浅析夫妻忠诚协议（通用8篇）
摘要：随着生活观念、恋爱观念、婚姻观念的变革，夫妻间的关系也发生了极大的变化，为了维护夫妻关系，预防另一方的出轨等可能破坏婚姻关系稳定的行为，越来越多的人选择了签订“忠诚协议”以约束对方，但是夫妻关系不同于普通的单一民事关系，这种披着“契约”外衣的协议不能当然的认定为有效，同样也不能一概认定为无效，而应该根据其具体内容和性质分别适用不同的法律规范来认定其效力。本文从一个现实的案例出发，引出忠诚协议的效力问题，并详细论述忠诚协议的效力认定。
关键词：夫妻忠诚协议 效力认定 契约自由
由于当前社会经济文化的迅速发展，人们的价值观，恋爱观和婚姻观也不断在发展和变化，婚姻不仅仅只是感情的结果，人们更多考虑的是经济等各方面的综合。同时随着离婚率的不断升高，婚姻双方对婚姻的不安全感也在不断攀升，此时夫妻忠实的重要性得到加强和重视，而限制忠诚的条件却从感情发展到了经济，权利等方面。此时单纯的道德调整无法满足当事人对于夫妻忠实的要求，夫妻忠诚协议应运而生。但是夫妻关系不是普通的买卖关系，显然不能以普通的契约自由解释，但是忠诚协议的签订是夫妻间自由选择的行为，基于婚姻自由等基本原则，也不能一概认定为无效。
一、夫妻忠诚协议在司法实践中的体现
案例1[1]：2009年5月，蒋某偶然发现丈夫韩某与李某（女）存在暧昧关系，出于对今后生活的考虑，双方协商签订了一份夫妻忠诚协议。协议中约定：夫妻双方应当相互忠诚，洁身自好，若一方在婚姻期间背叛对方与他人发生婚外情，必须支付30万元补偿金。2013年1月6日，蒋某在家中发现了丈夫韩某与李某的不轨行为，遂至法院起诉离婚，并要求韩某按照夫妻忠诚协议补偿自己三拾万元。韩某表示同意离婚，但认为夫妻忠诚协议不具有法律效力，拒绝补偿三拾万元。法院认为蒋某与韩某签订的夫妻忠诚协议是对婚姻法抽象的夫妻忠实义务的具体化，符合婚姻法的原则和精神，并未违反法律的禁止性规定，也没有损害他人合法权益和社会公共利益，因此认定协议有效，支持蒋某的诉讼请求。
案例2[2]：2000年王某（男）与赵某（女）登记结婚，婚后二人感情一般。2001年1月1日王某与赵某签订一份协议书，约定：夫妻之间应相互尊重，相互帮助，爱护对方，彼此忠诚相待。如乙方道德品质出现问题，向对方提出离婚，必须赔偿对方精神损失费和青春损失费共计人民币三十万元。2004年，双方因琐事发生矛盾，王某离家在外租房居住，二人分居期间，赵某发现王某与一女子有婚外情，并提供了照片和录音等证据予以证实。2005年3月，王某曾提起诉讼要求离婚，法院判决不准。2007年，王某再次提起离婚诉讼，赵某反诉要求王某支付协议约定的三十万元，此案经郑州市中级人民法院发回重审后，原审法院作出最终判决，部分支持了赵某的诉讼请求，判决王某赔偿赵某十五万元。
由以上两个比较典型的案例可以看出，夫妻忠诚协议的法律问题已经是婚姻诉讼中重要、疑难的问题，对于夫妻忠诚协议的认定不同法院也有不同的观点。在司法实践中契约自由旺旺在夫妻间忠诚协议的效力认定问题上占据上风，但是夫妻关系具有其特殊性，不能简单归于普通的民事财产关系，因此，正确的对待夫妻间的忠诚协议已经成为司法实践中亟需解决的理论问题。
二、夫妻忠诚协议概述
（一）夫妻忠诚协议概念
夫妻忠诚协议主要是指男女双方在婚前或婚姻关系存续期间,经自愿平等协商,对夫妻忠诚的义务以及违反此义务所要承担的不利后果所进行的约定,表现为过错方对无过错承担某种义务。这个不利后果通常包括财产关系和人身关系两方面的内容。例如,在经济上,过错方对无过错方支付违约金、赔偿金、放弃部分或全部财产权利。在涉及人身关系的权利上,过错方丧失对子女的抚养权、探视权等。
（二）法律性质分析
从静态角度看，夫妻“忠诚协议”是一种身份契约；从动态角度来看，夫妻签订“忠诚协议”的行为是民事法律行为。身份契约是特定主体间就成立、变更、消灭某种身份法律关系而达成的合意，其性质是广义契约，即“以交换的所为二个以上意思表示之一致为要素之法律行为。苟以发生私法上之效果为目的。无论其为债权契约，物权契约抑或为亲属上之契约（例如婚姻契约），均包含在内”24。身份契约的主体具有不可替代性，内容具有浓厚的伦理道德色彩。夫妻“忠诚协议”是男女双方为了维系婚姻关系的稳定对夫妻相互忠实的权利义务所达成 的合意。从主体、内容及目的来看，夫妻“忠诚协议”是一种身份契约。民事法律行为指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。夫妻双方订立“忠诚协议”的行为具有民事法律行为的构成要素，当属民事法律行为。
