保证金质押确认书(精选5篇)
编号:2011年保质确字010号
致:中国银行股份有限公司周口分行
根据我司与贵行签署的编号为2011年保质协字010号的《保证金质押总协议》,我司在此确认如下:
一、本确认书项下保证金特定对应的主合同及主债务
本确认书项下保证金所对应担保的是编号为2011年资字007号的《远期结售汇协议》项下发生的债务。被担保债务本金金额为:
美元(币种);
万元整(大写); USD(小写)。
二、被担保的具体业务和范围
具体业务编号:2011年资字006号; 具体业务有关内容:远期结售汇;
三、保证金金额
人民币(币别);
人民币 元整(大写); CNY(小写)。保证金利率按现行活期利率执行
四、保证金的交付
我司通过以下方式交付上述保证金:
在本合同生效之日起一个银行工作日内,通过转账将保证金划入我司在贵行开立的保证金账户(账号:);
五、保证金返还方式
如上述保证金的担保责任经贵行确认已解除,请贵行按以下方式返还:
退入我司在我行开立的账户(账号为:);
六、与《保证金质押总协议》的关系
本确认书构成前述《保证金质押总协议》不可分割的组成部分,未约定事项适用该协议的规定。
申请人:有限公司 银行意见: 有权签字人: 有权签字人/经办人:
关键词:无效保证;合同;擔保;保证合同
一、无效保证合同的含义
无效保证合同是合同中的一种,这种合同是保护债权人的利益的合同,这就是保证合同而保证合同又是主合同的从合同,而从其生效要件上判断,分为有效保证合同与无效保证合同。我国的观点大致与域外的观点大致相似。是指当保证人与债权人之间达成保证合同后,保证合同不产生我国现行法律中应该产生的效力的时候,从而使保证合同变成无效。我国的主流观点认为保证合同如果被认定无效,即其法律效果上为自始无效,当然无效,绝对无效。
二、无效保证合同的确认立法现状
(一)保证合同违反合同法规定的保证合同无效
在我国现阶段的立法中对于合同无效条件的规定有一下几种:①一方以欺骗动机是当事人作出的意思表示所订立合同,并且这种合同侵犯了国家利益;②当事人非善意的串通杂一起,去损害公共利益或者个人利益;③以合法形式掩盖非法目的;④损害社会公共利益;⑤合同不遵守法律的规定和行政约束。而对于担保合同的无效情形没有特别规定我国学者主流的观点是主合同无效保证合同会无效。
(二)保证合同中保证人主体资格不合法的保证合同无效
保证是一种标准的民事行为,它的主体是有一定要求的,主体必须是要有一定的民事行为能力与民事权利能力的自然人或者法人。不具备民事权利能力或者民事权利能力的其他组织所作出保证行为无效。关于保证人的具体规定,法律没有具体说明,但是应该与法人或其他组织有所区别。
(三)保证合同中保证人的意思表示不真实的保证合同无效
保证合同有效成立是必须要有明确意思表示去保证债务的实施履行。而合同的首要的精髓就是意思表示真实与一致,保证合同是由债权债务关系中的债权人与保证债务之人之间签订的。如果意思表示不真实就是合同就是无效,不管债权人用什么方法只要意思表示不真实就是无效。
三、无效保证合同的确认的缺陷
(一)关于无效保证合同确认法律规定的缺陷
1.保证合同对相对无效和绝对无效区分界限不明显
保证合同在我国的主流理论中是没有相对无效保证合同这一说法的。在普通情况下,无效保证合同是绝对没有效力的,任何人都可以自己主张无效,而法院也是可以依照自己的职权来确定保证合同无效。但是合同法立法中这种区分绝对无效与相对无效不尽完善,没有考虑到社会生活中一些必要的事实所以有一定的缺陷性。
2.关于无效保证合同未确认区分强制性规范与禁止性规范
从中国的传统来看我国现阶段把禁止性规范归为强行性规范这实际上是不合理的。但是身为大陆法系的德国对此区分的比较详细。我国现代合同法有着这样的规定:违反现行法律的规定与违反行政规范的合同一律认定为无效合同。比如有些禁止性的物品的规定。所以对涉及此类物品的合同就应当对其合法效力予以否认,其无效。这样就不管当事人的主观意愿直接认定其无效。在现代生活中,在我国现行的合同法中规定,有在合同法的领域明确的区分这两种规范而只是简单的混合,且扩大的解释为强行性规范。这样把强制性规范扩大成强行性规范直接导致很多情况下干涉合同的自由性。这样严重限制了民事主体在合同中的自由性。这样不仅加大司法成本,社会成本而且不利于合同在社会经济社会中发挥作用。
