竞业禁止（精选8篇）
甲方：
住址：
法定代表人：
邮政编码：
乙方：
住址：
身份证号码：
鉴于乙方已经知悉甲方重要商业秘密或者对甲方的竞争优势具有重要影响，为保护双方的合法权益，甲、乙根据国家有关法律法规，本着平等、自愿、公平、诚信的精神，经充分协商一致后，共同订立本协议。
一、乙方义务
1、未经甲方同意，在职期间不得自营或者为他人经营与甲方同类的营业；
2、不论因何种原因从甲方离职，离职后两年内（自劳动关系解除之日起计算）都不得到与甲方有竞争关系的单位就职。这些单位包括但不限于下列单位：
3、论因何种原因从甲方离职，离职后两年内（自劳动关系解除之日起计算）都不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产，所谓与甲方有竞争关系的企业，主要指以下几类企业：
4、双方解除或终止劳动合同之日起两年内乙方不得直接或间接拥有与甲方竞争关系企业的股权股份。
5、乙方永久不得利用甲方的客户名单、产销策略等信息抢夺甲方的客户。
6、乙方永久不得采用任何形式引诱甲方员工离职。
二、甲方义务
1、从乙方离职后开始计算竞业禁止时起，甲方应当按照竞业禁止期限向乙方支付一定数额的竞业禁止补偿费。竞业限制补偿金从甲乙双方解除或终止劳动关系后的次日起开始支付。首月的竞业限制补偿金支付时间为双方办理完工作交接手续之日；以后各月的竞业限制补偿金，甲方应于当月__日前划入乙方在职时的工资账户，直至满两年。
2、如乙方拒收竞业限制补偿金，甲方可以向公证机关提存，由此产生的费用由乙方自负。
3、双方解除或者终止劳动关系时甲方明确表示不支付竞业限制补偿金的，或者不按照本条第1款按时支付竞业限制补偿金的，乙方可以不再履行竞业限制义务。
三、违约责任
1、若乙方违反竞业限制约定的，应当承担违约责任，除应全部退还甲方已支付的竞业限制补偿金外，还要一次性向甲方支付相应违约金，违约金额为人民币__元。
2、乙方因违约行为所获得的收益应当全额归还甲方。
3、乙方发生违约行为，给甲方造成经济损失的，除支付违约金外，仍要赔偿甲方的全部经济损失，违约金不可以用来冲抵对甲方造成的经济赔偿。
4、甲方要求乙方承担违约责任的同时，乙方还应承担甲方为调查和解决该纠纷所发生的全部费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、公证费、鉴定费、差旅费及因调查发生的费用。
四、争议的解决办法
因本协议引起的纠纷，可以由甲、乙双方协商解决，协商不成的，任何一方均有权提向甲方所在地人民法院提起诉讼。
五、协议的效力和变更
本协议自双方签字之日起生效。本协议的修改，必须采用双方同意的书面形式。
六、双方确认，已经仔细审阅过协议的内容，并完全了解协议各条款的法律含义。
甲方：（盖章）乙方：（签名）
法定代表人：（签名）身份证号码：
关键词：董事竞业禁止义务,必要性,具体分析,完善
随着现代公司制度的发展, 公司内部的权力运作机制由“股东会中心”向“董事会中心”转变, 董事们的权力也因此不断增大。为了保障公司利益、防止董事以权谋私, 各国纷纷在立法上对董事的忠实义务提出了要求, 董事的竞业禁止义务就是其中之一。
一、董事竞业禁止义务设置的必要性
竞业禁止义务, 指的是根据法律规定或是合同约定, 对与特定营业有特定关系的特定人所为的竞争行为加以限制, 而董事竞业禁止义务就是其中的一种。所谓的董事竞业禁止义务, 是指根据法律规定或是合同约定, 董事在特定的期间内不得自营或是为他人经营与其任职公司经营范围相同或是相类似的行业。
回顾现代公司的演进历程, 我们可以看到公司治理结构逐渐从“股东会中心主义”向“董事会中心主义”的转变过程。而“董事会中心主义”的出现, 就意味着董事权力在公司中不断扩大。作为公司日常运作的执掌者, 他们既能充分地掌握着公司的经营状况、商业秘密以及一些对公司极为重要的市场行情, 也可以实际支配和控制公司的运营。因此这就为董事们进行竞业活动提供了便利的条件。
从理论上来说, 董事是受股东委托对公司进行管理的人。他们应对公司和股东负责, 最大限度地增进公司和股东的利益。但是, 当竞业行为所能获得的利益大过他们从公司中获取的酬劳时, 我们就无法排除董事们会为了个人利益而牺牲公司利益的可能性, 毕竟他们的行为是符合“经济人”这一基本的经济学假设。
综上所述, 董事们是有动机且有能力展开竞业行为。倘若不加限制地纵容董事们进行竞业行为, 不仅会造成公司商机的流失, 还有可能造成公司商业秘密的泄漏, 使公司在竞争中处于被动的地位。故各国的公司立法为了防范于未然, 纷纷地规定了董事竞业禁止义务。它是法律在公司与董事间设置的一处隔离带, 其功能在于使董事们的私利与公司的合法权益区分开来以防止利益间的混同或是公司利益的侵害, 从而以维护市场公平的竞争秩序。
二、我国《公司法》中董事竞业禁止义务之具体分析
对于董事竞业禁止义务, 我国法律于93年的《公司法》中做出规定, 董事不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。随后05年的《公司法》第149条在93年《公司法》的基础上对董事竞业禁止义务做出了调整, 即未经股东会或股东大会同意, 董事不得自营或是为他人经营与其任职公司同类的业务。
对比前后两个条文的差别, 可以看到我国《公司法》顺应世界立法潮流, 将原先的绝对禁止模式进行了弹性化处理, 这样不仅有利于具体问题的法律适用, 也更符合公司自治原则, 具有积极意义。故我们应对现行规定进行整体把握:
(一) “自营或是为他人经营”之分析
对于“自营”与“为他人经营”的判断, 主要存在两种标准“名义说”和“利益归属说”。前者主要是以经营行为主体为标准, 即以自己名义经营或是以他人名义经营。“名义说”对于具体情况的判断较为简单、便捷, 但是在实践中“名义说”很容易给投机者钻空子, 尤其是在所得利益者与名义经营者相背的场合下。因此该标准渐渐被“利益归属说”所取代。