总之，忠诚协议是身份法律关系,其标的是精神给付。忠诚协议约定的财产给付,是附延缓条件的给付。[3]条件成就,形成财产给付法律关系。条件的成就,为当事人违反忠实义务。忠诚协议中关于财产给付的约定,本质上是给付精神损害违约金的约定,可以参照《合同法》的有关规定予以调整。
三、忠诚协议效力分析
（一）理论综述
对夫妻于忠诚协议效力的认定，理论界存在两种不同的观点，第一种是积极肯定说，承认夫妻“忠诚协议”的效力，认为夫妻“忠诚协议”应受法律保护。有效说的理由主要有以下几点：第一，夫妻相互忠实是婚姻关系的本质要求，夫妻“忠诚协议”是对婚姻法中抽象的夫妻忠实义务的具体化，完全符合婚姻法提倡的原则和立法精神，应该得到法律的支持。第二，夫妻忠诚协议是夫妻双方的真实意思表示，建立在双方平等、自愿的基础之上，符合私法上契约自由和意思自治的理念，其内容没有违反法律强制性规定，因此，夫妻忠诚协议应当有效。第三，《婚姻法》第 19 条规定了夫妻可以约定财产的处理方式，拥有对财产处理权。因此夫妻可以通过签订忠诚协议来放弃自己的财产或者承担一定的责任[4]。第二种是消极否定说，认为夫妻“忠诚协议”不应当受法律保护。主要理由如下：第一，夫妻相互忠实义务是道德义务而不是法律义务。《婚姻法》第四条规定的“夫妻应当相互忠实”只是一种原则性、倡导性规定，并无强制性效力。婚外情、包二奶等行为仅仅是道德问题，法律不鼓励、也不应加以干涉，当事人也不可以通过契约加以限制。第二，夫妻“忠诚协议”有侵犯人身自由之嫌疑。夫妻“忠诚协议”的内容多是限制夫妻双方与其他异性发生性行为，束缚人的情感。如果认定夫妻“忠诚协议”有效即是承认人身自由可以限制或者剥夺，这与宪法原则相背。第三，夫妻“忠诚协议”中约定的责任既不能适用《侵权法》，也不能适用《婚姻法》或《合同法》。假若赋予夫妻“忠诚协议”强制效力则于法无据。第四，如果赋予夫妻“忠诚协议”法律效力，会导致诸多不利的社会影 响，例如增加婚姻成本、在举证过程中容易侵犯他人隐私、有钱人花钱买性等[5]。
（二）忠诚协议效力认定
忠诚协议是否有效主要取决于对其性质的界定和婚姻本质的认识。我认为对夫妻忠诚协议原则上应当不予支持，但是对于其中合法部分应当予以支持。主要理由有下：
第一，婚姻的本质是身份关系，是特殊的民事法律关系，包含有多种人身属性，人身权应由法定，不能由当事人私自约定，这是民法的一个原则，婚姻法属于民事法律规范，应当遵从这一原则。
第二，婚姻法第四条规定的夫妻忠诚义务为原则性、提倡性条款，更多体现道德义务而非法律义务。最高人民法院关于婚姻法的解释
（一）第3条更进一步明确了这一点，该条规定：“当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。”
第三，忠诚协议的签订有悖自由原则。自由是所有民事法律规范的最根本原则。忠诚协议的签订不仅限制了当事人的人身自由，更是对婚姻自由的侵犯，在这方面同样有德国的判例可供参考：甲男与乙女未结婚而同居，约定女方应服用避孕药。乙女在没有向甲男发出警告的情况下停止了服用，因此生下了一个孩子。法院判决甲男承担这个孩子的抚养费，甲男则要求乙女赔偿损害。德国联邦最高法院认为，“本案不存在任何可设想之法律原因为依据的请求权。法院特别否认了合同上的请求权，因为，非婚姻共同体的伙伴，一般不愿意将其自由的伙伴关系置于法律规则的管辖之下。这一点更适用于当事人之间的亲密关系。即便当事人例外地具有受法律约束的意思，他们之间也不成立有效的法律行为。因为，此项意思涉及到最为隐秘的个人自由领域，在这个领域是不容通过合同予以约束的。”这一判例表明，涉及到人身自由的，不能通过契约加以限制，即使是违反道德的行为也不应例外。
第四，违反忠诚协议、违反忠诚义务的行为是侵权行为，而非违约行为，侵权法律关系适用填补原则，不能预订。夫妻双方互相享有包括同居等在内的多项配偶权，对忠诚义务的违反实则是对配偶权的侵犯，虽然有着“契约”的外衣，但实则是侵权法律关系。不能通过合同予以预订。
第五，承认忠诚协议的效力并不能如预期的那样维护婚姻关系的稳定。婚姻关系是要靠情感来维护的，包含爱情、亲情等。当双方感情基础破裂并无法挽回后，以忠诚协议之名约束对方不仅不会维护婚姻的稳定，反而适得其反，这更与婚姻自由原则相违背，“法律的绳索也未必能缚住婚姻的翅膀”。相反，还有可能出现一方为了逃避赔偿责任，面对已经破裂
