据进行核实。”据此,D错误。
72.[参考答案]AD
[考点] 证人出庭作证
[解析] 《刑事诉讼法》第60条第1款规定:“凡是知道案件情况的人,都有作证的义务。”第59条规定:“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方质证并且查实以后,才能作为定案的根据。法庭查明证人有意作伪证或者隐匿罪证的时候,应当依法处理。”第187条第1、2款规定:“公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议,且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响,人民法院认为证人有必要出庭作证的,证人应当出庭作证。人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证,适用前款规定。”据此,A正确,B错误。第188条规定:“经人民法院通知,证人没有正当理由不出庭作证的,人民法院可以强制其到庭,但是被告人的配偶、父母、子女除外。证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的,予以训诫,情节严重的,经院长批准,处以十日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。”据此,即使是确有必要,也不得强制被告人的配偶、父母、子女出庭,C错误,D正确。
73.[参考答案]AB
[考点] 未成年人程序
[解析] 审判公开原则是指人民法院审理案件和宣告判决,都公开进行,允许公民到法庭旁听,允许新闻记者采访和报道,即把法庭审判的全部过程,除休庭评议案件外,都公之于众。《刑事诉讼法》第274条规定:“审判的时候被告人不满十八周岁的案件,不公开审理。但是,经未成年被告人及其法定代理人同意,未成年被告人所在学校和未成年人保护组织可以派代表到场。”只有经未成年被告人及其法定代理人同意,未成年被告人所在学校和未成年人保护组织才可以派代表到场。该规定并不意味着可以公开审理,而只是不公开审理的特殊形式,因此,AB错误。未成年被告人所在学校和未成年人保护组织经同意派代表到场,与审判的时候被告人不满18周岁的案件不公开审理并不矛盾,之所以这样规定,是为了对未成年被告人进行保护、挽救和教育,因此,CD正确。该题要求选出错误说法,应该选AB。
74.[参考答案]AB
[考点] 未成年人程序
[解析] 《刑事诉讼法》第275条第1款规定:“犯罪的时候不满十八周岁,被判处五年有期徒刑以下刑罚的,应当对相关犯罪记录予以封存。”据此,AB正确。
75.[参考答案]AC
[考点] 刑事和解程序
[解析] 根据《刑事诉讼法》第277条规定,不能适用当事人和解的公诉案件诉讼程序的情形包括:(1)犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的;(2)故意犯罪不属于因民间纠纷引起的;(3)故意犯罪不属于刑法分则第四章、第五章规定的犯罪;(4)故意犯罪不属于可能判处三年有期徒刑以下刑罚的;(5)过失犯罪不属于可能判处七年有期徒刑以下刑罚的;(6)过失犯罪属于渎职犯罪的。另外,由于各选项没有给出是否属于民间纠纷引起和可能判处的刑罚条件,因此要考虑假如该案件符合法定的刑罚条件、不存在曾经故意犯罪等条件时,其是否可以适用当事人和解的公诉案件诉讼程序。交通肇事罪属于过失犯罪,只要符合可能判处的刑罚条,件,就可以适用和解程序。暴力干涉婚姻自由罪,除明确其属于《刑法》第257条第2款规定的情形以外,该犯罪案件属于告诉才处理的案件,尽管当事人可以和解,但不适用法律规定的当事人和解的公诉案件诉讼程序。因此,对于暴力干涉婚姻自由案件,即使符合可能判处的刑罚条件,也不能一律认为可以适用当事人和解的公诉案件诉讼程序。过失致人死亡的案件,只要符合其他法定的条件,也可以适用当事人和解的公诉案件诉讼程序;刑讯逼供罪是故意犯罪不属于民间纠纷引起,不能适用当事人和解的公诉案件诉讼程序。因此,应选AC。
76.[参考答案]BCD
[考点] 社会主义法治理念与行政法的基本原则
[解析] 执法为民是社会主义法治理念的本质要求,行政机关的执法属于典型的执法活动,必须贯彻和体现执法为民的理念和精神。根据《行政许可法》第58条规定,行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收取任何费用。因此,本题选项A中行政机关虽将行政许可申请书格式文本的费用由2元降为1元,但仍属违反法律禁止性规定的违法行为,显然与执法为民精神相悖,选项A错误。
