专家解读婚姻法司法解释三

专家解读婚姻法司法解释三（通用10篇）

专家解读婚姻法司法解释三篇1

（三）并非新婚姻法

应明确我国婚姻法本质是身份法，而非财产法，其财产关系是基于身份关系所派生，即我国所确立的法定夫妻共同财产制（约定除外），是以夫妻生活共同体为伦理基础的，着重考虑的是要符合婚姻永久共同生活的目的，特别是要有助于夫妻同甘共苦、相互扶助，有助于增强家庭的和睦及凝聚力，照顾和保障子女、女方的合法权益以及有助于实现家庭的各项经济职能。婚姻法的最大特点是伦理性，即利他奉献，而不是利己索取。

许多人将婚姻法司法解释

（三）误认为是刚施行的新婚姻法。其实新婚姻法指的是2001年《婚姻法》（修正案），是仅次于《宪法》的调整婚姻家庭关系的基本法、部门法、实体法，而婚姻法司法解释

（三）虽是最高法院发布的有权解释（已发布了两个司法解释），但严格讲，它并非立法，仅是对婚姻法在审判实务中所作的进一步补充和具体说明，仅限于各级法院审理婚姻家庭案件时适用，以便于法官操作，但不能与婚姻法相冲突或抵触，不能代替或超越婚姻法，更不能违背婚姻法的价值理念和立法宗旨。

二、婚姻法司法解释

（三）关于房产规定的利与弊

对财产问题的界定，婚姻法解释

（三）和以前的条文最大的变化可能就是第七条了，这一条文明确规定婚后一方父母出资买房且房权登记在其子女名下的，房子视为父母出资赠与其子女，属于其子女的个人财产，这一点变化非常大。按以前的法律，一般来说，只要是婚后买的房，即使是一方父母出资买的，不管登记在哪一方名下，都是夫妻双方财产。可见，该解释

（三）是对新婚姻法和解释一、二的进一步补充和细化，利于法官断案，增强了可操作性，这是可取的。

但仍有不足，上述司法解释第七条第1款的规定，忽视了《婚姻法》“婚后夫妻所得财产共有制”的原则。婚后父母出资给自己子女买房，应视为自己子女婚后所得，笔者认为应适用第十七条的规定，即作为共同财产。而《婚姻法》第十八条第（三）项适用的前提，必然是有“遗嘱”或“赠与合同”。

该司法解释第七条第2款的规定，即，双方父母出资，产权登记一方名下，离婚分割要按份分割。这是将婚内房产“共同共有”与“按份共有”“混淆”了，动摇了作为特殊身份关系主体的夫妻对婚内所得财产共同共有（约定除外）的法理基础。

笔者发现，该司法解释第10条与原婚姻法司法解释

（三）〈征求意见稿〉第11条相比有进步。第一，明确了离婚时首先由双方协议，符合约定优先、意思自治的基本原则；第二，明确肯定了婚前买房的婚后增值部分法院可依法分割，符合“夫妻运气共有”的法律理念；第三，明确规定如双方不能达成协议，应依据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，即照顾子女和女方的原则，由不动产权利人对另一方进行合理补偿，这体现了儿童最佳利益和维护妇女合法权益的基本原则与立法宗旨。

该解释第10条规定也存在不足。虽然该条规定的内容在法理上符合物权取得的原理，但该规定忽视了婚姻关系的身份性和特殊性。如今现实生活中普遍存在的习惯，即由男方出资购房，女方出钱进行装修或者家电的购置。若基于此项规定，离婚时未首付出资购房的女方很难得到合理的补偿。首付也只是房款全部数额的一部分，若一方婚前只支付了一部分价款，而不考虑婚姻期间夫妻共同还贷时间的长短，仍一概将其认定为个人财产也不尽合理。在现实生活中，双方为购房都以个人名义出资（或者由其父母亲属等赞助），但只以一方名义进行首付，即最终认定为首付方的个人财产也是不符合实际出资情况，忽视另一方为筹备结婚所作的贡献和付出，欠缺合理性和公平性。

有法律工作者认为，这条规定体现了司法解释

（三）性别意识的不足。能婚前购买房屋的往往是男性，这是由于歧视女性的男权文化让男性拥有比女性更多的机会和路径，他们比女性更有能力买房。即使情侣双方共同出资付首付，产权证往往也只落男方的名字，这是中国的风俗使然。这一规定让为家庭奉献了10年、20年甚至更多的女性一旦离婚很可能被扫地出门而得不到相应补偿，货币与飞涨的房价无法相比拟，而在通货膨胀的情况下货币甚至会缩水。同时也使男性离婚成本降低，从长远看不利于婚姻的稳定。

而社会性别是一个重要的理论工具和分析视角，在看待很多问题时，是否有性别意识，是非常重要的，影响着人们对同一事件、同一政策的不同理解。笔者认为，应大力倡导与积极推动将社会性别意识和性别

平等原则纳入政策与立法的制定及实施环节中，在制定及实施政策与立法时，要充分考虑其对女性和男性各有什么影响，关注性别差异及女性的特殊需求，重视对少数、边缘及弱势群体合法权益的保护，以真正实现性别平等。政策和法律要实现性别平等和男女平权，须在承认男女社会角色差异下，进行权利平衡和保护。

还有对涉及农村房产的离婚案件,直接适用婚姻法司法解释(三)可能会对农村妇女不公平。如女方出嫁后老家拆迁的房子也很难分到,而离婚后,房子又归男方所有,女方等于回娘家也没有了房子,还要带着孩子。如何平衡和保护妇女利益特别是农村妇女的基本权益，很值得我们思考与应对。

另外，虽明确了婚前买房的婚后增值部分可依法分割，但没有明确的表述，法官的自由裁量权很大。还有如何补偿？其标准是什么？如何界定等？都急需明确和完善。

三、启示：重构婚姻家庭伦理的核心价值和完善契约制度及增强性别、理性意识

婚姻法司法解释

（三）的出台，如此广受关注和反响之大，正说明婚姻家庭关系的重要性和仅次于宪法的调整家事关系的根本大法——婚姻法的重要地位，彰显了公民权利意识的增强。婚姻法虽凸显身份伦理性，也具合意的契约性，特别是涉及的财产关系，这次解释展现的各方博弈反而与权利意识的发育同步——完善婚姻的契约制度，降低社会管理的成本，提供了一个良好契机。

婚姻要久长，家庭要和谐，首先要重构婚姻家庭伦理的核心价值，就是体现家庭成员彼此的关爱和责任、义务、互惠乃至牺牲，即利他和奉献，而婚姻长久、家庭和谐的根本在于夫妻恩爱的感情和互信包容、性别和谐的建构及亲情的重视与互动。当然还需要清晰的财产界定，相应法律的完善。俗话讲，“亲兄弟明算账”，我们也可以“亲夫妻明算账”，对于夫妻财产归属，一个可遵循的基本原则是“有约定的从约定，无约定的从法定”，即“约定优先”、“意思自治”。与其在婚后蜜月期或离婚时纠结、纠葛甚至产生纠纷，不如事前制定规则，进行约定，理性对待，也就是所谓的“先小人后君子”，即结婚前最好有婚前财产协议并公证，或者婚后进行财产约定。为避免离婚时出现纠纷，夫妻双方一起买的房，在签合同的时候，尽量签两个人的名字，双方作为房产共有人。如果不能在房产证上加自己的名字，尽可与对方以书面形式固定相关协议。即使产生纠纷，最好通过协商解决。即要充分重视婚前和婚后财产的约定及财产约定的公示，增强契约意识与完善契约制度，注重婚姻风险的事前防范和事中补救及事后救济，树立和提高权利意识，审慎理性地对待婚姻家庭出现的问题，这样有助于维护婚姻的稳定和保障自身的权益。

由于法律的不周延性和滞后性的局限及不完善，限制了其解决社会生活问题的功能。如现行婚姻法关于夫妻财产制的规定仅有3条。夫妻共同财产的取得到底是权利取得还是财产的实际取得？如何具体界定共同财产与个人财产？夫妻财产约定能否变更或撤销？夫妻约定财产如何公示？这些都未予明确，另外，夫妻约定财产制选择的形式也偏少。这些问题均需要通过修改婚姻法加以具体、明确的规定和改进。我国应适时设立兼采夫妻共同财产和分别财产制之长的复合形态，制定适应国际发展趋势和符合我国实际的夫妻财产制度，包括设立夫妻非常财产制和进一步完善夫妻约定财产制等。当然，关键是立法者和执法者需树立和具备社会性别和性别平等意识。

专家解读婚姻法司法解释三篇2

一、条文内容及理解

第十条条文内容:“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同, 以个人财产支付首付款并在银行贷款, 婚后用夫妻共同财产还贷, 不动产登记于首付款支付方名下的, 离婚时该不动产由双方协议处理。