所谓的“利益归属说”, 是指以经济效果归属来作为判断标准区分“自营”和“为他人经营”。虽然“利益归属说”在具体适用中较为复杂, 但是它能很好地囊括各种情况, 尤其是对那些作为“隐蔽”受利主体的董事开展的竞业行为。
(二) “与其任职公司同类的业务”之分析
所谓的“与其任职公司同类的业务”, 主要有两个方面:其一, 是与其任职公司经营范围完全相同的业务;其二, 是与其任职公司经营范围相类似或者是同种类的商品或是服务。
要想对“与其任职公司同类的业务”正确界定, 笔者认为应对此处的公司经营范围有个清楚的把握。对此我们应弄清一个问题, 即此处公司的经营范围是否等于公司章程上所载的公司经营范围。从公司日常运营来看, 在公司的经营模式、决策方向或财务状况等方面的影响下, 公司实际经营的业务往往会超过或是小于公司章程上所载的经营范围。若以公司章程上所载的范围来限定竞业活动中与任职公司同类业务的范围则会带来一系列不利影响。具体而言, 当董事所进行的竞业行为虽然不在公司章程所载的范围内, 但是与公司的实际经营业务相重合时, 若再以章程来作为标准进行判断则很有可能会放纵董事的竞业行为, 给公司造成损失。另一方面董事所开展的业务虽在公司章程记载的范围内但并非公司实际经营业务, 这时对董事行为进行禁止, 则会造成对董事行为管控过严, 影响其从业积极性, 也不利于社会经济的发展。因此“与其任职公司同类的业务”中的公司经营范围应以公司实际营业为准。
另外, 对“与其任职公司相类似和同种类的商品或是服务”的判定, 应注意对任职公司经营方式的分析, 以此确定该商品或是服务与任职公司的业务是否具有竞争力, 即是否会造成替代性或是市场分割的效果。
(三) “未经股东会或股东大会同意”之分析
越来越多的国家立法和司法实践认为:只要经过公司的许可, 董事进行的竞业行为属于合法行为。我国的立法顺应了发展趋势, 在05年《公司法》中规定董事不得从事竞业禁止的行为, 但经过股东会或者股东大会同意的, 可被允许。换言之, “股东会或股东大会同意”的效力优先于《公司法》关于不得从事竞业行为规定的效力。这样, 把公司事务交还公司股东做出判断的立法设计既符合公司自治原则, 又节约了法律运行成本, 同时还提高了效率。
(四) 董事竞业禁止期间之分析
对于董事竞业禁止期间的判断, 主要取决于两个时间要素:其一, 公司营业期间;其二, 董事在该公司任职期间。
假如缺少第一个因素, 公司不在营业期间内, 那么董事所开展的业务便不会和公司经营范围相冲突, 自然不会损害的到公司利益, 而此时董事的行为也不应被禁止。因此竞业禁止期间应当以公司的营业期间为基础。这里所指的公司营业期间, 不仅包括公司正常开展经营活动的时间, 还包括了公司准备营业、试营业和暂时中止营业这几个阶段的时间。
对于董事竞业禁止一般是对董事在该公司任职期间的要求, 假若董事非该公司成员, 那么公司就无权对其行为进行干涉。但是董事竞业禁止义务是否就止于董事任职结束呢?这显然对公司利益的保护是不利的。因为董事在任职期间所掌握的公司各种信息、秘密, 在其任职结束后仍有可能影响公司日常经营。如果离职后的董事利用原公司的信息等资源, 自营或者为他人经营与原公司同类的业务, 亦构成竞业行为。故在一定情况下, 有必要将董事竞业禁止义务延长至董事离职后的一段时间内。
三、我国董事竞业禁止义务的立法完善
对于我国董事竞业禁止义务的相关规定, 我们应当意识到有关立法仍存在问题, 有待完善。笔者认为可以从以下两方面入手:
(一) 完善“股东会或是股东大会同意”程序
对于董事竞业行为是否得以准许, 往往和公司利益直接相关, 对公司经营具有重大的影响力, 从理论上来说应当属于公司的重大事务, 故应当慎重对待。我国的《公司法》虽然规定了董事竞业行为的同意主体, 却未规定具体的同意程序。这样就容易引发争议。因此, 法律有必要将同意程序明确下来。
根据《公司法》的一般规定, 如果公司章程有特别规定的话, 就按照章程规定实施。倘若没有章程的相关规定, 则具体的同意程序可以参照《公司法》关于公司为股东和实际控制人提供担保的程序规定执行。即在竞业行为的董事身份和股东身份出现重合的情况下, 排除此类股东的表决权, 由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过即可。
(二) 完善归入权的相关规定
我国《公司法》规定, 若公司董事违反竞业禁止义务, 则公司可将其违法该项义务所获得的收入收归公司所有, 这就是所说的公司归入权。但遗憾的是, 《公司法》全文只对归入权作了简单的规定, 对于归入权如何行使等问题均无说明。
第一, 归入权的行使主体。
笔者认为, 归入权的行使主体应为董事会。当董事会怠于行使或者不行使该项权利时, 就会给公司带来损害。那么, 此时的股东可以依照股东代表诉讼的程序, 以自己的名义直接向法院起诉以寻求救济。
第二, 归入权的行使范围。
笔者认为, 归入权的行使范围限于董事竞业行为所获得的收入。具体而言, 若该名董事是自营而开展竞业行为的, 则其所得收入为该竞业行为获得的全部收入扣除必要费用得出的收益;若该名董事是为他人经营而进行竞业行为的, 则其所获得收入为从第三人处获得的酬劳。但倘若该名董事没有从其竞业行为中获取任何利益, 那么公司也不能享有归入权。
参考文献
[1]郭广平, 李巾杰.新公司法下董事竞业禁止义务及其完善[J].北方经贸, 2007年, (03) .
[2]陈玉杰.董事竞业禁止义务研究[J].兰州商学院学报, 2006.06, (04) .
[3]刘淼.论董事竞业禁止义务[J].宁夏大学学报 (人文社会科学版) , 2009.05, (3) .
[4]刘俊海.现代公司法 (第二版) [M].北京:法律出版社, 2011.