(二)无效保证合同确认中立法理念的缺陷
1.无效保证合同的确认注重公共利益的保护而忽视合同自由
根据我国在合同领域的立法是更加重视对于公共利益的保护与对风险的控制。而诚实守信原则作为公共利益的代表也体现了对合同自由在社会中的比重较少。而且在我国的法律体系中,同自由原则的确立的时间也是明确晚于以公共利益为代表的诚实守信原则。这种现象的产生是当时社会必然所产生的也是无可避免的,这是由社会经济政治文化这些重要的因素所决定的。当时我国还存在于一种不可比拟的特殊时期。市场经济在那时有着重大的缺陷所以我们对合同自由的限制在那个时期是十分必要的。
2.保证合同是实现合同交易公平正义的合同
针对市场中合同交易的公平正义,节约交易成本是我国现行合同法的重要精神。保证合同是保证主合同债权债务关系正确履行与适当的合同,保证合同同时也是实现主合同公平正义的一种附属性的合同。保证合同保证债务的按时履行,不拖欠。这样就保证了债权人的权利。以保证人的身份来保证合同的公平正义的履行。以其的人格或者财产作为担保。保证主合同的相对公平。保证合同保证主合同这就是变相的鼓励交易促进社会经济打发展,并有效的结尾了交易成本。
四、无效保证合同的确认以及其的法律思考
(一)无效保证合同是诚实守信原则对于合同自由原则的制约
诚实信用原则对于合同自由原则的制约是无效保证合同制度的一种解释。根据时代的发展社会的进步诚实守信原则对合同的约束越来越明显,但是也越来越不适用与合同中效力的确认。而合同自由原则在现代生活中保证主合同的是否有效中地位越来越明显。当时的一种特殊的时期当然是不能完全否定诚实守信原则。虽然在当时是一种特殊过渡时期诚实守信在合同中的确是一个十分重要的原则。只是现在的作用不是那么明显了。
(二)保证合同应当限制公权力对合同自由的制约
根据我国现阶段的经济水平与政治水平,以及立法者对法律的理解。对于公权力对合同自由原则的制约是十分应当限制的。对于公权力的制约应该是重中之重,无数的行政法规,规章等等,就连地方政策都可能干涉保证合同效力问题,这样就给司法上造成可巨大的损失。虽然公权力的发挥在一定程度上有利于合同交易,社会的稳定,经济的进步。但是过度了就导致妨碍了合同的自由精神从而交易受到限制不利于市场经济的发展。公权力对保证合同有效性的一种限制,这在无效保证合同制度的一定程度上有所体现。
无效保证合同制度的目标不可能仅仅是确认保证合同无效而设立的,其深处就本质的含义是维护社会经济社会的稳定与交易的发展,节约在交易中本部应该浪费的成本。因此我国的法律就应该顾及到这一方面。确定相对无效的概念。使有些可以救济的或者只是效力有小瑕疵的保证合同被确认有效。解决社会中很多时候遇到的问题都是可以用相对无效的概念。而在我国传统的观点中认为,相对无效是只侵犯个人的一些财产利益与人身留意并且绝对没有涉及相对比较严重公共利益与国家利益。由此可见区分这两者的关键是在于是否涉及公共利益与国家利益,但是其具体完善却没有具体的规定,这样就对司法实践有着巨大负面影响。很容易导致本来应该可以相对无效的但却没有,不利于社会交易。我国现阶段的立法只是作了一些原则性的说明并没有具体的规定而这些原则性的规定只能作为区分合同不同效力的基本原则而不能作为其的具体规则。所以我国急需将相对无效的具体准则确立出来。
参考文献:
[1][德]卡尔.拉伦茨著.王晓华,邵建东,徐国建,谢怀栻译.《德国民法通论》,法律出版社,2003年1月第一版,第588页.
[2]孙笑侠.《论法律与社会利益》[J].中国法学,2009(4).
[3]张耕.《质疑无效合同性质的绝对化》[J].法学,2010(5)第116页.
[4]顾培东主编.《中国企业运行的法律机制》[M].重庆出版社,2001(6).