依前款规定不能达成协议的, 人民法院可以判决该不动产归产权登记一方, 尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分, 离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则, 由产权登记一方对另一方进行补偿。”

条文主旨:本条是关于人民法院审理离婚案件, 对于一方当事人婚前出资支付首付款按揭贷款购置, 婚后登记在自己名下并由夫妻双方共同还贷的不动产应当如何分割问题的规定。[1]

首先要确定的是, 对于一方婚前签订购房合同支付首付款并在银行按揭贷款、婚后共同还贷的房屋, 其性质是夫妻共同财产还是一方个人财产, 或是婚前财产和婚后财产的混合体?认定该类房屋的性质对离婚时如何分割具有重要意义。倾向性的观点认为是婚前财产和婚后财产的混合体。

如果仅仅按照房屋产权证书取得的时间来划分房产系婚前财产还是婚后财产, 可能对一方显失公平。一方在婚前已经通过银行贷款的方式向房地产公司支付了全部购房款, 买卖房屋的合同义务已经履行完毕, 即在婚前就取得了购房合同确认给购房者的全部债权, 婚后获得房产的物权只是财产权利的自然转化。[2]离婚财产分割时, 将该按揭房屋认定为一方的个人财产更为公平。并且在此基础上, 未还债务也由其继续承担, 这样更具可操作性。同时也符合合同相对性的原理。婚前购房者和银行签订抵押贷款合同, 银行是在审查了该购房者的信用及还款能力的前提下才同意放贷的, 购房者属于《合同法》意义上的合同相对人, 因此离婚后由其继续承担还款义务顺理成章。

对按揭房屋的婚后共同还贷部分, 应作为夫妻共同财产予以分割, 该部分没有争议。但对按揭房屋的增值部分, 应该考虑配偶一方参与还贷的具体情况, 对其进行公平合理的补偿。有些人认为该条解释不公平, 就是出于对该条的误读, 以为如果是男方婚前买了房, 离婚时女方就会被扫地出门, 什么都没有, 这是错误的。因为女方可以分得夫妻关系存续期间共同还贷部分增值数额的一半。结婚时间越长, 分得的该部分增值钱款就越多。应该来说还是比较公平的。

此外, 还有一点需要注意, 在离婚案件中, 碰到此类问题首先是双方协商, 以协商为主, 当达不成协议时, 法院才“可以”判决该不动产归产权登记一方, 并不是不顾当事人意愿, 强制将不动产判决归产权登记一方所有。

二、通过案例看多数法院采取的补偿款计算方式。

小陈 (男) 婚前独自付首付30万元, 按揭贷款70万元购买了一套房屋, 房屋单价为每平方米1万元, 面积100平方米, 并办理了产权登记手续。贷款期限20年 (240个月) , 利息总计50万元。还款总额为70万+50万=120万元。后小陈与小李结婚。因感情不和, 双方婚后共同还贷6年 (72个月) 后诉讼离婚。该房屋还贷采用的是等额还贷的方式, 月均还款5千元。离婚时该房屋市场价为200万元。诉讼离婚时小李要求分割该房产。法院最终判决该房屋归小陈所有, 小陈补偿小李24万元。那么该补偿款是如何计算的呢?

法院采取的计算方式如下:小陈为购买该房屋共支付30万+70万+50万=150万元。其中首付款在总房价 (房价款+总利息) 中所占比例为20% (30万÷150万×100%) 。夫妻共同还贷0.5万×72=36万元, 占总房价的24% (36万÷150万×100%) 。在夫妻双方协商不下的情况下, 法院判决该房屋归婚前购房者小陈所有, 由其对另一方小李补偿24万元 (200万×24%×50%) 。剩余贷款84万元 (120万-36万) 由原购 (下转第88页) (上接第74页) 者小陈继续偿还。用一个计算公式来体现, 即婚后共同还贷款÷房屋总价款 (房价款+总利息) ×房屋市值×50%, 即得出另一方应得到的补偿数额。

三、该司法解释第十条有利于司法裁判标准的统一

在以往离婚司法实践中, 对于涉及房产的归属认定及其利益分配, 多个地区人民法院的司法裁判标准和结果不尽相同, 有的甚至大相径庭。[3]总的来说处理方法有以下几种:1、离婚时房屋归产权登记一方所有, 所有权人将夫妻共同还贷部分的一半返还给另一方, 房屋是否增值不论。2、在上述情况中, 除了将夫妻共同还贷部分的一半返还给另一方之外, 将相对应的房屋增值部分的收益一并予以分割。3、离婚时直接将房屋视为夫妻共同财产予以分割。婚姻法司法解释 (三) 第十条基本上采用的是上述第2种处理方式, 也是相对来说最具公平合理性且具实际可操作性的。《婚姻法》是全国统一的立法, 其裁判结果应当是全国一致的, 婚姻法司法解释 (三) 第十条针对争议房产归属问题, 在现有法律框架之内, 给法院提供了具体的裁判规则, 避免法院过度运用自由裁量权导致各地司法不统一, 无疑是具有积极意义的。

参考文献

[1]奚晓明主编.最高人民法院婚姻法司法解释 (三) 理解与适用[M].人民法院出版社, 2011:159.[1]奚晓明主编.最高人民法院婚姻法司法解释 (三) 理解与适用[M].人民法院出版社, 2011:159.

[2]奚晓明主编:《最高人民法院婚姻法司法解释 (三) 理解与适用》, 人民法院出版社, 2011:9.[2]奚晓明主编:《最高人民法院婚姻法司法解释 (三) 理解与适用》, 人民法院出版社, 2011:9.

专家解读婚姻法司法解释三篇3

关键词：按揭房；共同还贷；房屋增值

中图分类号：D923 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2013）14-0130-02

一、《婚姻法司法解释（三）》第10条的规定

随着社会的发展和消费观念的变化，按揭房已成为普通大众解决住房问题的主流方式之一，而对按揭房的处理也不可避免地成为离婚纠纷中的热点问题。近年来，我国尤其是发达城市房价一路飙升，离婚率也快速增长，房屋无疑是夫妻间最重要的财产，如何分割房屋尤其是婚前以一方个人名义购买婚后共同还贷的房屋分割问题更没有统一的司法指导标准，经常出现“同案不同判”的现象。为解决此类问题提供法律依据和保障普通老百姓的合法权利，2011年7月4日，最高人民法院审判委员会通过了《<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》。其中《解释三》的第10条关于按揭房的规定可谓最引人注目，引起了社会各界的强烈反响，对此褒贬不一。一方面为离婚案件中的财产分割问题提供了明确的审判标准，另一方面也有人担心新的司法解释的出台是对婚姻中弱势或是财力弱的一方的歧视。例如家庭主妇，她们没有自己的经济来源，整日忙于家务，一旦离婚可能面临净身出户的危险。很多人认为新解释背离了婚姻法维护婚姻的初衷，抹杀了婚姻固有的人身属性，过多地适用财产法决定房屋的归属，不利于婚姻基础的稳固。针对上述争论，本文将对《解释三》第10条进行具体的解读，分析其在审判实务中起到的作用和带来的社会影响。

《解释三》第10条规定：夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第39条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。

要准确解读这一法条，有几个法律问题需要一一分析。

二、对婚前以个人名义购买房屋的法律性质之思考

婚前以个人名义按揭购买的房屋到底是夫妻个人财产还是夫妻共同财产？针对这一问题，不管是在解释三颁布前还是颁布后，学界都是众说纷纭并没有统一的看法。

一些学者认为按揭购房是一方在婚前购买，购买方自己与开发商签订买卖合同，并且产权证是登记在购买方名下，即便有些房屋在婚后才进行产权登记，应视为婚前所购买房屋期待权的延续，而房产管理部门发放房产证的行为是婚前房屋期待权转化成物权的过程，是财产价值形态发生了变化，财产的归属性质并没有发生变化。并且根据《物权法》的不动产登记生效规则和公示公信原则，按揭房屋应属于一方个人财产。

但也有观点认为，婚后夫妻共同还贷的事实是原本属于一方的权益变成了夫妻共有，尽管是一方在婚前按揭购买房屋，但只要是在婚姻存续期间获得产权证，而且因为夫妻双方共同还贷的“协力”行为，不管登记在谁名义下，应视为夫妻共同财产。

不仅学界观点不一，各地法院的做法也不统一。《上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释（二）若干问题的解答（一）》第6条规定：“夫妻一方婚前以个人财产购买房屋，并按揭贷款，产证登记在自己名下的，该房屋仍为其个人财产。同样，按揭贷款为其个人债务。”婚后一方参与还贷并不改变房屋为个人财产的性质。广东省高级人民法院和深圳市中级人民法院也持此观点。