[6]的婚姻也不愿意离婚的极端情况，这无疑是对人性的摧残。同时，解决婚外情等有悖于社会道德的现象并不简单是夫妻间的事情，也不是忠诚协议所能承载的，需要社会各个方面的作用。同时，忠诚协议的签订并非都是自愿的，事实上当一方以婚姻为条件时，另一方也不得不接受忠诚协议。
但是忠诚协议同时具有契约的性质，同时我国婚姻法赋予了夫妻双方自由处置财产的权利，因此对于忠诚协议中合法的部分应予以承认。首先，忠诚协议是民事法律行为，对于双方真实意思表示，符合民事法律行为有效要件的，应赋予其有效的可能，对于夫妻财产的处置约定应当予以尊重，同时对于夫妻一方因为另一方的背叛等行为导致的精神等损害也应该予以支持。其次，夫妻忠诚协议是婚姻法规定额夫妻忠诚义务的具体化，忠诚协议的出现使得这一抽象的规范可诉化，更加有利于保护夫妻弱势一方的权益。此外，虽然忠诚协议原则上无效，但是夫妻双方自愿履行的不得以无效为由主张撤销。对于经过公证程序的忠诚协议，表明当事人具有接受法律拘束的意思，应当原则上认定有效。
四、结论
综上所述，对于夫妻忠诚协议的效力不能一概而论，应当采取一种更加灵活的态度，对于其中合法的部分应予以承认，对于其中不合法的部分应认定为无效。我们必须明确，夫妻忠诚协议只是其所谋求的一种外在的保护婚姻爱情的形式，对于稳定婚姻家庭生活没有实质性的帮助。夫妻双方应该站在相互理解的基础上经营婚姻生活，须谨慎对待签定“忠诚协议”，夫妻关系稳定的维护不能简单的靠一纸协议，需要多方面的因素共同作用。
目前理论界对夫妻忠诚协议的效力评价不尽一致, 可谓是仁者见仁, 智者见智。大体可归纳为两种截然相反的观点:一种观点对夫妻忠诚协议的效力给予了积极评价, 即认为忠诚协议具有法律效力, 可称之为肯定说;另一种观点则对夫妻忠诚协议给予了消极评价, 即认为忠诚协议不具有法律约束力, 可称之为否定说。
二、效力判定
笔者支持肯定说的观点, 认为夫妻忠诚协议具有法律效力。它符合私法自治的原则, 符合婚姻法的基本精神, 是双方合意的结果, 且不违反法律和公序良俗。较其他学者所论述的理由而言, 笔者更倾向于从订立夫妻忠诚协议是一种民事法律行为以及夫妻忠诚协议是一个带有人身性质的特殊合同这两个角度切入, 来论述夫妻忠诚协议具有法律效力这一观点。
1、从民事法律行为的角度切入
(1) 订立夫妻忠诚协议是一种民事法律行为
民事法律行为, 简称为法律行为, 是指民事主体基于意思表示, 设立、变更终止民事法律关系的合法行为, 是引起私法上效果的最重要的法律事实。《民法通则》第五十四条规定:民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
首先, 夫妻忠诚协议是基于夫妻双方的意思表示而订立的。其次, 通过前文的分析已知, 夫妻忠实是婚姻法上的一项权利和义务。订立夫妻忠诚协议便是以设立夫妻忠诚这一民事权利义务为目的的行为。再次, 订立夫妻忠诚协议并不违反法律, 是合法行为。综上, 可得出订立夫妻忠诚协议是一种民事法律行为的结论。
2、依据民事法律行为的有效要件来判定夫妻忠诚协议的效力
根据《民法通则》五十五条的规定, 民事法律行为有效应具备三个要件:行为人具有相应的民事行为能力;当事人意思表示真实;不违反法律或社会公共利益。由于订立忠实协议的行为是民事法律行为, 故可以用民事法律行为的有效要件来判定夫妻忠实协议的效力。
(1) 主体具有相应的民事行为能力:处于夫妻忠诚协议这一环境中, “相应”的民事行为能力应作何理解呢?笔者认为, 应分情况讨论:第一种情况是夫妻双方都具有完全民事行为能力, 这种情况下的主体无疑都是适格主体。第二种情况是夫妻一方或双方是限制民事行为能力人, 这时如果他们签订忠诚协议的行为在其行为能力范围以内, 那么也可认为他们具有相应的民事行为能力。第三种情况是夫妻一方或双方是无民事行为能力人, 那么他们不具有订立夫妻忠诚协议应具备的相应民事行为能力, 他们订立协议的行为无效。
(2) 意思表示真实:即夫妻双方订立协议应在自愿的基础之上, 不得有受胁迫、受欺骗的情形。这一点也是在实务中存在较多争议的地方。有的学者认为对夫妻忠诚协议订立时是否是自愿的具体状态与条件法官难以判断, 在实践中存在操作困难, 因此不应对夫妻忠实协议进行调整。笔者认为并不能以判断是否自愿较困难为由否定夫妻忠诚协议的效力, 而应将签订协议时主体的意思表示是否真实作为判断夫妻忠诚协议效力的一个要件。根据《民法通则》第58条第1款第3项关于“下列民事行为无效:一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危, 使对方在违背真实意思的情况下所为的”的规定, 当事人的意思表示是否真实会影响到民事行为的效力。如果订立忠诚协议的一方当事人以欺诈、胁迫或者乘人之危使另一方当事人在违背真实意思的情况下作出签订忠诚协议的行为, 那么该夫妻忠诚协议是无效的, 自始不产生法律效力。