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保证金质押反担保合同的相关内容
对于保证金质押反担保合同这一概念,很多人都是极为陌生的,我们常提起担保这一个词,却很少有人明白反担保的意思。其实,反担保也是一种担保,只不过相对于担保而言,它的债务人反过来为担保行为中的第三人作出担保。为了让大家对反担保,尤其是保证金质押反担保合同有进一步的了解,赢了网小编特意为大家整理了以下资料。
一、认识反担保
(一)核心内容
反担保是指为债务人担保的第三人,为了保证其追偿权的实现,要求债务人提供的担保。在债务清偿期届满,债务人未履行债务时,由第三人承担担保责任后,第三人即成为债务人的债权人,第三人对其代债务人清偿的债务,有向债务人追偿的权利。当第三人行使追偿权时,有可能因债务人无力偿还而使追偿权落空,为了保证追偿权的实现,第三人在为债务人作担保时,可以要求债务人为其提供担保,这种债
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务人反过来又为担保人提供的担保叫反担保。下面由小编在本文为您讲述反担保的目的、成立要件、作用等知识。(二)反担保目的
是确保第三人追偿权的实现。我国《担保法》第4条规定:“第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”
(三)反担保的成立要件
1、第三人先向债权人提供了担保,才能有权要求债务人提供反担保;
2、债务人或债务人之外的其他人向第三人提供担保;
3、只有在第三人为债务人提供保证、抵押或质押担保时,才能要求债务人向其提供反担保;
4、须符合法定形式,即反担保应采用书面形式,依法需办理登记或移交占有的,应办理登记或转交占有手续。
(四)反担保和担保的区别
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1、反担保中的债权人为原担保人。
2、反担保是以原担保有效存在为前提的。
3、反担保仅仅限于约定担保。
4、反担保所担保的实际是原担保人的追偿权。
(五)反担保的作用
担保公司作为保证人,要求借款人提供相应的反担保,其目的是为确保担保债权能够顺利实现,担保公司通过对抵押物的权利主张,保证担保公司资金的安全,从而保证更广大贷款购房人的担保需求。如果没有反担保,担保公司就无法对抵押物主张权利,担保公司资金无法保证,其最终结果,直接影响到其他担保需求人的利益。
二、反担保合同范本
担保保证人(以下简称甲方): 反担保保证人(以下简称乙方): 住所:
借款人(以下简称丙方):
根据丙方与甲方签订的第xxx号《委托保证合同》以及甲方与银行分
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(支行)(以下简称贷款人)签订的《保证合同》的约定,甲方为丙方与贷款人签订的《借款合同》提供保证担保,现乙方以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为丙方向甲方提供反担保。甲乙丙三方经协商一致达成协议,订立本合同。
(一)保证反担保范围
乙方愿意根据《保证合同》和《委托保证合同》的有关条款约定向甲方进行反担保,并履行反担保责任。
根据《保证合同》以及《委托保证合同》的有关条款约定,在丙方未能按期履行还款义务,甲方承担了保证责任后,乙方必须立即足额向甲方偿付:丙方未清偿贷款人的全部款项;丙方应向甲方支付的逾期担保费;丙方应向甲方支付的违约金;甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用(包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等)。
(二)反担保保证方式
1、如乙方为多人,则乙方中多人各为独立的保证人。
2、本合同项下的保证具有独立性及完整性,不受其他担保合同效力
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3、本合同的保证方式为连带责任保证:乙方对反担保范围内债务的清偿与借款人承担无限连带责任。
4、如对甲方的反担保既有本保证又有物的担保,则乙方和物的担保人承担连带责任。在实现担保权时,甲方可以请求乙方先行承担全部担保责任;甲方也可以请求乙方先对物的担保范围外的余额承担保证责任,然后再在物的担保变现后尚不能清偿的债权范围内承担保证责任。
(三)反担保保证期间
反担保保证期间自本合同生效之日起至丙方还清全部款项时止。
(四)反担保保证的有效性
1、本合同为《保证合同》的从合同,但本合同的有效性不受《保证合同》有效与否的影响。即使在《保证合同》被法院或仲裁机构认定无效的情况下,反担保保证行为仍然有效。