江苏省高院持相反态度。《江苏省高级人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>及司法解释若干问题的讨论纪要》（征求意见稿）第13条规定：“夫妻一方婚前以个人名义办理房贷，且用个人财产支付首期房款，在婚姻关系存续期间用夫妻共同财产还贷，如果婚后取得房屋所有权的，无论登记于一方还是双方名下，均应当认定为夫妻共同财产，离婚时作为夫妻共同财产进行分割。对于一方婚前支付的首期付款，由另一方返还一半；尚欠的贷款，作为夫妻共同债务，由双方返还。”江苏省高院严格按照《婚姻法》规定的婚姻关系存续期间的财产一般为夫妻共有的原则，以房产证取得的时间确定产权的归属，认为只要是婚后取得房产证，不管登记在一方还是夫妻双方名下，都为夫妻共同财产。

既然理论与实务界的分歧如此之大，那《解释三》第10条是否对按揭房屋的法律性质作出了明确规定呢？事实上《解释三》并没有明确规定房屋所有权的归属。《解释三》首先规定对于房屋的权属夫妻双方可以进行协商，遵循了私法的意思自治原则，在协商不成时法院可以认定为购买一方的个人财产。从该解释可以看出，法院首先赋予双方当事人自由协商的权利，协商不成法院倾向认定为一方个人财产。这有利于避免一部分人以结婚为手段骗取对方财产的行为，充分保障个人的财产权利，符合物权法的基本精神。同时为了平衡双方的利益，法律又规定双方可以协商处理，最高院此举有意地回避了对房屋法律性质的界定，给予法院和当事人更自由的裁量空间。但是在司法实践中，“自由协商”的操作性是值得商榷的。既然解释规定协商不成，房屋产权归登记方，那作为“强势”的名义登记方可以高枕无忧地获得房产，根本就不可能和另一方认真协商。从这个角度来看，《解释三》明确地支持“强势”的名义购买方，一定程度上剥夺了配偶方拥有房屋产权的权利，对配偶方是极不公平的，更不利于婚姻的稳定。另一方面，此款过多地适用了财产法原理，忽略了婚姻法的身份法属性。诚然保护个人权利是立法的宗旨所在，但如果完全脱离传统文化，不考虑婚姻家庭的特殊性，无视男女客观差异，仅仅强调形式正义，违背实质公平。法律不是冰冷的文字，想要发挥实实在在的作用，必须从社会的现实矛盾出发，在社会角色差异与生理差异之下，承认特殊性的基础上维护个人权利与实现实质公平的平衡，真正体现婚姻法男女平等的立法精神。

三、对须还贷款及房屋增值部分的法律性质之思考

就婚前一方以个人名义按揭购房所负的还款债务究竟是个人债务还是夫妻共同债务？婚姻法及其解释都没有明确规定。根据《婚姻法》第18条第一项的规定：夫妻婚前的财产为个人财产，由此推知婚前的债务理应为个人债务。如果将还款债务认定为夫妻共同债务，在生活中会出现非常荒谬的情况，假设某男在婚前按揭购房一套后与某女登记结婚，但登记后不出几天，两人离婚，房屋归属协商不成，法院判给登记方某男，但对于房贷却因是夫妻共同债务需俩人共同负担，这对某女是极不公平的，与《婚姻法》的立法宗旨也是完全背道而驰的。既然债务宜认定为个人债务，那夫妻以共同财产偿还贷款的行为的法律性质又当如何认定呢？有观点认为夫妻共同还贷行为属于夫妻内部的财产关系，参与还贷一方与银行或者房产商都不发生直接法律关系，因此参与还贷一方也不可据此主张房屋所有权。但也有否定此观点的，按揭房不同于一次付清的房产，不能简单以“谁出首付就归谁”，如此对参与还贷一方是极不公平的，对于夫妻内部的财产关系，不能仅仅依据财产法原理来认定，夫妻间的财产关系紧紧依附身份关系，婚姻关系存续期间夫妻协力用夫妻共同财产还贷，配偶方也付出了劳动和成本，完全否定掉配偶方对房屋的所有权，不利于婚姻关系的稳定，也违背了夫妻缔结婚姻的初衷。《解释三》也没有明确回答此争议焦点，在审判实务中，法院多是权衡双方利益，并适当照顾弱者，自由裁量。

第10条还有一个争议焦点即对婚前按揭房屋的增值部分如何定性呢？一种意见认为婚姻关系存续期间的增值部分属于房屋原物的孳息，属于房屋所有权人，配偶另一方无权要求分割。上海市高院支持了该观点，认为房屋增值部分不能分割。另一种意见认为房屋的增值部分是夫妻一方婚前个人财产的投资收益，可以进行分割。根据《婚姻法司法解释（二）》第11条的规定，一方以个人财产投资取得的收益为夫妻共同财产。

《解释三》第5条规定，夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。该条区分自然增值和非自然增值，似乎参考英美法系主动增值和被动增值的区分。主动增值是指一方个人的财产由于他方或双方所支付的时间、金钱、智力、劳动（包括一方主要从事家务劳动而另一方从事商业活动）而增值。对于房屋，主动增值主要表现为装修和出租；被动增值则是指房屋随着市场行情的变化而使得房屋价格的上扬。因此按照上文所述如果是自然增值，应当认定为房屋所有人的个人财产，对于主动增值，即因另一方或双方共同努力而产生的增值，应当认定为夫妻共同财产，在离婚时公平分割。《解释三》规定：“双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第39条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”本质上将增值部分定性为夫妻共同财产，避免了离婚时一方可能“净身出户”的风险，有利于弱者的保护和家庭的和谐。但是这种“补偿”与快速增值的房产相比，如何确定合理的补偿标准？况且，与明确界定“房产归产权登记方”不同，“进行补偿”是一个非常模糊的概念，这在具体的法律判决中对女性显然不利，女性权益很难得到有效保障，例如该司法解释出台后的“离婚南京第一案”，此种追求形式上的平等造就了更多实质上的不平等。

总的来说，《解释三》第10条的规定相对于之前的解释，统一了立法标准，是一个重大进步。但是，对于按揭房我们不能笼统认为归登记方所有，这对配偶另一方是不公平的，我们仍需继续探讨，使法律不断进步和完善。

参考文献：

[1]许莉.夫妻个人财产婚后所生孳息之归属[J].法学，2010，（12）.

[2]周梦楠.浅谈婚前个人按揭购房婚后共同还贷的房屋所有权及其增值部分归属[J].呼伦贝尔学院学报，2011，（4）.

[3]胡娅.关于《婚姻法司法解释（三）》有关房屋权属规定的思考[J].沧州师范学院学报，2012，（2）.

[4]茹文君.对婚姻法解释（三）第十条的思考[J].商业文化，2012，（1）.

[5]杨立新.最高人民法院《关于适用<婚姻法>若干问题的解释（三）》的解读[J].东南学术，2012，（1）.

[6]麻爱琴.性别视野下《婚姻法司法解释（三）》[J].苏州科技学院学报：社会科学版，2011，（5）.

婚姻法司法解释三篇4

第一条当事人以婚姻法第十条规定以外的情形申请宣告婚姻无效的，人民法院应当判决驳回当事人的申请。

当事人以结婚登记程序存在瑕疵为由提起民事诉讼，主张撤销结婚登记的，告知其可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

第二条夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。

当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。

第三条婚姻关系存续期间，父母双方或者一方拒不履行抚养子女义务，未成年或者不能独立生活的子女请求支付抚养费的，人民法院应予支持。

第四条婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：

(一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的;

(二)一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。

第五条夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。

第六条婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理。

第七条婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。

由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。

第八条无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系;变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。

第九条夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持;夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照婚姻法第三十二条第三款第(五)项的`规定处理。

第十条夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。

依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。

第十一条一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持。

夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失，离婚时另一方请求赔偿损失的，人民法院应予支持。

第十二条婚姻关系存续期间，双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋，产权登记在一方父母名下，离婚时另一方主张按照夫妻共同财产对该房屋进行分割的，人民法院不予支持。购买该房屋时的出资，可以作为债权处理。

第十三条离婚时夫妻一方尚未退休、不符合领取养老保险金条件，另一方请求按照夫妻共同财产分割养老保险金的，人民法院不予支持;婚后以夫妻共同财产缴付养老保险费，离婚时一方主张将养老金账户中婚姻关系存续期间个人实际缴付部分作为夫妻共同财产分割的，人民法院应予支持。

第十四条当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。

第十五条婚姻关系存续期间，夫妻一方作为继承人依法可以继承的遗产，在继承人之间尚未实际分割，起诉离婚时另一方请求分割的，人民法院应当告知当事人在继承人之间实际分割遗产后另行起诉。