不同性质的执法活动,对执法为民的体现有所不同。行政执法对执法为民的贯彻除要求将人民群众的根本利益作为行政执法的出发点和归宿,其集中体现为行政执法要高效便民。高效便民包括提高办事效率和便利当事人。选项B中行政机关安排工作人员主动为前来办事的人员提供咨询,选项C工商局要求所属机构提高办事效率,将原20工作日办结事项减至15工作日办结,以及选项D某区设立办事大厅,要求相关执法部门进驻并设立办事窗口,都是提高办事效率和便利当事人的体现,其说法正确。
77.[参考答案]AD
[考点] 行政法的基本原则
[解析] 程序正当是行政法的主要原则之一。它主要包括三方面的基本要求:一是公开要求,主要指行政机关的管理过程要公开,所生成的信息除法定不公开外均要公开;二是公众参与,行政机关作出重要规定或者决定,应当听取公民、法人和其他组织的意见和建议,特别是作出对公民、法人和其他组织不利的决定,要听取他们的陈述和申辩;三是回避要求,行政机关工作人员在行使职权或履行职责过程中,与管理事项存在利害关系时应当回避。根据上述分析,可见选项AD的说法是程序正当原则的要求,而选项BD的说法则不是。
78.[参考答案]BC
[考点] 行政法的基本原则
[解析] 合理行政原则的主要内涵是行政决定应当具有理性,属于实质行政法治的范畴。它主要包括三项基本要求:一是公平公正,即要平等对待行政管理相对方,对当事人不偏私、不歧视;二是要考虑相关因素,即作出行政决定和进行行政裁量,只能考虑符合立法授权目的的各种因素,不得考虑不相关因素;三是要遵循比例原则。
在上述三项要求中,比例原则是较新的要求,它包括三方面的要求:第一是合目的性。是指行政机关行使裁量权所采取的具体措施必须符合法律目的;第二是适当性。是指行政机关所选择的具体措施和手段应当为法律所必需,结果与措施和手段之间存在正当性;第三是损害最小,即行政机关在可以采用多种方式实现某一行政目的时,应当采用对当事人权益损害最小的方式。选项BC的说法显然契合合理行政的要求,而选项AD的说法不是合理行政的要求。
79.[参考答案]BC
[考点] 行政强制措施、行政诉讼的管辖与第三人
[解析] 本题中并未交待宋某的醉酒已违反了行政法律规范,同时扣留并不属于行政处罚的类别(《行政处罚法》第8条,《治安管理处罚法》第10条),而是一种行政强制措施(《行政强制法》第2条),选项A错误。
行政强制措施有不同的类别《(行政强制法》第9条),扣留直接限制了宋某的人身自由,故属于限制公民人身自由的行政强制措施。根据《行政诉讼法》第17、18条对管辖的规定,本题中的被诉行为正是限制人身自由的行政强制措施,故由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖,具体到本题中被告所在地的法院为乙县公安局所在地的乙县法院,而原告所在地的法院为宋某所在地的甲县法院,两个法院对此均有管辖权。故,选项BC正确。
根据《行政诉讼法》第27条规定,能否作为行政诉讼第三人的关键是,其是否与提起诉讼的具体行政行为有利害关系,即与被诉具体行政行为具有法律上的权利义务关系。本题中宋某的亲戚与宋某被扣留不存在法律上的利害关系,不能成为第三人。故,选项D错误。
80.[参考答案]ABD
[考点] 行政强制措施
[解析] 自《行政处罚法》对行政处罚委托加以规范以来,行政委托受到越来越多的限制,《行政许可法》只允许委托给行政机关,而《行政强制法》明确禁止行政强制措施实施的委托(《行政强制法》第17条),选项A错误。根据《行政强制法》第25条,选项BD错误。《行政强制法》第26条规定明确查封的财物可以委托第三人保管,与查封不同,扣押的财物可以由行政机关实际占有,通常无需交由第三人保管。不过,此规定未禁止扣押的财物可以委托第三人保管。《民事诉讼法》未明确扣押的财物可交由他人保管,不过最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》规定可以交由他人保管。故,选项C正确。
81.[参考答案]BC
[考点] 政府信息公开行政诉讼