【关键字】：竞业禁止 《劳动合同法》 缺陷 改进
随着我国市场经济的迅速发展，人才的自由流动成为了不可避免的趋势，它既是社会进步的标志，也是市场经济的必然规律。市场经济越发达，人才的流动就越为社会所接受。然而这种人才的流动如果得不到一些有效的规制就会带来一系列的不良后果，我国为规避一些由此带来的不良后果在向杜会主义市场经济体制转轨的过程中逐渐引进了西方发达国家的竞业禁止制度。这个制度在一定程度上平衡了雇主与劳动者的利益关系，但是不可否认它仍有一些缺陷亟待改进。
一、关于竞业禁止制度的新疑问与想法
对于用人单位未按约支付经济补偿时，竞业限制条款是否失效，对此问题，实践中一直存有不同观点。有的观点认为，为了保护劳动者权益，应认定为失；有的观点认为不失效，未按约支付经济补偿，只能导致用人单位的违约，劳动者可请求原用人单位支付竞业限制的补偿金。在《劳动合同法》的立法过程中，也有这样的考虑。在公布的劳动法草案中，第41条规定：“用人单位未按照约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付竞业限制经济补偿的，竞业限制条款失效。”但是，在审议通过的《劳动合同法》中，则将此条款删去。这说明，立法时对如何平衡雇佣双方的利益关系，存在谨慎的犹豫。我个人认为，用人单位未按约支付经济补偿时，竞业限制条款可以设定失效，我国《劳动合同法》第23条规定，“对负有保密义务的劳动者，用人单位……，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”。这里没有规定，用人单位违约应承担什么责任，在责任配置上显失公平。由于劳动者与雇主在劳动关系上本来存在着不平等的劳动关系，在劳动者离职后其受竞业禁止条款的约束，这对劳动者就业已经是一种限制，如果在这种情况下仍得不到雇主的的经济补偿，那么对劳动者的权利就是一种无视。有的观点认为在劳动者离职后利用仲裁、诉讼等途径保护自己的权利，请求其支付补偿金违约金，但是这种救济方法也不是一种很可行的方法。
《劳动合同法》第86条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同的，应支付赔偿金，或继续履行合同；但是，对竞业限制条款效力的影响，只字未提，从而将会产生理解分歧。就此问题，国外司法实践的态度不一。英国的判例认为，用人单位违法解除劳动合同后，不能再要求劳动者履行“非竞争”条款，即使双方当事人在劳动合同中有类似的约定，也不得执行。起初，法国亦持相同的态度，但到了上世纪70年代发生转变，最高法院认为，除非事先在劳动合同约定，否则即使是不正当解雇，劳动者也要履行“非竞争”条款。我个人认为：用人单位违反劳动法规定解除劳动合同。应当在法律上规定：用人单位无正当理由而解除劳务关系的，或其解除劳动合同但是未给出合理解释的，竞业禁止协议不具有约束力。
《劳动合同法》第23条规定了“劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”，但未明确，支付补偿金后合同是否有效，是否需要继续履行。这是一个需要由法律加以规定的重要问题。在上述规定基础上，可以补充规定：如无相反的约定，在支付了合同约定的违约金之后，劳动者不再受竞业禁止的约束；但其应当对将来的、超过前述违约金的损害承担责任。
怎样建立一个更完善的竞业禁止体系？我们不得不考虑两个矛盾。一是人才流动的重要性与用人单位利益之间的矛盾。在—国的经济资源中，人才无疑是最重要的资源之一，在人才体系中，人才的流动是—个重要环节，而人才流动往往就是导致用人单位商业秘密丧失的一个重要途径。为了防止“跳槽者”利用自己掌握的原单位的商业秘密，从事同业竞争行为，维护用人单位的正当合法权益与有序经营，立法者制定了竞业禁止义务，但这恰恰又妨碍了人才流动的畅通性。在這两者之间的矛盾中找到一个平衡点，是研究竞业禁止义务的任务之一。二是对竞争关系的确定。在对竞业禁止义务的研究中，对“竞业”二字的理解无疑至关重要。“竞业”当然指构成竞争的行业，而竞业是否又是同业、近业呢？其在地域上、时间上有否限制呢？
从上面的论述中我们可以看到，竞业禁止义务实际上是一把“双刃剑”，其在保护了用人单位正当权益的同时影响了人才流动的自由性。因此，我们必须明确应该怎样平衡这两个矛盾，合理利用这把 “双刃剑”。
二、改进之处
为有效保护商业秘密，消除不合理的行为，法律有必要对竞业禁止条款作出明确规定。我们在制订相关规定的时候，还要考虑下面的因素：
用人单位是处于强势地位，法律应该照顾处于弱者地位的劳动者的权利，提倡通过双方自愿承诺，达到以上目的。应该注意的是，竞业禁止是以牺牲劳动者的一定自由择业权为代价的，那么用人单位就应该给予员工一定的补偿，这个数额我们也可以根据不同的情况来度量。
竞业禁止的目标应该是有效的保护权利人的商业秘密和劳动者的合法权利，不能够在维护用人单位商业秘密的同时，损害了劳动者依法享有的自由择业权等权利。
竞业禁止义务所保护的，必须是用人单位的商业秘密，而非其他信息。因此其指向的保密信息必须具备秘密性、专有性、实用性和经济性这些商业秘密必须具备的特点，否则竞业禁止也归于无效。这就要求我们严格地将商业秘密同用人单位—般保密信息、个人知识、经验、一般知识区分开来。另外，存在商业秘密的情况下，签订竞业禁止协议的劳动者是否真正接触到了用人单位的商业秘密。普通劳动者并不能成为竞业禁止协议的义务主体，用人单位应对因为业务关系或其他关系有机会（必然或偶然）接触到商业秘密而可能成为竞业禁止协议的义务主体的人员范围，承担具有关联关系的举证责任。
必须加强对自己合法商业秘密的保护意识。商业秘密具有经济性，可为其带来巨大经济效益。可是目前我国不少用人单位对商业秘密的保护意识并不强，往往使他人轻易得获得、披露、使用了商业秘密，造成难以挽回的损失。
五、结语
竞业禁止并非孤立地属于劳动合同法上的问题，毕竟，竞业禁止是平衡劳动者、用人单位和竞争者三者之间的利益关系。如果竞业禁止协议缺少竞争理念的指导及商业秘密的基础性约束，则可能被用人单位滥用并成为限制劳动权的工具。因此协调好三者之间的关系，在法律上对竞业禁止进行明确规定则可以防患于未然，这种事前保护手段不仅可以保护拥有商业秘密的用人单位的经济利益，也可以保护劳动者合法的就业权益，有效地维持了市场经济公平的竞争秩序，为人才的流动创造一个合法合理的环境与框架。
参考文献：
（1）孙丽欣 ：《我国企业竞业禁止补偿问题的法律规制研究》，中国政法大学硕士论文
（2）张明英、何早、沈云峰、罗泽伟：《论我国竞业禁止制度及完善来源》
（3）方明：《对完善我国竞业禁止法律制度的设想》，《学海》2002年
甲方（员工）：
乙方（企业）：
为保护用人单位及企业员工的合法权益，劳动者及用人单位双方当事人就甲方在任职期间及离职以后保守乙方技术秘密和其他商业秘密的有关事项及竞业禁止事项，订定下列条款共同遵守：