内心真意和做出的行为之间的不同需要有证据加以证明。笔者认为应由主张自己意思表示不真实的一方, 即主张自己在签订协议时存在受胁迫、受欺诈等情形的一方承担举证责任, 否则就可以推定双方意思表示真实, 双方是在真实、自愿的状态下签订该协议的, 进而确定夫妻忠实协议的效力。
(3) 夫妻忠诚协议的内容不违反法律或社会公共利益:正如前文所提到的那样, 有些学者认为夫妻忠诚协议违反了我国宪法关于公民人身自由的相关规定, 而笔者也已对此观点进行了反驳。故夫妻忠诚协议理应不存在因违反法律或社会公共利益而无效的情况。但是, 如果夫妻双方在订立夫妻忠诚协议时, 所约定的内容违反法律或社会公共利益, 那么该忠诚协议自始不产生法律效力。
2、从带有人身性质的特殊合同的角度切入
婚姻的本质是包含人身关系的特殊契约。婚姻的性质, 在一般国家的立法上都以为是契约, 即婚姻是男女两性以成立家庭, 建立夫妻一体生活为目的, 依据法律的规定而缔结的合同, 进而认为, 从法律观点看, 婚姻是一男一女为了共同的利益而自愿终身结合, 互为伴侣, 彼此提供性的满足和经济上的帮助以及生男育女的契约而已。
夫妻忠诚协议是一个带有人身性质的特殊合同, 是夫妻双方设立夫妻忠诚的权利义务这一民事法律关系的协议。所以从本质上讲它就是一个广义上的合同。
从合同的角度, 夫妻忠诚协议是夫妻二人意思表示一致的结果。夫妻在签订忠诚协议的过程中, 双方在平等的基础上相互协商、调整夫妻忠诚的权利义务以及违约后果, 在意思表示达成一致之后, 再以一定的外在形式将其固定下来, 从而形成夫妻忠诚协议。夫妻忠诚协议是以设立夫妻忠诚的权利义务为目的的。夫妻忠实是婚姻法上的一项权利和义务, 夫妻订立忠诚协议将婚姻法上这一原则性的法定义务具体化, 通过契约的形式使抽象的忠实义务具有可诉性。让夫妻双方明白彼此应当相互忠实, 任何一方违反就要付出所约定的代价, 承担一定的法律后果, 从而促进他们更好地履行忠实义务, 维护婚姻的和谐稳定。它调整的不是财产关系, 而主要调整的是夫妻之间的身份关系。
三、法律适用中应注意的两点问题
1、承认夫妻忠诚协议的效力应以离婚为前提
夫妻忠诚协议的法律适用问题, 有一点必须注意, 就是承认该种协议的法律效力必须要以夫妻双方终止婚姻关系为前提。有如下几点原因: (1) 在未到离婚的情形时, 人们更多的希望自己处理, 不希望法律过早地介入他们的私生活。 (2) 纵观我国, 绝大多数夫妻实行的是夫妻共同财产制, 那么如果不以离婚为前提就申请执行夫妻忠诚协议并无太大的实际意义。因为在婚姻关系存续期间, 夫妻双方的财产是共有的, 夫妻在财产问题上往往不分你我, 如果在此时要求一方赔偿另一方一定数额的金钱, 无异于把钱从自己口袋拿出又再装进口袋, 不具有太大的实际意义。 (3) 如果在婚姻存续期间一方随时可以提起夫妻忠实违约之诉, 这样难免会使婚姻中的占有经济优势的一方有以金钱换取不忠实的机会之嫌, 这有悖于夫妻忠诚协议维护婚姻稳定的价值取向。
2、忠诚协议所约定的违约金数额应当合理适度
夫妻双方在忠诚协议中虽然可以自行约定违约金的赔偿数额, 但是这一数额应当合理适度, 不能显失公平。在实践中, 笔者发现有的忠诚协议约定违约一方要承担远远超过自己履行能力的违约金。这样做既是对违约一方显失公平, 也会使夫妻忠诚协议缺乏执行力, 使协议变成一纸空谈。笔者认为, 所约定的违约金数额既要能起到补偿无过错方、减轻无过错方伤害的作用, 但又不能损害到违约方最基本的生存权利。
因此, 如果遇到赔偿数额明显不合理的情况, 法官应对赔偿数额进行必要的调整。法官在确定具体数额时应当考虑的因素:夫妻双方的收入情况;分割财产后夫妻双方的财产状况;当地的生活水平;过错方的过错程度;夫妻双方的年龄及身体状况;婚姻持续的时间;子女的情况等。
参考文献
[1]蒋月.夫妻的权利与义务[M].北京:法律出版社, 2001.
[2]梁慧星.民法总论[M].北京:法律出版社, 1999.
[3]张玉敏.民法[M].北京:中国人民大学出版社, 2003.
[4]杨立新.亲属法专论[M].北京:高等教育出版社, 2005.