[解析] 《政府信息公开条例》第25条规定确立了公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的政府信息的制度,不过考虑到这类政府信息公开的特殊性,条例设置了不同于一般政府信息公开申请的制度,如要出示有效身份证件或者证明文件。对这一不同安排的认识,是正确理解最高人民法院《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》对由此而引发的行政诉讼所作出的特别规定并正确加以运用。
选项A涉及政府信息公开行政案件是否实行复议前置问题,对此《政府信息公开条例》第33条的回答是否定的。因此,政府信息公开行政案件实行的是自由选择制度,故选项A错误。选项B、C考查的是因更正自身错误的政府信息引发的政府信息公开行政诉讼的举证责任分担问题,对此《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第5条作出了具体规定,选项BC正确。选项D涉及案件的裁判。根据《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第9条规定,对本题的情形,法院有三种判决方式:一是被告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的,判决被告在一定期限内更正;二是尚需被告调查、裁量的,应判决其在一定期限内重新答复;三是被告无权更正的,判决其转送有权更正的行政机关处理。本题显然存在三种可能,故选项D错误。
82.[参考答案]AD
[考点] 行政诉讼第三人
[解析] 《行政诉讼法》第27条对行政诉讼第三人的确定作出了规定。本题中,甲、乙、丙等人阻止造纸厂生产,并将工人李某打伤,经该厂厂长举报,结果甲和乙两人分别被公安局处以拘留15日、5日的处罚,丙未受到处罚。而甲对处罚不服起诉。李某作为受害人,与被诉的处罚决定有利害关系,应成为第三人;同时,造纸厂的厂长只是举报人,与被诉的处罚决定也不存在利害关系,不能成为第三人。对此,考生很容易作出判断。
较易出现问题是,乙、丙是否能成为第三人的判定。乙、丙都参与了违法行为,但结果却不同,乙受到处罚,而丙却未受到处罚。通常情况下,在一个行政处罚案件中,行政机关处罚了两个以上的违法行为人,其中一部分人向法院起诉,而另一部分被处罚人没有起诉的,没有起诉的可以作为第三人参加诉讼。
83.[参考答案]AB
[考点] 刑事赔偿义务机关的确定
[解析] 对刑事赔偿义务机关的确定,《国家赔偿法》第21条分不同情形作出了具体规定。本题中出现的情形是,一审法院判决有罪,二审法院发回重审。区法院重审后,判决方某无罪。此种情形符合《国家赔偿法》第21条规定的最一种情形,故区法院为赔偿义务机关。选项AB错误,而选项C正确。
选项D则涉及另一种情形下赔偿义务机关的确定,此种情形为检察院在审查起诉阶段决定撤销案件时的赔偿义务机关的确定。根据《国家赔偿法》第21条的规定,检察院应为赔偿义务机关。故,选项D正确。
陷阱提示 对选项A,需要注意修订后的《国家赔偿法》对原有规则的改变。旧国家赔偿法规定在这种情形下由作出逮捕决定的机关与作出一审判决的人民法院为共同赔偿义务机关,但新国家赔偿法规定,二审改判无罪,以及二审发回重审后作无罪处理的,统一由作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关,作出逮捕决定的机关不再作为赔偿义务机关。
84.[参考答案]AC
[考点] 行政行为性质认定、行政处罚程序与行政诉讼受案范围
[解析] 本题中,规划局发出了两个通知,且标题相近,但它们的性质不同。第一个通知,即规划局认定一公司所建房屋违反规划后发出的《拆除所建房屋通知》,其内容是要求公司在15日内拆除房屋。该通知旨在制裁公司的违法行为,并予以纠正。故,该通知为行政处罚。第二个通知,即规划局发出第一个通知后,公司未拆除所建房屋,该局发出《关于限期拆除所建房屋的通知》,要求公司在10日内自动拆除。此通知为行政强制执行中的催告行为,目的在于督促当事人自动履行义务。对此,《行政强制法》第35条作出了规定,选项A正确,选项B错误。
在明确《拆除所建房屋通知》的性质后,选项C、D的分析要相对简单。根据《行政诉讼法》第11条规定,选项C正确。根据《行政处罚法》第33条规定,选项D错误。
85.[参考答案]BCD
[考点] 政府信息公开行政诉讼