2、本合同项下的反担保义务具有连续性,不因乙方发生人身或财产重大事故(如死亡、宣告失踪、丧失民事行为能力、自然灾害等)而受
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影响。
(五)、声明
乙方在此向甲方声明:
1、乙方清楚地知道丙方的经营范围、资信情况、财务和财产状况及本次借款的实际使用用途等情况。
2、乙方对本合同及所担保的《保证合同》的所有条款已全部通晓、理解并接受。
3、乙方为有完全民事行为能力的自然人,有权签署并履行本合同。
4、反担保保证期间,乙方不得向第三方提供超出其自身负担能力的担保。
保证金质押反担保合同是反担保合同的一种,在日常撰写时,可参照上文反担保合同的范本,并结合具体的实际情况。通过对上述内容的阅读,想必大家对反担保以及反担保类合同都有了进一步的认识与了解,也希望这些表述能真真切切地帮助到大家,更多相关问题您可以咨询赢了网。
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前
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物
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托
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技术服务合同范本2018 http://s.yingle.com/y/fb/958176.html
深圳市房地产买卖协议(现售)http://s.yingle.com/y/fb/958175.html
[日期:2012年03月来源:省联社发展研究处 作者:宜城市农村信用联社 刘小鹏
15日08时26分]
小]
[字体:大 中
试探住房按揭贷款质押保证金被强制扣划的成因及救济措施
近年来,随着农信社业务品种及业务范围的不断拓展与深入,商用(个人)房按揭贷款业务得以迅猛发展,作为一种新型的业务,由于自身没有成熟健全的制度予以规制,加之在我国现有法律体系下亦无相关的法律规定,以至于在办理此贷款业务时存在一定的随意性,尤其是按揭贷款保证金能否被法院扣划的问题。为了有效的防范和化解此类风险,结合相关的法学理论知识与司法实践及其他专业银行的相关经验,笔者试图从以下几个方面作浅要解构,希望对业务发展有所裨益。
一、问题的提出——住房按揭贷款保证金是什么
住房按揭贷款(质押)保证金,是指开发商在办理房地产开发贷款过程中按照购房人贷款总额的一定比例向农信社存入以保障在他项权证落实前购房人不能正常还款的款项。开发商通过与农信社签订住房按揭贷款质押保证金合同,承诺自购房人办理按揭贷款之日起至正式办理完房屋产权抵押登记期间,对购房人依借款合同所产生的债务承担阶段性的连带保证责任。
依据《担保法司法解释》第八十五条规定“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后,移交债权人占有作为债权的担保,债务人不履行
债务时,债权人可以以该金钱优先受偿。”由此可以明确两个事实:第一,金钱可以作为质押物设定担保;第二,设定银行质押保证金账户是金钱质押的一种表现形式。
作为保证金的种类之一(其他还有诸如信用证保证金、银行承兑汇票质押保证金等)的住房按揭贷款保证金在实际操作中,其在设定及“账户特定化”方面并不是十分严格,因为在实际操作中,基于经济价值最大化及前台操作的方便性考虑,在办理住房按揭贷款业务中,保证金账户中的资金总是不断变化的。随着按揭贷款的发放,保证金账户中的资金可能会不断增多;同样,随着房屋抵押权登记的办理,账户中的资金也在不断返还给出质人即开发商,因此,对于按揭贷款保证金是否是上述《司法解释》中“特定化的保证金”,司法界和银行界并未形成统一的认识,加之法院执行人员的执法素质参差不齐,往往司法人员对于此类专业性很强的业务理解也不到位,依据第三人的申请将保证金予以强制扣划;由此给我们尚未办理他项权证情形下的住房按揭贷款造成风险敞口,损害我社的将来之债权。
二、问题的成因——住房按揭贷款质押保证金被强制扣划的原因
(一)法律上的成因
法院强制扣划住房按揭贷款质押保证金由主要基于以下三种理由,一是认为法律没有规定住房按揭贷款质押保证金不得扣划。信用证开证保证金和银行承兑汇票保证金不得扣划是最高人民法院司法解释予以明确了的,但对于住房按揭贷款质押保证金,由于民事诉讼法及相关司法解释并没有任何程序性和实体性的规定,因此法院有权予以扣划。二是认为银行与开发商约定设定按揭贷款保证金的行为不足以产生质押的法律效力。从形式上看,房地产开发商提供的质押资金仍
保留在其单位账户中,不能构成动产意义上“交付”这个质押生效要件,因此不能产生对第三人的公示效力,质押行为无效。加之,账户上的资金不是特定化的,而是随着按揭贷款的发放与收回或他项权证的办理而具有流动性。三是认为保证金在债务人没有“不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形”时,银行不应享有优先受偿权。在银行没有享受质押权时法院有权扣划保证金。