第一条 ：双方确认，甲方在乙方任职期间，因履行职务或者主要是利用乙方的物质技术条件、业务信息等产生的发明创造、作品、计算机软件、技术秘密或其他商业秘密信息，有关的知识产权均属于乙方享有。乙方可以在其业务范围内充分自由地利用这些发明创造、作品、计算机软件、技术秘密或其他商业秘密信息，进行生产、经营或者向第三方转让。甲方应当依乙方的要求，提供一切必要的信息和采取一切必要的行动，包括申请、注册、登记等，协助乙方取得和行使有关的知识产权。
上述发明创造、作品、计算机软件、技术秘密及其他商业秘密，有关的发明权、署名权（依照法律规定应由乙方署名的除外）等精神权利由作为发明人、创作人或开发者的甲方享有，乙方尊重甲方的精神权利并协助甲方行使这些权利。第二条 ：甲方就其在乙方任职期间所完成的、与乙方业务相关的非职务发明创造、作品、计算机软件、技术秘密或其他商业秘密信息，主张由其本人享有知识产权的，应当及时向乙方申明。经乙方核实，认为确属于非职务成果的，由甲方享有知识产权，乙方不得在未经甲方明确授权的前提下利用这些成果进行生产、经营，亦不得自行向第三方转让。
甲方没有申明的，推定其属于职务成果，乙方可以使用这些成果进行生产、经营或者向第三方转让。即使日后证明实际上是非职务成果的，甲方亦不得要求乙方承担任何经济责任。甲方申明后，乙方对成果的权属有异议的，可以通过协商解决；协商不成的，通过诉讼途径解决。
第三条 ：甲方在乙方任职期间，必须遵守乙方规定的任何成文或不成文的保密规章、制度，履行与其工作岗位相应的保密职责。
乙方的保密规章、制度没有规定或者规定不明确之处，甲方亦应本着谨慎、诚实的态度，采取任何必要、合理的措施，维护其于任职期间知悉或者持有的任何属于乙方或者虽属于第三方但乙方承诺有保密义务的技术秘密或其他商业秘密信息，以保持其机密性。
第四条 ：除了履行职务的需要之外，甲方承诺，未经乙方同意，不得以泄露、告知、公布、发布、出版、传授、转让或者其他任何方式使任何第三方（包括按照保密制度的规定不得知悉该项秘密的乙方其他职员）知悉属于乙方或者虽属于他人但乙方承诺有保密义务的技术秘密或其他商业秘密信息，也不得在履行职务之外使用这些秘密信息。
第五条 ：双方同意，甲方离职之后仍对其在乙方任职期间接触、知悉的属于乙方或者虽属于第三方但乙方承诺有保密义务的技术秘密和其他商业秘密信息，承担如同任职期间一样的保密义务和不擅自使用有关秘密信息的义务，而无论甲方因何种原因离职。
第六条 ：甲方承诺，在为乙方履行职务时，不得擅自使用任何属于他人的技术秘密或其他商业秘密信息，亦不得擅自实施可能侵犯他人知识产权的行为。若甲方违反上述承诺而导致乙方遭受第三方的侵仅指控时，甲方应当承担乙方为应诉而支付的一切费用；乙方因此而承担侵权赔偿责任的，有权向甲方追偿。上述应诉费用和侵权赔偿可以从甲方的工资报酬中扣除。
第七条 ：甲方在履行职务时，按照乙方的明确要求或者为了完成乙方明确交付的具体工作任务导致侵犯他人知识产权的，若乙方遭受第三方的侵权指控，应诉费用和侵权赔偿不得由甲方承担或部分承担。
但甲方知道履行职务、完成乙方交付的任务可能导致侵犯他人知识产权的，而未及时向乙方提出的，应承担相应的责任。
第八条 ：甲方承诺，其在乙方任职期间，非经乙方事先同意，不在与乙方生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等等。甲方承诺，不论因何种原因从企业离职，离职后一年内不得为同行业或业务相近的其他企业服务，不得到与乙方企业有竞争关系或潜在竞争关系的单位就职，离职后一年内不得自办与乙方企业有竞争关系的企业或者从事与企业商业秘密有关的产品的研发、生产、经营、销售。
双方劳动合同约定的合同履行期限届满终止劳动关系的，从甲方离职后第二天起，乙方应当按照竞业限制期限向甲方支付竞业限制补偿费。如系甲方要求提前终止劳动关系，不管是经过双方协商一致而终止或甲方擅自离职的，则乙方有权根据甲方就职时间的长短及是否接触公司商业机密而决定是否履行竞业限制条款。如乙方不支付补偿费，竞业限制条款不生效；如乙方支付了补偿费，则竞业限制条款生效。竞业限制补偿费的金额为员工离开企业单位前一年（12个月）的工资收入的月平均工资数的30%；不满一年的按月平均工资推算。补偿费每月支付一次，由企业通过银行支付至员工银行卡上。如因员工原因款项无法支付，拒绝领取，企业可以将补偿费向有关方面提存。如乙方未依本协议约定支付相应款项、经甲方催告仍不履行付款义务，则视为乙方自动解除本协议条款，甲方可不再受本协议条款约束。
第九条 甲方因职务上的需要所持有或保管的一切记录着乙方秘密信息的文件、资料、图表、笔记、报告、信件、传真、磁带、磁盘、仪器以及其他任何形式的载体，均归乙方所有，而无论这些秘密信息有无商业上的价值。
若记录着秘密信息的载体是由甲方自备的，则视为甲方已同意将这些载体物的所有权转让给乙方。乙方应当在甲方返还这些载体时，给予甲方相当于载体本身价值的经济补偿。
第十条 甲方应当于离职时，或者于乙方提出请求时，返还全部属于乙方的财物，包括记载着乙方秘密信息的一切载体。
但当记录着秘密信息的栽体是由甲方自备的，且秘密信息可以从载体上消除或复制出来时，可以由乙方将秘密信息复制到乙方享有所有权的其他载体上，并把原载体上的秘密信息消除。此种情况甲方无须将载体返还，乙方也无须给予甲方经济补偿。
第十一条 本合同提及的技术秘密，包括但不限于：技术方案、工程设计、电路设计、制造方法、配方、工艺流程、技术指标、计算机软件、数据库、研究开发记录、技术报告、检测报告、实验数据、试验结果、图纸、样品、样机、模型、模具、操作手册、技术文档、相关的函电，等等。
本合同提及的其他商业秘密，包括但不限于：客户名单、行销计划、采购资料、定价政策、财务资料、进货渠道，等等。
第十二条 本合同中所称的任职期间，以甲方从乙方领取工资为标志，并以该项工资所代表的工作期间为任职期间。任职期间包括甲方在正常工作时间以及加班的时间，而无论加班场所是否在乙方工作场所内。
本合同中所称的离职，以任何一方明确表示解除或辞去聘用关系的时间为准。甲方拒绝领取工资且停止履行职务的行为，视为提出辞职。乙方无正当理由拒绝发给甲方全部或部分工资的行为，视为将甲方解聘。
第十三条 因本合同而引起的纠纷，如果协商解决不成，任何一方均有权提起诉讼。双方同意，选择乙方住所地的、符合级别管辖规定的人民法院作为双方合同纠纷的第一审管辖法院。
上述约定不影响乙方请求知识产权管理部门对侵权行为进行行政处理。第十四条 甲方不履行本条款规定的义务，应当承担违约责任，一次性向企业支付十万元的违约金。无论违约金给付与否，乙方均有权不经预告单方解除与甲方的劳动关系。
甲方的违约行为给乙方造成损失的，甲方应当赔偿乙方的损失。违约金不能代替赔偿损失，违约金不足以弥补乙方损失的，超出部分甲方应全部赔付。