[解析] 根据《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第1条规定,只要公民、法人或者其他组织向行政机关提出申请获取政府信息,行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的,不管行政机关拒绝的理由如何,除非有特殊情形均属于受案范围。故,选项D中的情形属于受案范围。同时根据此规定第(3)项,选项B中的情形亦属于受案范围。选项C中村民向乡政府申请公开的信息是财政收支信息,根据《政府信息公开条例》第12条规定,财政收支信息为乡政府主动公开的信息。如果乡、镇政府对对此类信息不主动公开,当事人通过依申请要求公开,遭到拒绝的,可以向法院提起行政诉讼。对此情形,《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第3条予以明确,选项C中的情形亦属于受案范围。《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第2条对不属于政府信息公开行政案件的情形作出规定,选项A的情形属于本条第(2)项,故不属于受案范围。
三、不定项选择题
86.[参考答案]AD
[考点] 购买假币罪、罪数形态、刑法效力范围
[解析] A项,甲名为用1万元真币“换取”假币,其实质上购买假币,故说法正确。B项,甲行为侵害的法益是金融管理秩序,其所购买假币的数额就是犯罪数额,不存在扣除成本的问题,该说法错误。C项,《刑法》第8条所规定的保护管辖,仅适用于外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪的情形。甲是中国公民,对其应适用《刑法》第7条关于属人管辖的规定。D项,甲将假币寄回国内的行为,构成走私假币罪,与购买假币之间没有牵连关系。因为甲的两个行为分别侵害了金融管理秩序、海关监管制度,应当成立数罪,而不能成立牵连犯。
87.[参考答案]BC
[考点] 非国家工作人员受贿罪
[解析] A项,甲将2万元真币送给赵某,构成对非国家工作人员行贿罪,而非(对国家工作人员所实施的)行贿罪。A项说法错误。B项,甲将10万元假币冒充真币送给赵某,其行为、故意都符合对非国家工作人员行贿罪的特征,不能评价为诈骗罪。B项正确。C项,赵某不具有国家工作人员的主体资格,其收受他人财物,妨害公司管理制度的,应构成非国家工作人员受贿罪。C项正确。D项,由于《刑法》第167条签订、履行合同失职被骗罪的主体是国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员,而赵某不具有这一主体资格,因而不构成该罪。D项说法错误。
陷阱提示 行为人具有行贿故意,向对方提供伪劣产品、假币等仅有消极价值的财物的,也只能构成行贿型犯罪,不构成诈骗罪。虽然类似行为从外观上、形式上看具有“骗”的成分,但行为人的犯罪故意是收买对方,而非骗取对方财物,故在定性上不可混淆。
88.[参考答案]ABC
[考点] 罪数形态、法条竞合
[解析] A项在“一滴香”上擅自贴上赵氏调味品注册商标,构成假冒注册商标罪。根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第69条的规定,未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:(1)非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在3万元以上的;(2)假冒两种以上注册商标,非法经营数额在3万元以上或者违法所得数额在2万元以上的;(3)其他情节严重的情形。故A项正确。B项甲销售的食品中含有对人体有害的添加剂,其应当构成销售有毒、有害食品罪。B项正确。C项甲销售伪劣产品,犯罪金额是5万元,符合《刑法》第140条的规定,构成销售伪劣产品罪。C项正确。D项对假冒注册商标行为与出售“一滴香”行为,不应数罪并罚。根据2011年1月10日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第16条的规定,行为人实施侵犯知识产权犯罪,同时构成生产、销售伪劣商品犯罪的,依照侵犯知识产权犯罪与生产、销售伪劣商品犯罪中处罚较重的规定定罪处罚。D项错误。