第十六条夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。

第十七条夫妻双方均有婚姻法第四十六条规定的过错情形，一方或者双方向对方提出离婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持。

第十八条离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。

婚姻法解释(三)草案篇5

（三）为了正确审理婚姻家庭纠纷案件，根据《中华人民共和国婚姻法》（以下简称婚姻法）、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国物权法》等相关法律规定，对人民法院适用婚姻法有关问题作出如下解释：

第一条【条文主旨】婚姻登记瑕疵的处理

当事人因婚姻登记中的瑕疵问题起诉请求宣告婚姻无效的，人民法院经审查不属婚姻法第十条规定的无效婚姻情形的，应判决驳回当事人的诉讼请求，告知其可以依法申请行政复议，提出行政诉讼。

另一种意见：删掉“告知其可以依法申请行政复议，提出行政诉讼”。

附：《婚姻登记条例》

第六条办理结婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记机关不予登记：

（一）未到法定结婚年龄的；

（二）非双方自愿的；

（三）一方或者双方已有配偶的；

（四）属于直系血亲或者三代以内旁系血亲的；

（五）患有医学上认为不应当结婚的疾病的。

《中华人民共和国行政复议法》

第九条公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请，但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。《中华人民共和国行政诉讼法》

第三十八条公民、法人或者其他组织向行政机关申请复议的，复议机关应当在收到申请书之日起两个月内作出决定。法律、法规另有规定的除外。

申请人不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。

第二条〔条文主旨〕同居关系、无效婚姻不受法律保护

男方以同居期间的财产、子女抚养纠纷提起诉讼或请求人民法院宣告婚姻无效的，不受婚姻法第三十四条的限制。

附：婚姻法第十二条无效或被撤销的婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。同居期间所得的财产，由当事人协议处理；协议不成时，由人民法院根据照顾无过错方的原则判决。对重婚导致的婚姻无效的财产处理，不得侵害合法婚姻当事人的财产权益。当事人所生的子女，适用本法有关父母子女的规定。

第三条【条文主旨】无民事行为能力人能否作为原告提起离婚诉讼

无民事行为能力人的近亲属一般不能代其提起离婚诉讼，但配偶一方有虐待、遗弃、严重损害无民事行为能力一方合法权益行为的除外。

另一种意见：这种情况应首先按照《民法通则》的有关规定变更监护关系，然后由监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼。

附；《中华人民共和国民事诉讼法》

第五十七条无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推倭代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。

第六十二条离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。

第四条【条文主旨】分居期限的认定

一方以感情不和分居满两年为由请求离婚的，夫妻双方为和解所为之短暂的共同生活并不导致分居期限的中断。

另一种意见：应增加一款：“夫妻双方感情不和，但因经济条件所限仍在同一住所居住却互

不履行夫妻义务的，也应认定为分居。”

附：《德国民法典》第1567条（1）如果婚姻双方相互之间不再存在共同家庭关系并且婚姻一方以拒绝共同婚姻生活的方式表明无意建立此种关系，则婚姻双方为分居生活。即使婚姻双方是在婚姻住房之内分居生活，共同家庭关系也为不再存在；（2）婚姻双方为和解所为之短暂的共同生活并不导致分居期限的中止或停止。

第五条【条文主旨】请求离婚损害赔偿的权利人

根据婚姻法第四十六条规定提起离婚损害赔偿请求的权利人是无过错方，双方都有过错的，均无权请求离婚损害赔偿。

附：婚姻法第四十六条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：

（一）重婚的；

（二）有配偶者与他人同居的；

（三）实施家庭暴力的；

（四）虐待、遗弃家庭成员的。

第六条【条文主旨】对“忠诚协议”效力的认定

离婚时夫妻一方以婚前或婚后双方签订的“忠诚协议”主张权利的，人民法院经审查认为该协议系自愿签订且不违反法律、法规的禁止性规定的，应当予以支持。

另一种意见：应增加规定：“对协议约定的赔偿数额过高的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。”

附：《中华人民共和国民法通则》第五十五条民事法律行为应当具备下列条件：

（一）行为人具有相应的民事行为能力；

（二）意思表示真实；

（三）不违反法律或者社会公共利益。

第七条【条文主旨】生育权纠纷

夫妻有平等的生育权。因双方在生育问题上不能达成一致意见，致使婚姻关系难以维持的，一方可以要求离婚，但不得以生育权利受到侵害为由请求损害赔偿。

附：《中华人民共和国人口与计划生育法》

第十七条公民有生育的权利，也有依法实行计划生育的义务，夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任。

《中华人民共和国妇女权益保障法》

第五十一条妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由。

第八条【条文主旨】为解除同居关系的补偿金

有配偶者与他人同居，为解除同居关系，双方以借款等形式确定补偿金，一方起诉主张另一方支付该补偿金的，人民法院不予支持。

附：《中华人民共和国民法通则》第五十四条民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。

第九条【条文主旨】拒不配合做亲子鉴定的处理

非婚生子女起诉请求确认亲子关系的，如果非婚生子女一方提供的证据能够形成合理的证据链条证明双方存在血缘关系，另一方没有相反的证据又拒不配合做亲子鉴定的，为了保护未成年人的权益，人民法院可以推定非婚生子女一方的主张成立。

另一种意见：应增加规定婚内的情况：“对婚姻关系存续期间所生育的子女，一般推定为夫妻双方的子女。父亲一方提起否认之诉的，必须有充分的证据予以证明。”

附：《关于民事诉讼证据的若干规定》

第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。

第十条【条文主旨】如何认定继父母与继子女间形成了抚养关系

婚姻法第二十七条所称的“继父或继母和受其抚养教育的继子女”，是指继父或继母负担继子女的全部、部分抚养费或继父、继母与继子女共同生活尽了照顾养育义务且抚育时间超过

五年的情形。

附：《俄罗斯联邦家庭法典》规定：“如果继父母教育和抚养继子女少于五年，或如果他们未以应有的方式履行教育或者抚养继子女的义务，法院有权解除继子女赡养其继父母的义务”。《罗马尼亚家庭法》规定：继子女的生父母死亡、失踪或贫困无力抚养时，继父母有抚养未成年子女的义务；而继子女对继父母有赡养义务，以继父母尽义务在10年以上为限。第十一条【条文主旨】不解除婚姻关系情形下能否主张子女抚养费

夫妻因感情不和分居期间，一方拒不履行抚养子女的义务，需要抚养的未成年子女或不能独立生活的子女有权主张其支付抚养费。

另一种意见：这种情况下只能就已经拖欠的抚养费提起诉讼，否则可能会与以后的离婚判决内容相冲突。

附：婚姻法第二十一条父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。第十二条【条文主旨】中止行使探望权

父或母探望子女，不利于子女身心健康的，如果一方申请中止另一方行使探望权发生在案件的执行程序中，应在执行程序中予以解决；如果之前没有形成诉讼，一方起诉要求中止另一方行使探望权的，人民法院应当受理。

附：婚姻法第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。

第十三条【条文主旨】一方贷款所购房屋性质的认定

夫妻一方婚前以个人财产支付首付房款并在银行按揭贷款，离婚时可以将该房屋视为一方的个人财产，尚未归还的部分贷款认定为一方的个人债务。在婚姻关系存续期间由夫妻共同财产还贷部分，应考虑离婚时房屋的市场价值，由一方对另一方予以合理补偿。

附：《中华人民共和国物权法》

第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第十四条【条文主旨】夫妻一方以个人名义举债的处理

离婚时夫妻一方就婚姻关系存续期间以个人名义所负债务主张夫妻双方共同偿还的，举债一方应证明所负债务用于夫妻共同生活。

附：婚姻法第四十一条

离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。

第十五条【条文主旨】重大理由的解释

在婚姻关系存续期间，夫妻一方一般不得请求分割夫妻共同财产，但另一方有严重损害婚姻共同财产利益之行为等重大理由的除外。

另一种意见：不要开这个口子，否则不利于婚姻家庭生活的稳定。

附：《中华人民共和国物权法》

第九十九条共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。

第十六条【条文主旨】夫妻之间的赔偿

婚姻关系存续期间，当事人约定实行分别财产制的，一方以人身、财产受到损害为由要求对

方进行赔偿的，人民法院可予受理。

附：婚姻法第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。

夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。

夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。

第十七条【条文主旨】对养老保险金的处理

离婚时尚未退休、不符合领取养老保险金条件的当事人，养老保险金不应认定为“应当取得”，一方主张对养老保险金进行分割的，人民法院不予支持。

附：关于适用婚姻法若干问题的解释

（二）第十一条婚姻关系存续期间，下列财产属婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”：

（一）一方以个人财产投资取得的收益；

（二）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；

（三）男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。第十八条【条文主旨】附离婚条件的财产分割协议

当事人在婚姻关系存续期间达成的以离婚为条件的财产分割协议，如果离婚未成，事后一方又主张按该协议履行的，人民法院不予支持。

附：《中华人民共和国民法通则》第六十二条民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。

第十九条【条文主旨】离婚时对尚未分割遗产的处理

婚姻关系存续期间，一方依法可以继承遗产，但继承人之间尚未进行遗产分割，离婚时另一方要求分割该遗产的，人民法院不予处理，告知其在权利条件具备时再主张分割。另一种意见：删掉“告知其在权利条件具备时再主张分割。”