前款所述损失赔偿按照如下方式计算：
1.损失赔偿额为乙方因甲方的违约行为所受的实际经济损失，计算方法是：因甲方的侵权行为导致乙方的产品销售数量下降，其销售数量减少的总数乘以每件产品的利润所得之积。
2.如果乙方的损失依照（1）款所述的计算方法难以计算的，损失赔偿额为甲方因违约行为所获得的全部利润，计算方法是：甲方从每件与违约行为直接关联的产品获得的利润乘以在市场销售的总数之积。
3.乙方因调查甲方的违约行为而支付的合理费用包括但不限于调查费用、诉讼费用、律师费等，应当包含在损失赔偿额之内。
4.因甲方的违约行为侵犯了乙方的合法权益，乙方可以选择根据本协议要求甲方承担违约责任，或者依照有关法律要求甲方承担侵权责任。第十五条甲方对乙方的集团公司、分公司、子公司，关联企业均赋有同等保密义务。第十六条 本合同自双方签字或盖章完成之日起生效。
第十七条 本合同如与双方以前的口头或书面协议有抵触，以本合同为准。本合同的修改必须采用双方同意的书面形式。
第十八条 双方确认，在签署本合同前已仔细审阅过合同的内容，并完全了解合同各条款的法律含义。
第十九条今后新法律法规的相关规定若与本协议部分条款相抵触的，则按新法律法规的相关规定执行，但不应因此影响本协议的效力。
协议双方签字、盖章：
甲方：
合同签订地：
甲方：
法定代表人：
地址：
乙方：
身份证号：
联系方式：
甲、乙双方根据《中华人民共各国劳动民法典》、《中华人民共和国反不正当竞争法》等有关规定，双方在遵循平等自愿、协商一致、诚实信用的原则下，就竞业禁止事项达成协议如下：
一、竞争业务
本协议提及的有竞争业务是指与该员工在职、离职时甲方及其关联公司已开展的业务有竞争关系的业务。
二、竞业禁止期限及区域
竞业禁止期限：竞业限制期限为员工与公司任何一方与对方终止或解除劳动合同之日起的.____个月内。
竞业禁止区域：指甲方或其关联企业从事或计划从事其各自业务的地理范围。
三、乙方的义务
乙方在甲方工作期间，以及离职____年内不得：
1、设立、从事、参与或经营任何与甲方或关联方具有竞争性的实体企业;
2、以任何方式在任何第三方内(无论是否与甲方具有竞争业务)担任任何职务或者拥有利益，上述任何职务包括但不限于雇员、董事、监事、经理、合伙人、管理人员、顾问、投资人或代理人、股东等;
3、引诱、游说或接近，或者企图引诱、游说或接近，促使甲方或其关联方的其他员工解除其与甲方或该关联方的劳动关系。
四、竞业禁止补偿金
乙方的竞业限制补偿金由甲方按季度向其支付。乙方领取补偿金时，应向甲方出示当前的任职情况证明，经甲方向乙方工作单位确认后方可领取。乙方逾期一个季度未能向甲方提交任职情况证明，视为放弃该季度的补偿金。
五、违约救济
1、员工违反本协议约定，公司将停止支付竞业禁止补偿金，并有权利要求员工纠正违约行为。
2、负有竞业禁止义务的员工如违反本协议，应当一次性向公司支付违约金。如违约金不足弥补公司实际损失的，公司还有权要求员工按照实际损失向公司承担赔偿责任。
3、员工依照本协议约定承担赔偿损失和其他民事责任后，公司仍保留提请司法途径追究员工刑事及行政责任的权利。
六、其他
协议经双方法定代表或授权代表签字并加盖公章后生效。本协议一式两份，具有同等法律效力，甲乙双方各执一份。
甲方：
_年_月_日
乙方：
住址：
法定代表人：
乙方：
身份证号码：
住址：
联系电话：
鉴于，乙方受聘于甲方，已经或将要知悉甲方商业秘密。为切实保护甲方商业秘密及合法权益，甲乙双方根据相关法律法规，本着平等自愿和诚实信用的原则，经协商一致，达成下列条款。
第1条定义
1.1本协议所称商业秘密及专有信息是指：
(1)甲方拥有的，不为公众所知悉，能为甲方带来经济利益，具有实用性，并经甲方采取保密措施的技术信息、经营信息和其他商业信息，包括但不限于：代理经销政策、客户名单、行销计划、营销资料、定价政策、财务资料、进货渠道、招投标标底标书内容、重大经济合同、重大经营项目、技术开发项目、项目组人员构成、费用预算、利润情况及人事资料。
(2)甲方依照法律法规或有关合同约定，对外承担保密义务的专有信息。
1.2竞争业务：指甲方或其关联企业从事或计划从事的业务，和与甲方或其关联企业所经营的业务相同、相近或相竞争的其他业务。
1.3竞争对手：指除甲方或其关联企业外从事竞争业务的任何自然人、法人或非法人组织和机构。
1.4区域：指甲方或其关联企业从事或计划从事其各自业务的地理范围。
1.5期限：
(1)竞业禁止期限包括乙方在甲方工作期间及劳动合同终止后年内(最长不超过两年)，上述期限届满自动终止。
(2)保密义务是乙方基于诚实信用原则产生的附随义务，并不因劳动合同终止而终止，乙方履职期间及离职以后均应按照本协议约定履行保密义务。
1.6关联企业：指控制甲方的、由甲方控制的或与甲方受到共同控制的及有重大影响的任何其他法人或非法人经济组织。
1.7关系人：指乙方的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女及其他关系密切的亲属等一切关联人。
第2条乙方应说明的情况
乙方在签订本协议时，应向甲方书面说明如下情况：
2.1乙方在签订本协议前已经拥有的专利技术、著作权、商业秘密情况(无需披露商业秘密实质内容);
2.2乙方在签订本协议前已经向任何第三方承担保密义务的情况(无需披露商业秘密的实质内容);
2.3乙方在签订本协议前已经向任何第三方承诺竞业禁止的约定。
乙方违反上述说明义务，产生的一些法律后果由乙方自行承担。
第3条乙方的义务
3.1乙方在甲方工作期间及乙方从甲方离职之日起年内(不论何种原因离职)，未经甲方书面同意，不得直接或间接地自行或促使其关系人从事任何与甲方相竞争的业务;不得直接或间接地自行或促使其关系人投资、建立与甲方有竞争关系的公司或经济实体或在与甲方有竞争关系的公司、经济实体中取得股权或任何权益;不得直接或间接地自行或促使其关系人参与任何与甲方有竞争关系的公司或经营实体的管理;不得直接或间接地自行或促使其关系人受聘于任何与甲方有竞争关系的单位。
3.2乙方在甲方工作期间及离职后，未经甲方书面同意，不得以任何形式使用和/或使他人获得、使用甲方商业秘密及专有信息，也不得在他人泄漏甲方商业秘密及专有信息的情况下利用和/或扩大已泄露的甲方商业秘密及专有信息。
3.3乙方在甲方工作期间，不得擅自实施侵犯他人商业秘密、专有信息和知识产权的行为。乙方违反本条约定，产生的一切法律后果由乙方自行承担。
3.4乙方在甲方工作期间及离职后，不得传播、扩散不利于甲方的消息或报道，不得直接或间接地劝诱或帮助他人劝诱甲方员工或客户离开甲方。
第4条甲方义务
4.1如乙方从甲方离职，自劳动合同终止之日起，乙方履行竞业禁止义务期间，甲方应当按月向乙方支付竞业禁止补偿金。每月补偿金金额为人民币元(或每月补偿金金额为乙方离开甲方前12个月月平均工资的三分之一)，由甲方通过银行支付至乙方指定银行卡上。