(二)实务上的成因
在实际操作中,大部分前台工作人员缺乏必要的法律素质与维权意识,面对法院扣划时无法立即拿出相关证据,不知道要利用法律武器维护自身的合法权益,另外,由于缺乏统一性,无论是在合同的订立、账户的开立或者账户管理方面各个网点均存在不规范、不严谨的情况。
三、问题的解决——住房按揭贷款质押保证金被扣划的救济措施
(一)充分地沟通,耐心解释,有理有利有节
遇到法院进行冻结或扣划按揭贷款保证金时,相关人员首先要在统一认识,规范操作的基础上积极地与之进行有效的沟通,态度要积极、接待要热情,并及时提供相关的能够证明此保证金质押的性质的证明材料;其次,要立即向相关的职能部门反映情况,以赢得有效解决问题的最佳时机;最后,相关人员可以提请法院保护农信社的优先受偿权,建议其继续寻找开发商其他的可供执行的财产。
(二)提出执行异议,注意时效,积极申诉
我国《民事诉讼法》第二百零四条规定“执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”又依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十六条的规定“案外人异议审查期间,人民法院不得对执行标的进行处分。”因此,如果在先行沟通不能奏效,法院仍要强行扣划的情况下,应当向执行法院提出执行异议,并一并提交相关证明材料;人民法院如驳回申请,应于10日内向做出裁定的上级人民法院申请复议一次;如对上级人民法院裁定有异议的应在收到裁定十五日内,以强制扣划申请人为被告,向强制扣划人民法院提起诉讼,主张质押权优先;待法院判决,经正常的民事审判程序。如果法院判决确认质押保证金为有效,会通过执行回转的形式,返还质押保证金账户。对此,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十七条、第十八条有明确规定,案外人提起诉讼,对执行标的主张实体权利,并请求对执行标的停止执行的,应当以申请执行人为被告;被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的,应当以申请执行人和被执行人为共同被告,并由执行法院管辖。
四、问题的防范——办理此类业务应注意的问题
(一)完善住房按揭贷款合同(包括主合同、从合同)内容
据笔者调查部分农信社与开发商签订的《按揭贷款合作协议》中仅明确了开发商对购房人的债务承担阶段性的连带保证责任,并没有明确规定承担此担保责任的方式及保证金的性质,而仅仅是在《协议》之后另行附上开发商提供的《承诺书》:“同意在此期间存入贷款金额百分之十比例保证金”。至于该保证金以什么形式存在、保证金账号、担保范围、具不具有质押的性质等关键问题亦无明确的界定。此种约定的方式,恐为日后埋下了风险隐患,从而使农信社维护自身权益时处于不利地位。因此,“控制风险要从源头上抓起”,要结合实际情况进
一步规范并完善合同的内容,将按揭贷款保证金专户的特点及质押的性质文字化、合同化,当有权机关冻结、扣划时应及时能够拿出相应的质押合同并做好沟通。
(二)规范保证金账户的开立
据了解,目前部分农信社保证金账户开立的现状是:即使是一个联社下辖的不同网点在办理按揭贷款保证金账户开立的业务时均有不同的操作方法,有的是以开发商的名义开立一般存折账户(开户后在存折上手工注明为保证金账户,不能支取),开发商存入足额保证金后交由贷款人保管;有的是在存款2511保证金科目开立该开发商的保证金账户,由信用社进行实时监控等。这就需要相关部门综合考虑风险点后,深入研究,从上而下制定统一的操作规程,为全社提供科学统一的指导。
(三)加强保证金账户的管理
我公司今因业务需要邀请 国 公司 国籍以下人员。
姓名:(护照号码)等共 人于
****年**月**日至
年 月
日期间来我公司工作,期间陪同人:
,联系电话:
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本公司承诺严格遵守威海外办办理外国人来华邀请确认函电的有关规定,加强内部管理,保证申办材料及邀请人员身份的真实性,不发生任何作假行为。
被邀请人来华往返费用及在华期间产生的所有费用由 负担,如其无力负担,将由本公司负担。本公司担保被邀请来访人员合法入境,本公司将负责敦促、监督被邀请人在华期间遵守中国法律法规并按期离境,如被邀请人在华从事违法活动或非法滞留,本公司有义务协助有关部门查处并承担相关法律责任和遣返费用。
担保人完全理解以上担保事项以及可能产生的连带法律责任。
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1、办理时必须提交填写完整的《保证书》;