附：《中华人民共和国继承法》

第二条继承从被继承人死亡时开始。

第二十五条继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。

第二十条【条文主旨】本解释的适用

本解释自20年月日起施行。

本解释施行后，人民法院新受理的一审婚姻家庭纠纷案件，适用本解释。

本解释施行后，此前最高人民法院作出的相关司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。附：《中华人民共和国立法法》

专家解读婚姻法司法解释三篇6

来源：法律快车婚姻法作者：z 时间：2011/09/26

推荐婚姻法律师：王婷婷律师

婚姻法司法解释(三)最新婚姻法就是婚姻法司法解释(三)，婚姻法司法解释(三)是2011年8月12日正式发布，8月13日正式施行的婚姻法司法解释(三)。根据新出台的婚姻法解释三，夫妻离婚，房产根据出资人不同有不同的分割方法。法规还对DNA亲自鉴定的法律效果有了新的婚姻法司法解释(三)

最新婚姻法就是婚姻法司法解释(三)，婚姻法司法解释(三)是2011年8月12日正式发布，8月13日正式施行的婚姻法司法解释(三)。根据新出台的婚姻法解释三，夫妻离婚，房产根据出资人不同有不同的分割方法。法规还对DNA亲自鉴定的法律效果有了新的规定和解释。

专家解读婚姻法司法解释三篇7

针对《婚姻法》司法解释三第七条第一款, 讨论有关父母给子女购买的不动产, 子女另一方是否有权分割的。现针对此条款进行有效分析, 分析当下房产的问题和新婚姻法出台后的利与弊, 以促进中国婚姻法的进一步发展。

二、婚姻法司法解释 (三) 内容

【条款】第七条婚后由一方父母出资为子女购买的不动产, 产权登记在出资人子女名下的, 可按照婚姻法第十八条第 (三) 项的规定, 视为只对自己子女一方的赠与, 该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。

由双方父母出资购买的不动产, 产权登记在一方子女名下的, 该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有, 但当事人另有约定的除外。

【条款】第十条夫妻一方婚前签订不动产买卖合同, 以个人财产支付首付款并在银行贷款, 婚后用夫妻共同财产还贷, 不动产登记于首付款支付方名下的, 离婚时该不动产由双方协议处理。

依前款规定不能达成协议的, 人民法院可以判决该不动产归产权登记一方, 尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分, 离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则, 由产权登记一方对另一方进行补偿。

三、当下房产的问题

(一) “婚后父母给买的房子, 另一方是否有权分割”, 这是当下房产的主要问题之一

现今社会还存在婚前买房还是婚后买房、一方首付后俩人按揭贷款, 离婚后房子如何分配等问题。新婚姻法出台后, 父母给子女买的房子由夫妻共同财产变成了单方个人财产。引发的一系列同等问题也导致即将新婚的人们对“结婚”这一话题变的敏感起来。原有的共同财产在新婚姻法出台后变为个人财产, 这一改革使人们感到颠覆性的变动。随之某市出现“90”后结婚20天闪离婚姻案, 更加让人们心慌。

(二) 父母出资购买的房产归属问题

从当前社会情况反映的现象看, 存在着大量父母为子女出资购买房屋的现象, 有的父母甚至花上自己毕生积蓄只为换取儿女婚后的小康生活, 在子女双方当事人办理婚姻登记手续或者办理结婚登记手续期间尤为多。而当子女双方当事人因情感不和、性格不和等原因导致离婚, 父母出资的房产归属问题就成了双方当事人及其家人争议的焦点。若此前父母和儿媳或女婿关系不融洽, 当事人父母往往会否认之前所做的民事行为, 只承认出资购买房产完全是出于给儿女的生活保障, 而不是为了和儿女、儿媳或女婿共处所购的房产。

(三) 婚前双方当事人共同出资购买的房产, 但房证上仅登记了一方的名字, 离婚时, 房产该如何分割, 另一方是否有分割的权力

目前社会上在离婚案件中普遍出现的问题就是婚前一起购买的房产而只登记一人姓名, 离婚后另一方是否能分割房产。随着社会经济的发展, 目前房地产价格居高不下, 虽然国家采取宏观调控手段, 但房价依然如此, 买不起房的人居多。双方当事人以结婚为目的, 因另一方办理按揭方便快捷, 或者可以享受某种优惠等多种原因, 往往在婚前双方当事人达成口头协议, 共同出资购买房产, 以当事人一方的名义签订购房合同。之后, 双方当事人办理结婚登记手续。离婚后, 夫妻双方往往因为感情不和或其他原因, 互不承认此事。夫妻一方往往认为另一方的出资是赠予, 或者根本不承认有此事。在实际生活中, 对房产的归属如果没有确定统一的操作方式, 法律也没有予以规定, 那么没有法律效力。但是我国《婚姻法》第17条实行的法定财产制, 是婚后所得共同制。夫妻共同财产, 是指夫妻在婚姻关系存续期间所得的, 除个人特有财产以外的共有财产。如果双方依法办理了结婚登记等手续, 不管当事人是否同居生活, 其后所得的财产一般均认定为夫妻共同财产。

四、新婚姻法出台后的利与弊

(一) 新婚姻法司法解释第七条第一款明确表示“在结婚后父母给一方买的房产, 不再是夫妻共同财产。如果是夫妻双方父母共同出资购房的, 即使登记在一方名下, 也可以以双方父母出资的多少, 按比例共有, 而不是作为夫妻共同财产两人对半共有。”新婚姻法的出台就像一把双刃剑, 既保护了人们的个人财产但也扰乱了正常的生活秩序。新婚姻法的出台保护了80、90闪婚族的个人财产, 保护的个人财产没有所谓的“性别倾向”, 也不存在“帮强不帮弱”之说。而司法解释第二条写道:“有配偶者与他人同居, 为解除同居关系约定了财产性补偿, 一方要求支付该补偿或支付补偿后反悔主张返还的, 人民法院不予支持;但合法婚姻当事人以侵犯夫妻共同财产权为由起诉主张返还的, 人民法院应当受理并根据具体情况作出处理”。

(二) 在当下现实生活中, 随着中国居民离婚率的上升和财产分割问题的显著突出, 离婚财产分割问题成了离婚官司的焦点。因离婚导致的双方当事人财产分割案件中涉及到对房产分割、房产的归属等问题发生争议的, 也是极为常见的, 引起的争议和讨论最多。《婚姻法》第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产, 归夫妻共同所有;第十八条第三款表示“遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产”而新婚姻法司法解释三第七条表明“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产, 产权登记在出资人子女名下的, 可按照婚姻法第十八条第 (三) 项的规定, 视为只对自己子女一方的赠与, 该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。”这俩个条款存在矛盾, 当在离婚案件中没有明确规定是否为继承的时候, 法官只能视情况而定。

(三) 我国历史悠久, 一直沿袭以前的传统, 男婚女嫁时理应男方前去提亲购买房产或置备婚礼东西, 新婚姻法的出台打破了这种传统, 使男女平等不再共享财产, 然而这样的司法解释也带来了一定的波动, 因为某种原因, 以往付出更多的一方不再付出, 使以往平和的家庭出现问题, 增加了家庭社会的矛盾, 变相导致离婚率提升。《婚姻法司法解释 (二) 》第二十二条规定:“当事人结婚前, 父母为双方购置房屋出资的, 该出资应当认定为对自己子女的个人赠与, 但父母明确表示赠与双方的除外。当事人结婚后, 父母为双方购置房屋出资的, 该出资应当认为对夫妻双方的赠与, 但父母明确表示赠与一方的除外。”新婚姻法出台后《婚姻法司法解释 (三) 》第七条第一款:“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产, 产权登记在出资人子女名下的, 可按照婚姻法第十八条第 (三) 项的规定, 视为只对自己子女一方的赠与, 该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。”更加明确了父母“出资”购买不动产的归属问题, 虽降低了离婚案件中因房产纠纷的争议, 但也增加了家庭矛盾。