4.2甲方有权单方面要求乙方停止履行竞业禁止义务，并不再支付相应的补偿金。
4.3甲乙双方确认，本协议第3条第2、3、4款约定的义务系乙方作为甲方员工应当恪守的法律义务，甲方无须就上述义务给予乙方任何经济补偿。
第5条违约责任
5.1乙方违反竞业禁止义务，应向甲方支付违约金，违约金金额不低于其所实际领取竞业禁止补偿金的5倍。
5.2乙方违反本协议约定义务，给甲方造成损失的，乙方应当赔偿甲方的实际损失及追究乙方违约行为而支付的费用。如实际损失难以计算的，甲方有权按照追究乙方违约行为而支付的费用及乙方因违约所获得的收益向乙方主张赔偿。
5.3甲方不履行规定义务，未按本协议约定支付乙方竞业禁止补偿金的，乙方可不履行竞业禁止义务。但若乙方拒绝受领补偿金，不得以此为由豁免其在本协议项下的义务及违约责任。
5.4乙方违反保密义务或竞业禁止义务，给甲方造成损失的，甲方可根据《反不正当竞争法》及相关行政法规使乙方及其相关的雇佣单位受到追究，还可根据其选择，或依据民法追究其侵权责任，或依据本协议追究其违约责任。
第6条法律适用与争议解决
6.1本合同受中华人民共和国法律管辖，并应根据其进行解释。
6.2双方应努力通过友好协商解决由本协议产生的或与本协议有关的所有争议。如协商未果，该等争议应提交甲方住所地人民法院管辖。
第7条合同效力
本协议自甲方盖章乙方签字后生效，协议书一式二份，双方各执一份，每份文本具有同等法律效力。
签署时间：年月日
甲方(签章)：
签署时间：年月日
近日, 北京市朝阳区人民法院对一起加盟合同纠纷作出一审判决, 法院判决:1、被告北京宝士安华商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付韩慧琴退货款9167.40元;2、驳回北京宝士安华商贸有限公司的反诉请求。
原告韩慧琴为被告的加盟商。2007年4月12日, 被告宝士安华公司 (甲方) 与韩慧琴 (乙方) 就韩慧琴加盟其连锁店经营家居服饰事宜签订加盟合约, 合同有效期为2007年4月1日至2009年3月31日。合同约定:乙方应在甲方的整体经营思路下经营, 经营的主线商品一致, 在整体经营模式下统一价格、形象、广告和促销活动;经营保证金15000元, 乙方一年内无违约行为, 提取5000元作为货款;合同期满后, 甲方于六个月后无息退还乙方的保证金;合同终止后在六个月内不得经营甲方的同类产品, 如若发现有权扣除乙方的保证金, 并保留追诉权。
2007年11月28日, 宝士安华公司与韩慧琴就解除合同事宜达成协议, 约定:根据合同的终止及解除的第四条之规定, 扣除保证金5000元作为违约金;宝士安华公司按进货价收回提供的所有货品, 金额以实际盘货库存量为准支付给韩慧琴;在解除合约六个月后, 如无任何违约行为, 将剩余的保证金9000元无息返还。诉讼中, 宝士安华公司与韩慧琴均确认宝士安华公司扣除保证金是因为韩慧琴在合同有效期限内要求提前解除合同。
2007年12月6日, 宝士安华公司从韩慧琴处取走价值9167.4元的货物。但至今未向原告支付货款。为此, 原告故诉至法院, 请求判令宝士安华公司支付退货款9167.4元。韩慧琴同时表示, 在本案中不就9000元保证金向宝士安华公司提出主张, 将在约定期限届满时另行起诉。
宝士安华公司答辩并反诉称:依据双方在加盟合约中的约定, 韩慧琴在合同终止后六个月内不得经营我公司的同类产品, 如发现, 我公司有权扣除其保证金并有权追诉。在我公司与韩慧琴签订解除合同协议后, 发现韩慧琴仍在以加盟时的形式销售与我公司同类的产品, 严重违反了其后合同义务, 因此给我方造成的经济损失远远大于我公司应付的退货款, 故我公司不同意韩慧琴的诉讼请求并提出反诉, 请求判令韩慧琴停止经营与我公司同类的产品, 确认我公司收取韩慧琴的9000元保证金不予返还, 韩慧琴赔偿我公司经济损失10000元。
经审理, 法院认定, 根据韩慧琴与宝士安华公司在解除合同协议中的约定, 宝士安华公司应按韩慧琴的进货价和收回货物的数量向韩慧琴支付相应退货款, 现宝士安华公司在合同解除后从韩慧琴处取走价值9167.4元的货物, 其应向韩慧琴支付相应数额的退货款。故韩慧琴要求宝士安华公司支付9167.4元退货款的诉讼请求, 符合双方约定, 法院予以支持。
同时, 法院认为, 宝士安华公司主张韩慧琴在双方合同解除后的6个月内仍在以“妩媚坊”的形式销售同类产品, 其应就此承担举证责任。宝士安华公司的现有证据不足以证明韩慧琴在与其解除合同后仍在继续经营同类产品, 宝士安华公司应当承担举证不能的后果。因此, 对宝士安华公司据此拒绝支付退货款并反诉要求韩慧琴停止经营与其同类产品、赔偿经济损失的诉讼请求, 因缺乏事实依据, 法院不予支持。
二、律师点评
1. 关于特许经营中的竞业禁止制度
特许经营中的竞业禁止制度, 是指特许人通常在加盟合同中规定, 在加盟合同期间及解除、终止后的一段期间内, 在一定地域范围内, 受许人及其股东、董事等不得从事与特许人 (及其加盟商) 相同或类似业务的制度 (加盟店本身的业务除外) 。
竞业禁止制度是特许经营中的一种常见制度, 其目的主要是为了保护特许人的商业秘密, 防止加盟商在加盟合同规定之外与特许人相竞争, 避免损害特许人的利益和培养特许人的竞争对手。
特许人作为知识产权和专有技术的输出方, 有合理的理由对加盟商作出适当的限制, 各国法律对此也通常也予以肯定。但是, 竞业禁止制度不当过于苛刻和严厉, 否则就是不合理的, 且不会受到法律的保护。比如, 对于加盟商的人员限制不能过宽, 通常只限制其股东、董事等。此外, 对于限制的时间也不能过长, 比如合同解除或终止后的时间通常不能超过两年等等。
实际上, 竞业禁止制度的存在还有一个重要前提, 就是特许人应该具有商业秘密和专有技术。如果特许人根本就没有商业秘密, 或所谓的商业秘密是不具有商业价值和市场竞争力的信息, 则设定竞业禁止制度的前提就不存在了。因此, 在认定加盟合同中的竞业禁止制度是否有效时, 此点也是必须考虑的范畴。当然, 因为判断商业秘密是否存在具有较大难度和复杂性, 在实践中如何进行判定是一个难题, 许多法院则干脆对此不予考虑。
2. 本案的司法裁判问题
在特许经营模式被大量采用的情况下, 相关的纠纷和矛盾在所难免。随着《商业特许经营管理条例》的实施, 特许经营权利义务关系理应得到进一步规范, 特许经营纠纷理应得到更好的裁判, 特许经营管理也理应得到进一步健康发展。而在其中, 法院扮演的角色越发重要, 而如何肩负这样的责任, 法院必须发挥正面的作用。
但在现实中, 一些法院对《商业特许经营管理条例》并没有做到深入的了解和运用, 个别情况下还掺入了人情案和关系案的因素, 导致条例的规定没有真正得到应用, 特许人的违法行为没有得到制裁, 受害的加盟商没有得到应有的保护。因此, 《商业特许经营管理条例》并没有真正得到落实和应用!