陷阱提示 《刑法》第140条所规定的是生产、销售普通伪劣产品的犯罪,第141条至第148条所规定的是生产、销售特殊伪劣产品(药品、食品、医用器材、电器以及压力容器等涉及人身安全的产品、农药、兽药、化肥、种子、化妆品等)的犯罪,它们之间存在法条竞合关系。法条竞合的基本处理原则是特殊法优于普通法。不过,在法律有特别规定时,处理法条竞合问题可以适用重法优于轻法的原则,即特殊法与一般法竞合,而前者的法定刑轻于后者,在法律有特别规定的情况下,应适用重法。具体到生产、销售普通伪劣产品罪和生产、销售特殊伪劣产品罪的关系及其处理而言,应当注意:《刑法》第149条第2款规定,生产、销售本节第141条至第148条所列产品,构成各该条规定的犯罪,同时又构成本节第140条规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。如果行为人生产、销售第141条至第148条所列的产品,导致了各该条要求的后果的,当然构成各该条所规定的犯罪;但是,如果生产、销售第141条至第148条所列的产品同时销售金额又达到5万元以上的,应按照法条竞合的特殊处理原则即重法优于轻法处理,以避免罪刑不均衡。当然,特别需要提示的是:生产、销售《刑法》第141条至第148条所列产品,构成各该条规定的犯罪,同时又构成第140条规定之罪的,虽然最终要依照处罚较重的规定定罪处罚,但这并不妨碍行为同时构成(触犯)两个罪名。
89.[参考答案]D
[考点] 强迫交易罪
[解析] 强迫交易罪在客观方面表现为以暴力、威胁手段强行和他人从事交易活动的行为,其手段是暴力、威胁。暴力,是指殴打、捆绑、强拉硬拽等损害他人人身健康安全的行为,暴力不限于直接针对人身实施;暴力致人伤残的,只能限于轻伤范围,不包括杀害、重伤行为在内,以杀害重伤等方式强买强卖商品的,构成故意杀人、故意伤害或抢劫罪,不构成本罪。同时,暴力应当是最广义的暴力,其程度较为轻微,不需要达到抢劫罪中足以压制被害人反抗的程度。由于本罪是扰乱市场秩序罪,暴力行为使被害人反抗存在一定困难时,即为已足。在本题中,甲对被害人使用的暴力在程度上较低,没有达到足以压制被害人反抗的程度,交易客观存在,且交易的财物、对价关系基本合理,故对甲应定强迫交易罪,ABC项错误。
90.[参考答案]BC
[考点] 非法吸收公众存款罪、非法经营罪、诈骗罪的界限
[解析] 非法吸收公众存款具有以下特点:(1)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;(2)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;(3)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;(4)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。甲声称为加盟店筹资,承诺3个月后还款并支付银行定期存款2倍的利息,实际上是以类似于投资入股的方式非法吸收资金,构成非法吸收公众存款罪,不构成诈骗罪,也不构成非法经营罪,当然就谈不上数罪并罚问题。故BC项正确。
91.[参考答案]ABC
[考点] 集资诈骗罪
[解析] 集资诈骗罪在客观方面表现为使用诈骗方法非法集资。使用诈骗方法,是指以非法占有为目的,采用编造谎言,捏造或者隐瞒事实真相等欺骗方法,骗取他人资金的行为,如采取虚构资金用途、以共同投资等名义非法集资;以参加投资的人可以获取数倍于同期银行存款利率的收益等诈骗手段为诱饵吸收公众投资,将筹集的资金据为已有。非法集资,是指公司、企业或其他组织、个人未经批准,违反法律、法规,通过不正当的渠道向社会公众或者集体募集资金的行为。甲在明知资金链断裂无法归还借款的情况下,但仍继续扩大宣传,吸纳社会资金2000万元,构成集资诈骗罪,犯罪数额是2000万元。根据《刑法》第199条的规定,集资诈骗数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的,可以判处死刑。故ABC选项正确。根据《刑法》第64条的规定,犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔。因此,即便甲已死亡,导致刑罚消灭,但司法机关对余款500万元也可以进行追缴。D项错误。
陷阱提示 在集资时虽然在某些方面夸大了集资回报的条件,但主观上并无非法占有他人财物的目的,只是由于客观原因无力及时按约定条件偿还集资款及利息,不构成本罪,原则上应当以民事上的集资借贷纠纷处理。没有使用诈骗方法,而是以营利为目的,以可信的给付利息方式非法或变相吸收公众存款,由于经营管理不善造成公众存款无法返还,在不能证明其具有非法占有吸收的公众存款的目的时,只应成立非法吸收公众存款罪。