五、可行性建议或办法

(一) 新婚姻法解释三第七条有倾向于帮强不帮弱, 建议国家立法机关加强司法解释机制, 在有效保护个人财产的同时也尽可能达到对每个人的平等, 扩展司法解释的内容, 从综合方面考虑。

(二) 新婚姻法一出台, 立即引起人们的关注, 随之而来的是人们对新婚姻法不满的声音, 大部分人觉得新婚姻法是在保护强势的人, 对弱势群体造成不公平, 引起一系列连锁反应。以往的全职太太出现危机感, 女性的安全感降低, 我建议完善新婚姻法, 增强对弱势群体的保护力, 使司法更人性化贴近现实生活。

(三) 法律存在一定的滞后性, 不能够及时解决问题, 司法解释也存在一定的模糊, 不能有效依据司法解释判定案情, 缺乏可操作性。建议增强司法解释强度, 在制定或修改司法解释的时候参考群众的意见, 使之与社会生活融为一体。

摘要：新婚姻法中有关父母出资给子女购买不动产的规定, 其实施对房产分割有何影响, 本文就此展开简要分析, 并探讨新婚姻法出台后的利与弊。

专家解读婚姻法司法解释三篇8

关键词：婚前财产；孳息；自然增值；适当补偿

一般而言，夫妻一方财产在婚后的收益主要包括孳息、自然增值和投资性收益。孳息可分为天然孳息和法定孳息。天然孳息是指依照物的自然性质而产生的收益物，又称直接孳息。例如果树结出的果子，家禽产的蛋。法定孳息是指利息、租金和其他因法律关系所取得的收益。自然增值是指该增值的发生是因通货膨胀或市场行情的变化而导致的，与夫妻一方或双方是否为该财产投入物资、劳动、投资、管理无关。比如房屋、字画、珠宝随市场行情的上涨而增加的价值。投资性收益，是为了经营而产生的收益，如股票、股权、基金等这些为了获利而进行的投资所获得的收益。

《婚姻法》司法解释三第五条规定：夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。本条司法解释一出，司法实践和学术界中争议都很大。主要的争议在于这种完全排除孳息和自然增值的一刀切做法是否在司法实践中得到认可。

根据民法的相物权理论，物的所有权基于所有权人的意志的转移才能转移，不管期间发什么了什么变动，所有权人都有权追回。居于这个观点，有些学者认为，夫妻一方婚前的财产是夫妻一方所有，只有夫妻一方才有所有权，不管此后两人的关系发什么如何变动，只要所有权人没意志上的转移，所有权的归属就不会发什么变动，因此夫妻婚前的财产于婚后所取得的收益也因根据物权定理贵所有权人；还有学者认为，两人既然共同生活，婚前财产婚后所产生的收益就为夫妻二人共同拥有，居于这个原因婚前个人财产婚后产生的收益因夫妻共同拥有，分割财产时应平均分配。很显然这两种观点都过于极端，处理方式过于单一，既不符合立法精神与司法解释的规定，更不符合公平原则。

实践中我们能可以知道，一方夫妻的财产在婚后都是夫妻二人共同占有使用和管理的，在此基础上个人婚前财产所产生的孳息都凝固了夫妻另一方的劳动力。比如说，婚前丈夫的果园，婚后一般实践中都是夫妻二人共同管理使用，凝固了妻子的劳动力，因此果园的果子，也就是孳息因归夫妻二人使用，如果离婚时完全排除在共同财产之外是不公平的。因此，夫妻婚前个人财产在婚后产生的孳息如果凝固了另一方的劳动力，那么应认定是夫妻共同财产。对于自然增值，实践中也是会凝固另一方的劳动力，比如说古董在保存过程中另一方会尽到打理和维护的作用。

如上所说，现在很多学者都倾向于第三种观点来确定夫妻一方婚前财产婚后取得收益的归属：如果一方婚前财产婚后取得的收益有另一方的贡献，则婚后收益应视为夫妻共同财产，如果没有另一方的贡献，则婚后收益应为个人财产。“一方付出贡献”，结合实际情况一般是指夫妻一方对另一方的婚前财产付出了物资或劳动。以此准则作为衡量婚后收益的归属，既保护了夫妻一方对其个人财产的合法权益，又体现了公平原则。

具体而言，个人财产婚后取得收益的具体归属主要由以下几个方面：

1、孳息的归属

孳息有天然和法定孳息之分。在社会实践中，夫妻双方婚后对婚前的个人财产所产生的孳息一定程度有所付出，当然不排除例外。如果一方有付出劳动或者原始资本，比如说果园修理的资金或者亲自打理果园，那么果园所产生的孳息也就是果子就应该归夫妻共同所有；如果天然孳息另一方并没有任何贡献，就应为个人所有，比如夫妻婚后另一方完全不管家务，那么就没有劳动力或者原始资金的投入，边不可能认定孳息为夫妻二人共有。法定孳息，比如债券、储蓄的利息并不需要另一方的付出，所以应归个人所有。而比如房屋的房租，如一方也付出了物資或者对房屋进行了管理又或付出了支持另一方管理房屋的其他劳动，则房租应为夫妻共同所有；如一方未付出任何贡献则房租应为个人所有。

2、投资收益的归属

依照我国《婚姻法》第17条第（二）项的规定：“生产、经营的收益”应为夫妻双方共同所有。根据2003年我国最高人民法院《关于适用<婚姻法>若干问题的解释（二）》第11条第1款的规定，“一方以个人财产投资取得的收益”应当归夫妻双方共同所有。所以根据法律的规定，投资收益应为夫妻双方共同所有。此处的投资收益不包括增值收益。

3、增值的归属

如果一方以个人财产购买的房产、股票、债券、基金、黄金或古董等财产，因另一方付出的物资、劳动而有了部分增值，比如装修房屋使房屋增值等情况，则增值部分应属夫妻共同所有；但如果以上财产只是因为通货膨胀或市场行情的变化而增值的话，则增值部分应为个人所有。

因此个人认为，司法解释三第五条“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产”可以修改为：夫妻一方个人财产在婚后产生的投资和经营性质的收益，应认定为夫妻共同财产，其他性质收益离婚时可适当补偿。这样既概况了全部的收益类型又给了法官的自由的裁量权力，使得实践中财产的分配更加公平合理。

本身在离婚案件中，财产的分配就很大程度上由法官自由裁量，对于个人婚前的财产的分配更是如此。在司法实践中，法官的自由裁量主要依据由以下几点：时间，劳动力的投入，经济基础，抚养赡养责任，责任过错。夫妻关系存续时间的长，劳动力投入多、抚养赡养责任重、没有过错或者过错较小的，可以要求法院多给予补偿。经济基础不平等的，法院可以比例性的给于补偿。

综上，“个人财产婚后取得的收益”的归属现因我国的婚姻法及相关司法解释都没有具体明确的规定，所以各地人民法院判决的准则也不尽相同，判决内容有时会大相径庭。希望国家尽快修订《婚姻法》或者制定新的司法解释，将“夫妻一方对另一方个人财产婚后取得的收益有贡献的，则婚姻存续期间所取得的收益为夫妻共同所有”明确规定为判定“婚前财产婚后取得的收益”的归属原则，这样才能更好地既维护婚姻家庭生活的稳定，又保护夫妻一方个人财产所有权的合法权益。（作者单位：四川大学法学院）

参考文献：

[1]朱红祥.离婚财产分割热点问题研究[J]法律适用，2011（5）

[2]杜万华、程新闻、吴晓芳.关于适用《婚姻法若干问题的解释（三）》的理解与适用[J]人民司法，2011（17）

[3]范李瑛.夫妻一方婚前财产婚后取得的收益归属[J]烟台大学学报（哲学社会科学版），2005（10）

专家解读婚姻法司法解释三篇9

新婚姻法司法解释三对财产分割的规定：第四条婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：(一)一方有隐藏、转移、变卖、新婚姻法司法解释三对财产分割的规定：

第四条婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：

(一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的;

专家解读婚姻法司法解释三篇10

――买卖合同解释（法释〔2012〕7号）第3条解读

中国社会科学院学部委员梁慧星

（著作权声明：欢迎一切媒体无偿转载）

一、引言

最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕7号），已于2012年3月31日由最高人民法院审判委员会第1545次会议通过，于2012年5月10日公布，自2012年7月1日起施行。此项解释文件（以下简称“解释”）的公布和施行，无疑将对于民事裁判实务，乃至民法理论，产生重大影响。因此为法律实务界和理论界所特别关注。