回到本案, 作者并不认为朝阳法院存在人情案和关系案的情况, 也不认为对本案的判决有何错误之处。但是, 必须指出的是, 本案的判决还是反映了许多法院在裁判中比较普遍的突出问题, 那就是不能严格执行法律, “和稀泥”的现象比较严重。
竞业禁止是什么
《中国新时达》：于律师您好，请问什么是竞业禁止，竞业禁止产生于什么时候，法律上关于竞业禁止的规定包括哪些？
于国强：竞业禁止又叫竞业限制，主要是指企业的员工在其任职期间以及离职后的一段时间内，不得从事与原企业相竞争的工作，或者入职与自己企业相竞争的企业，或者从事一些与企业相竞争的业务。也就是企业员工在职期间不得到同类企业兼职，不得为与自己企业相竞争的企业提供咨询；离职后竞业禁止有一个特定期限可以双方约定，但不得超过两年。
在《劳动合同法》颁布前，就有类似竞业禁止的一些规定。我记得最早的规定是一些负有管理职责、接触到商业秘密的人出国或者离开原单位以后，负有保密义务和类似于竞业限制的义务。到了90年代，国家配套的规章制度、规范里面明确提到了竞业禁止并有针对性地做了相关规定。后来《劳动合同法》把这个期限界定为：离职后不超过两年，具体时间和期限是可以双方约定的，不是一个绝对固定的数字。比如某些行业或领域中对于特定岗位的人员会在劳动合同中约定，脱密期为六个月，当然时间只要不超过上限，双方达成一致即可。而且伴随而生的、大家耳熟能详的是保守商业机密和竞业禁止补偿这两部分，这三个词是相伴相生的。除了企业高级管理人员和高级技术人员外，只有接触了商业机密，是企业的涉密人员，才会被企业定为竞业禁止人员。而只有竞业禁止义务的产生，才会涉及到补偿的问题。
《中国新时代》：那是不是可以理解为竞业禁止的期限不超过两年？为什么这样规定？
于国强：对，竞业禁止的期限不能超过两年。这样的规定有其一定的合理性。一般来讲，一个企业的商业秘密或者保密信息有一定的有效期限。过了这个期限之后，比如员工离开原企业两年了，他掌握的一些涉密信息很多已经成为公知领域里不影响企业经营的先进性和竞争性因素了。
《中国新时代》：您刚刚讲到竞业禁止、保守商业秘密和竞业禁止补偿是相伴相生的，他们之间的关系是怎么样的？
于国强：我们说到保守商业秘密，肯定要说到补偿的问题。补偿的规定散见于《劳动合同法》实施之前的一些相关规定以及后来实施的《劳动合同法》和配套的法律法规。但是这些规定有一个特点，就是没有规定具体的数字。据我所知，《劳动合同法》实施前，比如在中关村管理条例等规章条例里面，规定竞业禁止期限不超过三年，补偿金是离职前十二个月平均收入的一半。《劳动合同法》则明确规定了竞业禁止的期限不超过两年，规定补偿的金额双方可以约定。并且在签订竞业补偿协议的情况下，对于补偿的期限、竞业禁止的范围、地域等内容都可以约定，当然前提是签了这个协议。
《中国新时代》：如果没有签竞业禁止协议，员工和企业是否可以不履行相应的义务？
于国强：这里要破除许多人的错误思维，就是不签协议就可以不履行义务。因为保守企业的商业机密，不单是高管、涉密人员应该做的，企业所有员工都应该做。商业机密之所以成为机密，由几个要素决定。比如能够为权利人带来利益，权利人已经采取了保密措施，并且明示了相关人员知晓的范围，对外泄露是未经权利人许可的。也就是说，如果企业有自己的商业机密，采取了保密措施，明确告知员工不得泄露，并且对保密时限、知晓范围都有明确约定，在这种情况下即便员工没有和企业签保密约定，也没有签竞业禁止协议，离职之后把商业秘密泄露给别人，那也是不行的。因为企业对商业秘密采取了保密措施，并且明确告知员工了，如果员工以此作为谋利的手段，不仅有可能在《民法》上侵犯了企业的权利，如果数额达到一定的量级，还有可能承担刑事责任，例如《刑法》里规定了侵犯商业秘密罪等罪名。
我曾经做过一个案子，一名员工为一个软件企业编写源代码程序，当时约定著作权属于企业，但因为是这个员工负责编写，他手中有备份资料。截止他离职时并没有和原企业签竞业禁止协议。当他到另外一家企业，在求职的时候就告诉这个企业他知道上家企业的源代码，并将源代码全盘托出。因为这个产品很有竞争力，所以那个企业如获至宝，并在这个基础上研发了一个升级版本打入市场。这家企业由于前期没有研发的成本，因此把价格定得很低，一时冲击了软件市场。原单位在出事之后报案，经公安机关立案侦查，发现离职的员工确实侵犯了原企业的商业秘密，经过鉴定后企业的损失达到两百多万。而在北京，一般以50-80万作为承担刑事责任的起点。于是这个员工被追究刑事责任，同时他后来入职的企业也要一并追究，因为该企业事先知道并参与了，存在故意的倾向。我们所说的竞业禁止，如果在劳动法范畴内讨论，它是一个劳动法上的问题，在民法范畴里面，是一个侵权问题。如果情况再严重，触犯了刑法，就有被追究刑事责任的可能。
竞业禁止的影响
《中国新时代》：如果没有签竞业禁止协议，可能会对企业带来什么样的影响，影响有多大？您在办案过程当中，遇到的具体情况是怎么样的？
于国强：有多大影响，这个要看企业的类型，因为企业的类型不同，影响也会有不同。随着企业的转型升级换代，逐步掌握了自己的知识产权和专有技术，比如北京海淀的一些高新技术企业，他的专有技术可能就是他的核心竞争力。有的时候企业就靠一项专利、一项专有技术或自己独到的商业秘密来经营企业进而在商场中立足。如果这个信息被泄露了，有可能企业就无法生存了。
在司法实践中，海淀这边的一些高新企业中，基层员工的离职率很高。但是随着员工的离职，不可避免会出现竞业禁止义务的产生和一些专有商业秘密的流失。据我所知，在海淀中关村、上地这边有几个企业，专做政府采购的一些项目。而做这些项目的时候要投标，投标的过程中就涉及到一些参数和竞争的价格。很多时候，企业的员工被竞争对手挖走，这些员工知道原企业的参数和价格，直接报给另外的企业，那么对方就有可能拉低竞争价格，在投标过程中对原企业造成不利。而且这些项目通常金额比较大，都是百万量级以上标的，有的甚至能达到上千万，利润率比较高。在竞标的时候，一个参数的不同，可能给企业造成的损失就很大了，而提供这个参数的往往就是原来企业中知道这些参数的人。但是，这些员工往往是开始就没有签订保守秘密和竞业禁止协议的普通员工。这就提醒用人单位，在员工入职的时候，要把这个必要的规章制度的完善重视起来。