92.[参考答案]ABCD
[考点] 讯问犯罪嫌疑人
[解析] 《刑事诉讼法》第117条第1款规定:“对不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人,可以传唤到犯罪嫌疑人所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问,但是应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。对在现场发现的犯罪嫌疑人,经出示工作证件,可以口头传唤,但应当在讯问笔录中注明。”据此,ABD正确。第116条规定:“讯问犯罪嫌疑人必须由人民检察院或者公安机关的侦查人员负责进行。讯问的时候,侦查人员不得少于二人。犯罪嫌疑人被送交看守所羁押以后,侦查人员对其进行讯问,应当在看守所内进行。”据此,C也正确。
93.[参考答案]ACD
[考点] 询问被害人
[解析] 《刑事诉讼法》第125条规定:“询问被害人,适用本节各条规定。”即适用询问证人的规定。第122条规定:“侦查人员询问证人,可以在现场进行,也可以到证人所在单位、住处或者证人提出的地点进行,在必要的时候,可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言。在现场询问证人,应当出示工作证件,到证人所在单位、住处或者证人提出的地点询问证人,应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。询问证人应当个别进行。”据此,AC正确。可以到证人、被害人提出的地点进行询问,但侦查人员不可以指定地点进行询问,因此,B错误。第124条规定:“本法第一百二十条的规定,也适用于询问证人。”第120条规定:“讯问笔录应当交犯罪嫌疑人核对,对于没有阅读能力的,应当向他宣读。如果记载有遗漏或者差错,犯罪嫌疑人可以提出补充或者改正。犯罪嫌疑人承认笔录没有错误后,应当签名或者盖章。侦查人员也应当在笔录上签名。犯罪嫌疑人请求自行书写供述的,应当准许。必要的时候,侦查人员也可以要犯罪嫌疑人亲笔书写供词。”据此,D正确。
94.[参考答案]D
[考点] 查封、扣押
[解析] 《刑事诉讼法》第139条第1款规定:“在侦查活动中发现的可用以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种财物、文件,应当查封、扣押;与案件无关的财物、文件,不得查封、扣押。”据此,A错误。第141条第1款规定:“侦查人员认为需要扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报的时候,经公安机关或者人民检察院批准,即可通知邮电机关将有关的邮件、电报检交扣押。”据此,B错误。第142条第1款规定:“人民检察院、公安机关根据侦查犯罪的需要,可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产。有关单位和个人应当配合。”据此,C错误。第143条规定:“对查封、扣押的财物、文件、邮件、电报或者冻结的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产,经查明确实与案件无关的,应当在三日以内解除查封、扣押、冻结,予以退还。”据此,D正确。
95.[参考答案]BC
[考点] 强制医疗程序
[解析] 《刑事诉讼法》第285条第2款规定:“公安机关发现精神病人符合强制医疗条件的,应当写出强制医疗意见书,移送人民检察院。对于公安机关移送的或者在审查起诉过程中发现的精神病人符合强制医疗条件的,人民检察院应当向人民法院提出强制医疗的申请。人民法院在审理案件过程中发现被告人符合强制医疗条件的,可以作出强制医疗的决定。”据此,法院享有启动该程序的权力是毫无疑义的。公安机关没有申请权,只有建议权。公安机关发现精神病人符合强制医疗条件的,应当写出强制医疗意见书移送检察院,至于是否需要适用强制医疗程序向法院移送案件,需要检察院审查后确定。如果检察院审查后决定按照强制医疗程序申请法院审理案件,则案件即进入强制医疗程序。因此,BC正确。
96.[参考答案]BCD
[考点] 强制医疗程序