不难发现，“解释”并不满足于对合同法条文和制度作一般性的解释和释义，而是大胆运用附属于最高审判权的司法解释权，总结合同法实施十多年来的民事裁判实践经验，并参考民法理论研究成果，新创了若干解释规则。例如，第2条买卖预约规则、第3条买卖合同特别效力规则、第9、10条动产多重买卖的履行顺序规则、第31条损益相抵规则等。其中，第3条买卖合同特别效力规则，最能体现最高人民法院司法解释的创造性，具有重大实践意义和理论意义，值得实务界和理论界特别重视。

但在“解释”公布后，最高人民法院未能准确阐发第3条买卖合同特别效力规则的解释标的（对象）、适用范围、规范意旨及与其他法律规则之间的界分，以发挥此项解释规则的规范功能，反而因自己的不当“释义”，招致法律界对本条具有重大理论意义和实践意义的解释规则之误读！不能不令人惋惜。

特撰本文，着重解读“解释”第3条买卖合同特别效力规则，说明此项解释规则之创设，并非对合同法第51条无权处分合同规则之修改，及何以最高人民法院无权修改法律，以就教于法律实务界和理论界同仁。

二、对合同法132条的反面解释

合同法第132条规定：“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。”本条之反面，包含4种案型：

（一）国家机关或者国家举办的事业单位处分“直接支配的不动产和动产”，不符合“法律和国务院的有关规定”（物权法53、54条）；

（二）抵押人出卖抵押物未经抵押权人同意（物权法191条2款）；

（三）融资租赁承租人付清全部租金之前出卖租赁设备（合同法242条）；

（四）保留所有权买卖合同的买受人在付清全款之前转卖标的物（合同法134条）。

严格言之，本条之反面解释，还可以包括恶意及误认出卖他人之物。但在合同法制定时，起草人将恶意及误认出卖他人之物，与恶意及误认无偿转让他人之物合并，设立“无权处分（他人财产）合同”规则，规定在总则第3章第51条。[1] 因此，对合同法第132条作反面解释，仅包括上述4种案型。

合同法起草人将本应属于第132条反面解释范围之内的“恶意及误认出卖他人之物”，与“恶意及误认无偿转让他人之物”合并，设立第51条“无权处分（他人财产）合同”规则：“经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”。依反对解释，未经权利人追认或者无处分权的人订立合同后未取得处分权的，该合同无效。依据合同法起草人创设“无权处分（他人财产）合同”规则之政策判断，对合同法第132条反面解释所包括的上述四种案型，属于“所有权或者处分权受到限制的所有人处分自己的财产”，并非“恶意及误认处分他人财产”，显而易见不在第51条适用范围之内，当然不能仅“因出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权”而认定合同无效。于是产生“解释”7月修改稿第4条。

“解释”7月修改稿第4条：（买卖合同的效力）

当事人一方仅以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。前款情形中出卖人因不能取得标的物的所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。

鉴于5月在北京郊区举行的专家讨论会上，曾讨论本条解释规则与合同法第51条无权处分合同规则的关系，故起草人特意在“解释”7月修改稿第4条添加了两个“脚注”。第1款“脚注”原文：“该条款系对合同法第132条的反面解释。”第2款“脚注”原文：“违约责任能否包括解除合同并赔偿损失，也是一个问题。”

第1款“脚注”，明示创设本条解释规则的目的，是“对合同法第132条的反面解释”，并非解释合同法第51条无权处分合同规则，澄清了5月专家讨论会上个别人对本条解释与无权处分合同规则关系的混淆。

第2款“脚注”表明，起草人还没有注意到，根据第1款解释规则，“出卖人因不能取得标的物的所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移”，将构成根本违约，应发生违约责任（第107条）与法定解除权（第94条）的竞合，因而对第2款规定买受人可以“要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿”，心存疑虑。

三、创设“将来财产买卖合同”效力规则

所谓“将来财产买卖”，俗称“未来货物买卖”，属于典型商事买卖合同。此种买卖的特征在于，经销商与终端购买人签订货物买卖合同之后，经销商自己才与上端供应商（生产商、进口商、批发商）订立买卖合同，购进已经销售给终端买受人的货物。经销商与终端买受人之间的买卖合同签订之时，所出卖货物还在上端供应商（生产商、进口商、批发商）的占有之下或者还没有被生产出来，出卖人（经销商）还不享有对所出卖标的物的所有权或者处分权。特别在现代市场经济条件下，经销商为了节约成本，实行所谓“零库存”经销方式，致所谓“将来财产买卖”，或“未来货物买卖”，成为最常见、最重要的商事买卖合同形式。

合同法起草于中国开始由计划经济向市场经济转轨之初，起草人无法预见到将来财产买卖是市场经济条件下重要的买卖合同形式，故合同法未设相应规则。致转轨到市场经济之后，将来财产买卖这种最常见、最重要的商事买卖合同形式，在现行法上没有相应的法律规则，形成立法漏洞。

鉴于将来财产买卖合同订立之时，出卖人（经销商）尚未占有所出卖的标的物，当然不可能享有标的物的所有权或者处分权，因而容易被混淆于“无处分权的人处分他人财产”，被误认为属于合同法51条无权处分合同规则的适用范围。而根据合同法起草人之立法本意，合同法第51条无权处分合同规则的适用范围，并不包括将来财产买卖合同。为

了纠正裁判实践中，误用合同法第51条无权处分合同规则，裁判将来财产买卖合同纠纷案型的错误，最高人民法院制定买卖合同解释时，预定计划创设将来财产买卖合同解释规则。这就是“解释”7月修改稿第5条，起草人特以“将来财产买卖合同的效力”，作为这一解释规则的名称。

“解释”7月修改稿第5条：（将来财产买卖合同的效力）

以将来可能取得所有权或者处分权的财产为标的物的合同当事人，以出卖人未取得所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人在合同履行期限届至时仍未能取得标的物所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移的，应当承担违约责任。[2]

将来财产买卖合同，是现代化市场经济条件下最常见、最重要的商事买卖合同，其本身属于合法行为，当然不得“仅以出卖人未取得所有权或者处分权为由”，认定合同无效。如果出卖人在合同履行期届至时仍不能取得标的物所有权或者处分权，理当构成根本违约，依据合同法第107条，应由出卖人承担违约责任。另外，依据合同法第94条，还将发生买受人法定解除权。但在此时，起草人尚未注意到，将发生违约责任与法定解除权的竞合。

特别值得注意的是，起草人对“解释”7月修改稿第5条“将来财产买卖合同”效力规则，特别加上一个“脚注”：“如果第4条可以成立，那么第5条的情形可否并入第4条之中？”

说明起草人在按照制定本“解释”之预定计划，草拟了合同法第132条反面解释规则（第4条）和新创将来财产买卖合同效力规则（第5条）之后，已经注意到两个解释规则完全相同。既然如此，为什么不可以将两个解释规则合二为一呢？于是，就此问题征求参与本“解释”草案讨论的民法专家的意见。

鉴于合同法132条反面解释规则（7月修改稿第4条），与新创将来财产买卖的效力规则（7月修改稿第5条）完全相同，起草人在征得参与讨论的民法专家同意之后，遂将两项解释规则加以合并，成为“解释”8月修改稿第4条，亦即最后正式公布的“解释”第3条。

“解释”第3条：当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。

出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。

四、“解释”第3条买卖合同特别效力规则：理论意义和实践意义

以上对“解释”第3条起草讨论修改过程的回顾，已充分表明，“解释”第3条，是合同法第132条的反面解释规则，和新创将来财产买卖合同效力规则合并而成，是最高人民法院运用附属于最高裁判权的司法解释权，新创的一项解释规则。

此项解释规则的适用范围，包括5种案型：

（1）国家机关或者国家举办的事业单位处分“直接支配的不动产和动产”，不符合“法律和国务院的有关规定”（物权法53、54条）；

（2）抵押人出卖抵押物未经抵押权人同意（物权法191条2款）；

（3）融资租赁承租人付清全部租金之前出卖租赁设备（合同法242条）；

（4）保留所有权买卖合同的买受人在付清全款之前转卖标的物（合同法134条）；

（5）将来财产的买卖。

前4种案型属于“处分权受到限制的所有人出卖自己之物”[3]，第5种案型属于所有人出卖尚未取得所有权之物，相对于合同法第132条规定的出卖人有所有权或者处分权的通常买卖合同而言，属于买卖合同的特殊情形。因此，本条解释规则，应称为“买卖合同特别效力规则”。

最高人民法院创设“解释”第3条“买卖合同特别效力规则”，填补了合同法两项法律漏洞：一是属于合同法第132条反面的前述4种案型，其买卖合同效力（有效抑或无效）缺乏判断标准；二是“将来财产买卖合同”效力（有效抑或无效），缺乏判断标准。