关键词：忠诚协议；忠实义务；法律效力；夫妻关系
“玲珑骰子安红豆，入骨相思知不知。”不管是现在还是过去，爱情的美好总是令人感叹。在现今这个物欲横流的社会中，离婚率却不断攀升。在这其中，很大一部分原因是婚姻中出现的“第三者”、“婚外情”这样的现象。为维护婚姻与家庭的稳定，夫妻双方开始寻找一种新的途径，忠诚协议就这样诞生了，一般协议的内容多种多样，各不相同，不论是在学理上还是在司法实务中具有极高的探讨意义。
我国在2001年新修订的《婚姻法》中第四条规定夫妻应当互相忠实的义务。虽然是婚姻法立法上的一大进步，但这一条文并未从实践方面进行规定，仅是一项原则性规定。在其他法律条文中也无明确的规定，所以法官在审理这一类案件时，容易因缺乏判案依据而行使裁量权，使得很多较相似的案件的判决结果出现较大的差异，不利于实现司法公正，为维护国家的稳定和发展，解决婚姻中复杂的问题，忠诚协议的效力问题十分具有探讨的意义。
一、忠诚协议的界定和类型
一般认为，夫妻间的忠实不仅包括着身体上的忠诚，同时还包括精神情感方面的忠诚。但是，在法律中的“忠诚”指的是：夫妻之间应该相互忠于感情，任何一方不得为婚外之性行为，需保持性的专一性。从这种定义上可以看出，法律上对“忠诚”的理解是狭义的，因为感情难以界定，所以夫妻间的忠诚一般指夫妻的性忠诚。对于“忠诚协议”，法律中没有明确的规定，因而并没有明确的定义，但一般认为，忠诚协议是存在夫妻关系的夫妻双方基于夫妻关系而产生的相互之间的权利义务关系，但是基于婚姻之外的其他关系例如非法同居关系、尚未成立的婚姻关系等订立的忠诚协议对于签订的双方是没有任何法律约束力的。忠诚协议中一般是以夫妻之间的相互忠诚做为协议的前提，如果夫妻中的一方违反了这一前提，那么另一方就可以据此要求对方承担协议中约定的后果。
二、忠诚协议的类型
现今，我们的司法实践中存在的忠诚协议主要有两类：一种是关于人身关系，一种是关于财产关系。有关人身关系的忠诚协议中一般规定，如夫妻中一方违反忠诚协议，引起人身关系的变更，例如夫妻离婚且会丧失对于子女的抚养权等；有关财产关系中的忠诚协议中一般规定，如夫妻一方违反忠诚协议，违约方将会支付另一方违约金或是针对于离婚时财产的分配进行规定。因为在法律中并没有具体的规范，所以对于忠诚协议的裁定，几乎靠法官的自由裁量。
三、忠诚协议的民法调整依据
关于忠诚协议是否有效，我国现有法律并没有具体的规定，但民法中却由与忠诚协议有关的调整依据。
首先在《婚姻法》中第四條由规定夫妻忠实义务。忠诚协议可以说是这一法条的具体化。第四十六条中对于离婚损害的赔偿的制度中规定了在婚姻中无过错方有权请求损害赔偿四种情形：重婚、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力以及虐待、遗弃家庭成员。这也说明婚姻法其实反对夫妻之间不忠诚的立法本意，只是这种不忠诚的程度更高。但是一部分人认为，第四条仅是道德上的规定，并没有存在法律上的强制性规定。并且如果忠诚协议存在效力，将会与离婚损害赔偿产生适用的冲突。其次忠诚协议做为一种契约，可以称之为广义上的合同，但是《合同法》第二条中排除婚姻中对于此法的适用，也就使忠诚协议不能适用了。最后，根据梁慧星教授的观点，特别法优于一般法，在特别法没有规定时，一般法可以对此给予补充。所以根据《民法通则》第五十四条、五十五条的规定，忠诚协议需要满足的是主体适格、意思表示真实、内容合法且不违反公序良俗三个民事法律行为的构成要件，就可认定为有效的。
据此，忠诚协议用《民法通则》来调整更为合适一些。
四、忠诚协议的法律效力的认定
要认定忠诚协议的效力应该符合民法通则中第五十五条中的三个要件。
首先，夫妻双方应该为完全民事行为能力人，在订立忠诚协议时要有完全的民事行为能力。若是双方有一方为无民事行为能力人订立的协议就应该为无效的。
第二，就是订立的忠诚协议应该为双方真实的意思表示。是指当事人其内心真意与其实际所表现出来的意思应该是一致的。如果不一致，那就产生瑕疵。对于这种不自由做出的不真实的意思表示，在我国分为胁迫、欺诈、趁人之危和显失公平四种。根据当事人双方的具体的情况判断出双方在订立时是否为真实的意思表示，以此判断忠诚协议的效力。若是意思表示不真实，则忠诚协议就应该为无效。
第三就是不违反法律中的规定或者是社会公共利益。忠诚协议的规定本身是为了维护婚姻的存续，这种目的来说是符合婚姻法的立法目的。但是，倘若忠诚协议中所约定的财产内容中赔偿金的数目明显不合理，法院根据公平原则可以对此做出适当的调整；如果忠诚协议中有关规定限制人身自由或者是约定丧失监护权、探望权等人身权利时，这些内容本身就是不合适的，不适宜通过协议来确定。
同时，对于那些双方为完全民事行为能力人同时协议内容又符合法律规定和公序良俗，但是双方的意思表示存在重大误解时，这种情况下的忠诚协议的内容应该是待定的。
综上，时代的不断发展使我们的社会不断发生进步，人们的生活方式也不断发生变化，夫妻忠诚协议的出现也给司法实务造成了一定的困扰，要确立忠诚协议的效力，就要有统一的效力的判断标准，以此实现公平公正的审判，这对促进家庭的稳定和社会的发展都有着重要的意义。
参考文献：
[1]田秀平. 论我国夫妻忠实义务[D] 湖南师范大学，2014.
[2]王泽鉴.民法概要[M].北京大学出版社，2009.
[3]樊少武.“夫妻忠诚协议”遭遇不忠当何去何从[J].法庭内外，2013.