[解析] 《刑事诉讼法》第286条规定:“人民法院受理强制医疗的申请后,应当组成合议庭进行审理。人民法院审理强制医疗案件,应当通知被申请人或者被告人的法定代理人到场。被申请人或者被告人没有委托诉讼代理人的,人民法院应当通知法律援助机构指派律师为其提供法律帮助。”据此,A正确,B错误。第287条规定:“人民法院经审理,对于被申请人或者被告人符合强制医疗条件的,应当在一个月以内作出强制医疗的决定。被决定强制医疗的人、被害人及其法定代理人、近亲属对强制医疗决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议。”据此,CD错误。该题要求选出不符合法律规定的选项,因此,应当选BCD。
97.[参考答案]D
[考点] 行政诉讼的被告与管辖
[解析] 根据最高人民法院《行诉解释》第7条规定对“改变”采用了广义界定的方式,其中第(2)项与本题直接相关,它需要同时满足两方面的要求:一方面改变原具体行政行为所适用的规范依据,另一方面对定性产生影响。而本题出现的情形恰恰同时满足了这两个要求:原具体行政行为适用的是《药品管理法》第49条第1款,复议机关适用的《药品管理法》第49条第3款;原具体行政行为对药厂违法行为的定性为“违法生产药品”,而复议机关的定性为“生产劣药”,定性完全不同。因此,本题中复议机关改变了原具体行政行为。
根据《行政诉讼法》第25条规定,本题出现的情形属于复议机关改变原具体行政行为,因此复议机关即县政府为被告。选项AB的说法因被告确定有误而被首先排除掉。
根据《行政诉讼法》第14条和最高人民法院《关于行政案件管辖若干问题的规定》第1条规定,本题中的被告为县政府,且不属于以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件,故应由中级人民法院管辖。故,选项C错误,而选项D正确。
98.[参考答案]BD
[考点] 行政诉讼证据制度与审理裁判
[解析] 行政诉讼旨在通过审查具体行政行为的合法性,解决行政争议,纠正违法行政行为,保护公民、法人或者其他组织的合法权益。因此,行政诉讼制度的安排围绕审查被诉具体行政行为的合法性并进而裁判进行(《行政诉讼法》第5、54条),选项A错误。最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第6条规定:“原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的,不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。”选项B正确。《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第43条规定要求当事人申请证人出庭作证,原则上应在举证期限届满前提出。对当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的,法庭可以根据审理案件的具体情况,决定是否准许以及是否延期审理,选项C错误。《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第53条规定:“人民法院裁判行政案件,应当以证据证明的案件事实为依据。”选项D正确。
99.[参考答案]ABD
[考点] 行政强制
[解析] 本题中的罚款为行政处罚,毫无争议,是交通局对张某无道路运输证的处罚。在处罚之前,交通局扣留了张某的驾驶证和车载货物,属于行政强制措施。《行政强制法》第2条第2款对行政强制措施作出了专门界定,据此规定,行政强制措施有两个显著特征:一是预防性和制止性。行政强制措施的目的在于预防、制止或控制危害社会行为的发生;二是临时性和中间性。行政强制措施常常是行政机关作出最终处理决定的前奏和准备。扣留了张某的驾驶证和车载货物,皆符合其特点。选项AB正确。
为了保证罚款的缴纳,交通局将车载货物拍卖抵缴罚款,此为行政强制执行。根据《行政强制法》第2条第3款的规定,交通局将车载货物拍卖抵缴罚款,目的不在于制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等,而在于让罚款决定得以实现。故,选项D正确,选项C错误。
100.[参考答案]ABC
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