我还曾经做过一个案子，是一个关于软件的。这个软件是一家大型软件公司配套软件的一个子系统。子软件当时由两个公司负责，也就是权利人外包给另外一个公司做，外包公司在签保密协议的时候签得很严格。结果受委托方，也就是承包人在研发的时候有员工离职，而该员工并没有签署竞业禁止协议，并在离职后泄露了商业秘密。结果就导致这个承包人要对委托单位承担违约责任，而在追究离职员工责任的时候又无据可施，只能去追究其泄露了商业秘密的责任，因为相关的证据很难取得。导致这个官司打了一年半的时间，最后还是和解了。因为在这个案子中，用人单位和员工双方的工作过程中都有一些瑕疵，这个员工认识到将来如果事态严重，他有可能要承担刑事责任，因此有和解的意愿；企业也发现当初确实没有和员工签署相关的约定，导致维权的时候碰到难题，也就同意和解了。
这个案例提醒企业之间在合作当中，不但要注重商业合同的签订，同时配套的保密协议、竞业禁止协议也一定要注意规范。而且要特别注意特定人员，也就是涉密人员。涉密人员的范围怎么去选择，跟涉密人员签订保密协议的时候怎么去规范，这个在操作过程中一定要认真去完善。不仅规章制度里要有规定，在签保密协议和竞业禁止协议的时候，也需要对保密的范围、如何认定保密信息和保密时间的起始进行确认，这个很重要。
有些企业认为员工离职时工作交接很简单，我认为这个工作并不简单。第一，一些负有保密义务、签订了竞业禁止的人，在离职交接的时候有一个不可或缺的环节，就是确认竞业禁止义务的开始；第二要明确竞业禁止补偿金的发放形式、标准和发放时间；第三，要明确保密的范围，这一点很重要。很多人之前都忽略了这一点，因为员工入职时签订的保密协议比较粗，企业不能预知员工掌握保密信息的范围，可能会有哪些危害等，但是离职的时候企业应该知道了，所以要把保密信息的种类和范围，比如客户信息、经营模式、定价方法、计算的规范等内容明确下来，告知员工并要求其保证不泄露，同时企业也要明确竞业补偿金以何种方式发放、发放的条件是什么。
竞业禁止的纠纷及应对
《中国新时代》：根据您的从业经验来看，关于竞业禁止有哪些纠纷？
于国强：竞业禁止纠纷分为三种类型，一种是企业和员工之间约定了工资总额，并且在工资总额中专门约定了一部分叫竞业禁止补偿金，约定补偿金在职期间不发给员工，离职之后再按月发放给员工；第二种是约定了竞业禁止补偿金，在职期间发给员工，比如本来工资是3,000元，然后企业再多给员工发500元；第三种是明确约定了竞业禁止补偿金，并且和员工明确约定在职期间就要接受义务，员工离职之后，企业按月发放给员工，但同时和员工约定一个相当高的违约金补偿金额，也就是说企业支付补偿金，员工要履行竞业禁止义务，如果违反，就要承担数字相当可观的违约金。
这三种情况在司法实践当中产生的效力是不一样的，我就以北京这边的具体情况来分析一下。先来说第一种，如果企业在规定的工资总额当中人为扣除竞业禁止补偿金，不发放给员工，这个属于拖欠、克扣劳动报酬，员工可以此为由要求解除劳动合同，同时要求企业补偿，因为这种约定是不受法律保护的；第二种，就是明确在之前支付的，我们认为这是企业给员工的变相收入或者福利，是企业应该给员工的，我们不认为是预先支付，离职后企业仍然应该按照约定，向员工支付竞业禁止补偿金，如果不支付，企业要承担不利后果；第三种是员工在职的时候要承担义务，离职后的一段时间内企业支付补偿金，员工履行竞业禁止义务，否则员工要向原企业支付违约金。
还有一种是企业采用各种方式逃避属于自己的义务，“规避”纠纷，我说的“规避”是贬义词。就是人为私下订协议，不让员工掌握协议内容，比如告诉员工每月工资发5,000元，但是劳动合同上写4,000元，那1,000元作为竞业禁止补偿金，等离职后按月返还给员工。再有一种，是和员工约定好，员工每月要给企业交保证金，叫倒保证金，等员工离职时双倍返还给员工作为竞业禁止补偿，也就是双方互相承担义务。实际上，企业的这些行为，规避的方式都不科学。
《中国新时代》：像上面的这些纠纷，企业该怎么避免和解决？
于国强：作为律师，我的建议是，第一是细化企业的规定，竞业禁止义务不能在劳动合同中一笔带过，在员工入职时就要签竞业禁止补偿协议，或者是在调岗的时候签。因为有些人在入职的时候只是普通员工，随着经验的丰富，有可能会被调到涉密的、高级技术的或者高级管理的岗位工作，因此在调岗之前就要签署，避免发生矛盾后再补签，到时就很难办理了。
第二是明确补偿标准，其实补偿是和违约金相对应的，企业只有明确了补偿标准，才有可能将来追究员工的违约责任。至于说补偿金的数字多少，我建议是工资的20-60%，因为这是可以约定的，我不建议把补偿金约定得特别高。对于补偿金，虽然法律没有明确规定，但如果约定得太高，也就违反了《民法》中公平、合理、等价有偿、诚实信用的原则。因为签劳动合同仍然应该遵循《民法》的上述原则。如果违约金太高而补偿金却非常低，那就显得不够公平和诚信了，因为员工在入职的时候，用人单位和劳动者之间的地位是不同的，企业用自己的优势地位和员工签合同的时候，肯定有一些强加的意志在里面，员工如果违心签了，就违背了平等、自愿、诚实有信的原则。
《中国新时代》：那么签合同的时候，企业应该根据什么标准签订竞业禁止协议？
于国强：企业要根据员工知晓的商业秘密、专业技能对于企业的影响来决定。如果可能接触的保密信息对企业是关键的，影响企业生存的，就要制定比较高的标准，对于一般涉密员工就可以制定较低的标准。具体的标准由企业根据具体情况来衡量，但是不能没有标准，否则有可能造成竞业禁止协议无法产生其应有效力的风险。
上面讲了企业，还有一方面是员工的，现在有一部分员工做得也不到位，也不是很诚信。有的员工在签协议的时候答应的很好，但是实际上不按协议约定来做。具体表现为，在职期间通过各种方式匿名泄露企业的商业秘密，甚至给其他企业做卧底。离职后让其他人与新企业沟通，背后提供支持，不留下违反竞业禁止协议的表面证据。针对这些，企业要提前预防，预防要大于发生争议后的抗争。因为打官司是打证据，而某些证据事实上是很难取得的，特别是在发生争议后，形象上来看企业在明处，而员工在暗处。
作为具体办理劳动争议案件的律师，我建议企业在签订竞业禁止协议的时候，就要做好相关的准备。第一，明确商业秘密的范围，即便和员工签了协议，还要和员工明确保密的范围、时间、对应的保密领域等；第二，要约定一些对应的制约措施，比如让员工提供新就职公司的相关证明，不管是社保也好还是劳动合同，或者建立一种报到制度，每次发放竞业补偿金的时候，让员工到原单位来领取；第三，积极维权，在发生争议或者纠纷的时候，从多方面多角度去寻找对自己有利的证据。