男方：黄宗科
女方：尹晓慧
为了增强责任感，为了促进恋爱关系融洽及双方家庭和睦，男、女双方在经过充分协商达成如下协议，以兹共同遵守。
一、在恋爱关系存续期间，任何一方必须忠诚于对方，任何一方不得有下列行为：婚外情（包括婚外同居行为、一夜情、卖淫嫖娼、网络虚拟爱情、网络虚拟）等对对方不忠，不能给对方情感带来极大伤害的行为。如单方违反任何一条规定，该方（过错）自愿放弃属于其夫妻共财产的份额，婚姻存续期间所有的共同财产及权归无过错方所有，由过错方一人承担、过错方并给予无过错方忠诚违约金，无过错方可选择，也有权选择，由过错方进行抚养，无论哪方面抚养。
二、男、女双方都认为上述约定是公平的； 本协议一式二份，男、女方各持一份；
本协议自双方签字之日起生效。以上协议经与双方自愿协商一致，不存在欺诈、胁迫、利诱等情况。
男方：女方：
女方（以下简称乙方）：___________，_______年___月___日出生，女，____族，身份证号码_________________________，家庭住址__________________________________，联系电话______________。
甲、乙双方于_______年___月___日结识，开始交往，感情升温，于_______年___月___日在_________________________民政局领取结婚证并正式登记结婚，依法结为合法夫妻。双方感情尚好，但因甲、乙双方偶有矛盾以致生活不愉快。为此，双方在平等自愿的前提下，经友好协商，现达成如下具体协议：
第一章总则
第一条本协议是甲、乙双方自由恋爱，妥善处理夫妻之间关系的基本准则。
第二条实行婚姻自由、男女平等的婚姻原则，在特殊情况下，乙方处于不利弱势情形下，倾斜保障并照顾乙方合法权益。
第三条禁止甲、乙中的任何一方，有如下行径：
一、三角恋爱；
二、与特定或不特定的第三方发生性关系；
三、与第三方以任何名义同居；
四、暴力行为；
五、遗弃行为；
六、虐待行为；
七、其他不利于双方共同生活、影响夫妻纯洁感情的意识与行为。
第四条甲、乙应当互相忠实、相互尊重。对待家庭成员应当尊老爱幼，相互尊重。彼此扶持、帮助，以此维护平等、和睦、赤诚的文明恋爱关系。
第五条通过如上述积极行为、消极不作为等一系列行为，行使双方权利、履行各自义务、承担相应责任。以此促进双方婚姻感情生活的和谐、安详、稳定，提升双方素质、升华婚姻感情、弘扬文明伦理的婚姻家庭关系。
第二章婚姻家庭
第六条婚姻，是指男女双方完全自愿，不允许任何一方对他方强加干涉。甲、乙双方基于共同的人生观、价值观、世界观，以及物质条件、人生理想，在各自内心形成对对方的最真挚的仰慕，渴望对方成为自己终生伴侣的最强烈、最稳定、最专心的扎实与厚重情感而共同生活在一起，结为夫妻，成立婚姻家庭关系。
第七条甲、乙在婚姻中地位平等。
第八条乙都有使用各自姓氏、名称、姓名、外号、小名、笔名、昵称等的权利。
第九条甲、乙都有参与生产、工作、学习与社会活动的权利及其自由，一方不得对他方加以限制、干涉、禁止。
第三章维护婚姻关系及禁止性规范
第十条保障甲、乙双方健康
一、双方任何一方不得擅自不带任何雨具的情况下淋雨、被太阳暴晒，以及其他对身、心、灵的自我或其他摧残的事情发生。如果因此导致身、心、灵方面的健康问题，应当立刻向对方汇报。
二、甲方应每日按时休息、吃饭、通过不断地阅读、学习、深造、健身、远行、追剧、听音乐、看电影等方式提高个人修养、气质，保持身、心、灵的健康与内外兼修。
三、乙方每日必须保持充足睡眠，防止衰老，确保乙方在休息期间不犯困、不打盹。如果因此引起身、心、灵健康下滑而导致的一切损失，将由乙方自行承担，甲方不负任何连带责任。
四、甲、乙应当按照日为单位，如实通报各自的身、心、灵方面的.健康状况，定期维护彼此感情，双方共同约定每日____时通过短信、微信、QQ、电话、电邮等电子方式汇报。按周为单位，定期向对方提供当前的身、心、灵健康状况，双方共同约定每日____时通过短信、微信、QQ、电话、电邮等电子方式汇报。
第十一条保持对婚姻感情的高度热忱
一、甲方原则上每日应向乙方通过短信、微信、QQ、电话、电邮等电子方式问候，内容应当带有如下字样：想你、爱你、抱你、吻你、如此等等字样。所发生的通讯信息费用概由甲方自行承担，乙方应当及时予以关心式的回复问候。甲方在相同或类似情况下也有同等权利。
二、甲方有义务随时随地接听乙方电话，对方提出的要求，甲方原则上应当满足，但无理、过分的除外。甲方也有同样权利。
三、甲方在未经乙方授权的前提下禁止其偷窥、调戏美女，由此引起的感情紧张、破裂，由男方承担，女方有权予以索赔。乙方有此行为，甲方同样可以向乙方提出索赔。
第十二条对婚姻未来的考虑
一、甲方须对工作兢兢业业，充分利用自己的优势，努力提高业绩，保持一贯的幽默、博学、体谅等人身属性。保障自己一个人在外边的日子会过得很好，并在大脑处于非工作状态时要时刻惦念着对方。
二、乙方须对工作、家庭兢兢业业，努力工作，照顾家庭，保持一贯的温柔、谦让、贤惠、能干等特性。按时吃饭、休息，夜晚不单独出行，保证不随便在外过夜。
三、甲、乙双方应充分体现夫妻相互扶持本色，尽量勤俭节约，储备资金以备日后买房、买车之用，并应当相互支持、帮助、鼓励、共同努力、同甘苦、共患难、不言弃、不抛弃、不放弃、自始至终、从一而终、有始有终，执指之手、白头偕老、永不变心、永不背叛，共同努力创造幸福、美满、和睦的婚姻生活关系。。