由于此项解释规则之创设，使法院裁判实践获得明确无误的指引：处分权受到限制的出卖人“处分自己财产”的案型及将来财产买卖案型，应当适用“解释”第3条“买卖合同特别效力规则”；无处分权的人（恶意或误认）“处分他人财产”案型，应当适用合同法第51条无权处分合同规则。于是，可以纠正此前裁判实践中，对于处分权受到限制的出卖人“处分自己财产”的案型及将来财产买卖案型，误用合同法第51条无权处分合同规则的错误。[4]

显而易见，“解释”第3条，创设“买卖合同特别效力规则”，具有重大的理论意义和实践意义，足以表明最高人民法院司法解释，已达到前所未有的水准，值得赞佩。

但在“解释”公布之后，未能及时向法院系统进而向整个法律界，准确阐发“解释”第3条“买卖合同特别效力规则”的解释标的（对象）、适用范围、规范意旨及与其他法律规则（如合同法第51条）之间的界分，以发挥此项解释规则的规范功能，反而因自己的不当“释义”，招致法律界对本条具有重大理论意义和实践意义的解释规则的误读！致“解释”第3条“买卖合同特别效力规则”，被误解为对合同法第51条无权处分合同规则的修改！引起法律界思想混乱！令人惋惜。

五、如何看待合同法51条？

合同法实施以来，有关合同法第51条的争论一直没有停息。略加分析可以发现，理论界和实务界的主流对该条持肯定态度，批评合同法第51条、认为该条立法错误的，只是少数学界精英。概括言之，对合同法第51条的主要批评有三：

（一）所谓与“共同规则”不一致；

（二）所谓片面保护财产静的安全对买受人不利；

（三）所谓起草人故意标新立异。下面作简单回应。

关于批评

（一）：合同法51条规定无权处分他人财产的合同，须以权利人追认或者处分人事后取得处分权为有效条件，权利人不追认、处分人事后也未取得处分权的，无权处分合同无效。并非起草人不了解所谓共同规则，而是起草人有意与所谓共同规则不一致。因此，仅指出本条规定与所谓共同规则不一致，尚不足以构成对本条的正当批评。

关于批评

（二）：无权处分他人财产的合同，因权利人不追认，处分人事后也未取得处分权而致合同无效情形，买受人如属于善意，依物权法第106条关于善意取得制度的规定，仍可获得标的物所有权；买受人非属于善意，则依合同法第58条关于合同无效的效果之规定，可要求出卖人如数返还买卖价金，如果因此受有损失，还可以要求有过错的出卖人予以赔偿。可见，合同法第51条无权处分合同规则，并非对买受人不利。所谓片面保护财产静的安全、对买受人不利的批评，难谓公允。

关于批评

（三）：毋庸讳言，包括合同法在内的中国民法，属于所谓继受法。但历史上所谓法律继受，有所谓主动继受与被动继受之分。所谓被动继受，指殖民地继受宗主国法律，实则宗主国将本国法律，强行地适用于殖民地，如历史上英国法适用于北美、日本法适用于朝鲜、日本法适用于我台湾，当然是原封不动的继受，宗主国不允许作为殖民地的继受国有任何选择和改动的自由。中国继受外国法属于主动继受，尤其改革开放以来的民事立法，在广泛参考借鉴发达国家和地区成功的立法经验和判例学说之时，总是结合本国国情有所选择、有所变更、有所创新。在合同法、物权法、侵权责任法上这样的实例不少。合同法第51条只是其中一例。指为标新立异，亦无不可。

简而言之，合同法起草人在设计和拟定合同法51条无权处分合同规则、第130条买卖合同定义、第132条要求出卖人对所出卖之物应有所有权或者处分权，未遵从所谓共同规则，既非有意追求什么特色，也非有意要标新立异，只不过是在面对所谓共同规则与社会生活经验之对立，自觉选择了遵从社会生活经验罢了。

按照人们无数次的交易实践所积累的社会生活经验，买卖合同与现实交易行为，是一一对应的，例如购买一只茶杯，只是一个交易行为，只是一个买卖合同。但按照所谓共同规则，你必须把购买一只茶杯的交易理解为三个法律行为：

（一）你与出卖人就购买茶杯讨价还价达成合意，成立一个买卖合同，属于债权行为。根据此债权行为，你享有请求出卖人交付那只茶杯的债权，当然你也因此负有按照出卖人的要求支付价款的义务。但你与出卖人订立的买卖合同，尚不足以使你得到你所选定的那只茶杯的所有权。

（二）你要得到那只茶杯的所有权，还必须与出卖人缔结另一个法律行为，将你所购买的那只茶杯的所有权移转到你的名下，此项法律行为以发生物权变动为目的，称为物权行为。

（三）你还须与出卖人协商缔结第三个法律行为（物权行为），将你付出的购买茶杯的价款若干元人民币的所有权移转给买受人。

按照所谓共同规则，你与出卖人订立的买卖合同，只是使双方负担交货付款的债务，性质上属于债权行为（负担行为），与你所购买的那只茶杯的所有权移转无关。因此，买卖合同，不应包含标的物所有权移转的效力；也不应要求出卖人对于所出卖之物，应有所有权或者处分权；无处分权的人（因恶意或者误认）出卖他人之物，即使权利人不予追认、处分人事后也没有得到处分权，买卖合同仍然应当有效。

中华民族尚属于擅长抽象思维的民族，但无论如何也难于想象，我们的10多亿普通人民，能够把哪怕是购买一只茶杯的交易，理解为缔结了三个法律行为！能够理解，合同法何以不要求出卖人对所出卖之物有所有权或者处分权！能够理解，一个人因恶意或者误认把别人的东西卖了，合同法居然规定买卖合同有效！

合同法制定中确曾讨论过这样的设例：假如有人把天安门城楼出卖给某个外国人，能否设想最高人民法院或者北京市高级人民法院依据中国的合同法宣告该买卖合同有效？不幸而言中，今天就有真切实例摆在中国人民面前：日本一些什么鸟人正在鼓噪上演所谓“购买”我国神圣领土钓鱼岛的反华闹剧，这些鸟人真要订立了以东京都或者日本国作为买受人的所谓的“买卖合同”，能否设想依据中国的合同法宣告该“买卖合同”有效？！值得庆幸的是，当年合同法的起草人遵从中国人民的社会生活经验，规定了不同于所谓共同规则的规则！中国政府新闻发言人严正声明：中国神圣领土钓鱼岛绝不允许任何人买卖！其法律根据，就是中国合同法第51条。

一只猫就是一只猫，你不能硬说成三只猫！买卖合同不仅发生交货付款的债权债务，当然还发生标的物和价金所有权的移转！出卖人须对所出卖之物有所有权或者处分权！无处分权的人因恶意或误认出卖他人财产，权利人不追认、处分人事后也未取得处分权的，当然买卖合同无效！合同法第130条、第132条、第51条之所以不同于所谓共同规则，不过是起草人选择遵从社会生活经验的结果。如此而已！

六、结语：谁有权修改法律？

就算退一万步，承认合同法第51条无权处分合同规则错误，也不能由最高人民法院通过制定司法解释予以修改！理由很简单：最高人民法院无权修改法律。

谁有权修改法律？唯有立法者（在中国是全国人民代表大会及其常务委员会）有权修改法律。最高法院无权修改法律。即使是依据该国宪法拥有法律审查权的最高法院（或者宪法法院），也只是在审理违宪案件时，有权判断涉案法律（法规）是否违反宪法，有权作出涉案法律（法规）违宪与否的宣告，绝对不能对被宣告违宪的法律（法规）擅作修改！法院包括最高法院无权修改法律，这是法治发达国家和地区一体遵循的铁则！

尊重法律、维护法律，是法官和法院的神圣职责，绝对不能借口行使裁判权、解释权修改法律！法律有威信，法院、法官才有威信；法律有尊严，法院、法官才有尊严！法院、法官自己不尊重法律，不维护法律，把法律当成可以执行、可以不执行、可以随意修改的东西，也就从根本上否定了法院和法官自己！

（2012年7月31日于昆明北郊六榕居）

注释：

【1】合同法51条不包括恶意及误认抛弃他人之物，因“抛弃”属于事实行为，而非合同。

【2】 “解释”2011年5月专家论证修改稿本条（第5条）名称为“买卖合同的效力”，与第4条的名称相同。“解释”7月修改稿本条名称变更为“将来财产买卖合同的效力”，第4条名称仍为“买卖合同的效力”不变，但起草人为第4条加了一个“脚注”：“本条是对第132条的反面解释”。意在明示两条解释规则不同的解释标的（对象）。

【3】第（3）、（4）两种案型，亦属于“所有人出卖自己的财产”，因为出租人享有设备“所有权”、前出卖人保留售出货物的“所有权”，仅作为所欠租金、价金的担保，属于“担保权人”，不是真正的所有权人。

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