第十三条双方中任何一方不得有下列行为
一、欺骗对方而不予悔改；
二、涉嫌参与黄、赌、毒、嫖；
三、抽烟、酗酒、沾花、惹草等不良嗜好；
四、与第三人同居；
五、与第三人发生三角恋；
六、实施家庭暴力；
七、实施家庭遗弃；
八、实施家庭虐待；
九、其他品行不端的意识、行为及嗜好。
第四章解除、终止婚姻关系
第十四条甲、乙双方自愿解除、终止婚姻关系的，准予解除、终止婚姻关系。
第十五条有下列情形之一的，任何一方须提前7个工作日以书面方式通知对方终止协议：
一、一方违反第十三条的任何一款；
二、因不可抗力而使协议无法继续履行；
三、无论因何种原因终止协议，双方均应心平气和、平心静气、冷静如常的向对方敞开心扉，如实相告、彼此坦白、和盘托出，将事情的原委讲清楚，说明白，澄清缘由，划分责任并依法依约主张权利，要求赔偿。
第五章违约责任
第十六条在履行本协议第十条、第十一条第一款、第二款或第十二条第一款、第二款中的任何一款时。若其中任何一方没有很好地履行各自应承担的义务。故意隐瞒、歪曲事实，可根据实际情况，视情节轻重给予违约金______（大写：__________）万元的赔偿。
第十七条在履行本协议第十一条第三款或第十二条第三款中的任何一款时，若未能很好地履行。故意隐瞒、歪曲事实的，可根据实际情况，视情节轻重给予______（大写：__________）万元的赔偿。
第十八条在履行本协议时有第十三条中第一到第五款行为之一时，如没有很好地履行各自应承担的义务。故意隐瞒、歪曲事实的，可根据实际情况，视情节轻重给予______（大写：__________）万元的赔偿。
第十九条在履行本协议有第十三条第六到九款行为之一时，如其中一方没有很好地履行各自应承担的义务。故意隐瞒、歪曲事实的，可根据实际情况，视情节轻重给予______（大写：__________）万元的赔偿。
第二十条以上约定，由违约方一次性以现金形式向另一方进行直接赔偿，获赔方有权提前一周以书面方式向违约方提出解除、终止本协议。
第六章争议解决
第二十一条因履行本协议发生争议的，由甲、乙双方共同友好协商解决。如果感情确已破裂，和解、调解无效的，应当解除、终止本协议，并有权持本协议向户籍所在地法院提起司法诉讼以解决纠纷。
第七章附则
第二十二条甲、乙应本着婚姻至上，诚信为本的高度家庭伦理责任感，对彼此保持忠贞不一的信任和忠诚。尽量争取更多的时间陪护对方共同生活，不做任何伤害对方的事情。
第二十三条一方接受另一方的同时，有义务接受对方的一切。包括优点、缺点、长处、短处、优势、劣势，顺境、逆境、健康、疾病、富有、贫穷等，一方对另一方负有履行终生不渝的承诺，至死不渝。
第二十四条协议的延续
一、本协议适用于婚姻关系存续期间，自协议生效时起算；
二、本协议有效期间内，任何一方均有权根据协议的的解除、终止条款，以书面方式提前七个工作日通知对方解除、终止本协议，但因详细说明缘由；
三、本协议仅适用于双方夫妻关系存续期间，若因离婚则自动作废。若因另婚、复婚，可以重新沿用本协议所约定内容，否则，应当另行缔结全新的《夫妻忠诚协议书》
第八章附属条款
第二十五条本协议中的名词解释说明：
一、“外界”，指双方父母、朋友、同事、同学等。
二、“双方”，指甲方与乙方。
三、“离婚”，指解除双方夫妻共同关系。
第九章其他事宜
第二十六条本协议自甲、乙双方签字、按手印之日起生效。本协议一式三份、双方各执一份、见证人一份，均有同等法律效力。
第二十七条本协议未尽事宜，可协商签订补充协议，补充协议与本协议有同等效力，不一致之处，以补充协议为准。
第二十八条本协议自_______年___月___日起实行。
（以下为《夫妻忠诚协议书》签字页，无正文）
甲方（手印）：乙方（手印）：
____________________________________________________
身份证号码：身份证号码：
____________________________________________________
联系电话：联系电话：
____________________________________________________
家庭住址：家庭住址：
____________________________________________________
签约时间：签约时间:
__________年____月____日__________年____月____日
签约地点：签约地点：
____________________________________________________
见证人：
__________________________
签约时间：
__________年____月____日
签约地点：
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[ 独钓寒江雪 ]
夫妻忠诚协议应当具有法律效力
独钓寒江雪
【要点提示】 原告与被告在婚姻存续期间签订夫妻忠诚协议，约定如一方道德品质出现问题，向对方提出离婚，须赔偿对方精神损失费和青春损失费30万元。该忠诚协议应当受法律保护，但协议约定的青春损失费因违反公序良俗而不应得到法律支持。
【案情】
原告(反诉被告)：王某。
被告(反诉原告)：赵某。
1999年4月，王某、赵某经人介绍相识．同年8月11曰在某市民政局办理结婚登记手续。2001年4月30日．生育一子，取名王奇(化名)。双方婚前感情较好，婚后感情一般。2001年1月1日，王某与赵某签订协议书一份，协议约定：夫妻之间应相互尊重，相互帮助，爱护对方，彼此忠诚对待。如一方道德品质出现问题．向对方提出离婚．必须赔偿对方精神损失费和青春损失费共计人民币30万元。2004年秋，双方因家务琐事生气，王某离家在外租房居住，分居至今。分居期间，赵某发现王某与一女子有婚外情，并提供了照片和录音资料等证据予以证实。
2005年3月21日。王某曾提起诉讼，要求与赵某离婚。某市人民法院于2005年4月21日作出(2005)新民初字第490号民事判决：不准原告王某与被告赵某离婚。2005年12月20曰，原告王某再次提起离婚诉讼，在诉讼过程中，赵某提起反诉．要求王某赔偿精神损失费15万元。后王某提出撤诉申请，某市人民法院准予王某撤诉，并以双方婚姻关系未解除，在双方婚姻关系存续期间，赵某提起损害赔偿请求，依法应当驳回赵某的反诉为由．于2006年4月24日作出(2006)新民初字第180号民事裁定：
一、准许原告（反诉被告)王某撤诉。
二、驳回被告(反诉原告)赵某的反诉。
2007年，王某再次提起离婚诉讼．要求：1．解除与被告赵某的婚姻关系：2．婚生子王奇由原告抚养；3．依法分割夫妻共同财产。
针对王某的诉讼请求，赵某提起如下反诉要求：1．判决与王某离婚；2．婚生子王奇由我抚养，王某承担抚养费；3．依法分割共同财产：4．王某依约支付违反忠诚协议的违约金(即双方约定的精神损失费)15万元。
【审判】
某市人民法院经审理认为，王某、赵某双方婚前基础较好，婚后感情一般。后因家庭琐事生气，双方自2004年分居至今．经本院判决不准离婚后，双方仍没有和好，导致夫妻感情破裂，且双方均要求离婚，应准予双方离婚为宜。婚生子王奇长期随赵某生活，从有利于王奇健康成长考虑，由赵某抚养为宜。王某当庭陈述其月工资为1400元，赵某对此未能提供反证，故对王某的陈述予以采信，王某应每月按其月工资的25％支付抚养费，即350元。双方婚前财产各归各有；双方争执的位于某市金华街二巷15号独家小院．因未经有关部门确权，本案不予一并处理。对其他双方没有异议的婚后共同财产依法予以分割。王某的住房公积金、基本养老保险金总额为13734．61元．赵某的住房公积金为2080．84元，根据有关法律规定，双方在婚姻关系存续期间应当取得的住房公积金、基本养老保险金属于夫妻共同所有的财产，应当依法予以分割。故王某应当给付赵某他应得的住房公积金、基本养老保险金中的5826．87元。王某在与赵某婚姻关系存续期间与他人同居，使赵某在精神上遭受本不需要其承担的烦恼和伤害，赵某作为无过错方。有权请求损害赔偿。结合本案实际情况及本地经济发展水平，精神损害费酌定为3万元。根据婚姻法第三十二条、第三十七条、第三十九条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解(二)》第11条之规定，判决：
一、准予原告王某与被告赵某离婚。
二、婚生子王奇由被告赵某抚养，原告王某应于本判决生效后每月负担王奇的抚养费350元，于每年的12月30日前向赵某支付当年的抚养费4200元；待王奇成长至能独立生活时，随父随母生活由其自愿选择。
三、原、被告婚前财产各归己所有；婚后共同财产依据原、被告需求进行相应分割。
四、反诉被告王某应当于本判决生效后30日内支付反诉原告赵某精神损害费3万元。
五、反诉被告王某应当于本判决生效后30日内支付反诉原告赵某他应得的住房公积金、基本养老保险金中的5826．87元。
六、驳回原告王某、反诉原告赵某的其他诉讼请求。
宣判后，赵某不服一审判决，向郑州市中级人民法院提起上诉。某市中级人民法院经审理认为：原判决认定事实不清，程序有误，裁定撤销一审判决，发回某市人民法院重审。
重审期间，反诉原告赵某变更原审第三项诉讼请求为：王某依约支付我精神损失费30万元。王某辩称，同意离婚，孩子归我抚养，双方承担抚养费，分家协议和忠诚协议不合法，不应支持。
某市人民法院经重审认为，一审认定事实清楚，财产分割正确，忠诚协议系原、被告双方婚姻关系存续期间为了实现相互尊重，相互帮助，爱护对方，彼此忠诚对待的目的才签订的，该协议书系双方真实意思的表示，且不违反法律规定，应当认定有效。双方分居期间王某与其他女人产生婚外情．导致夫妻感情破裂，使赵某遭受精神伤害．王某违反协议约定。亦违反夫妻应当互相忠实的法律规定，应当按照协议的约定对无过错方赵某予以赔偿。但赵某主张青春损先费不符合法律规定，本院不予支持。结合本案的实际情况以及王某收入状况和本地的生活水，精神损失酌情认定15万元。综上所述。依照民事诉讼法第六十四条第一款，婚姻法第四条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第11条之规定，判决：王某应当赔偿赵某精神损失15万元，于本判决生效后10日内结清；其他基本与一审判决内容一致。
宣判后。双方当事人均未提起上诉，一审判决已发生法律效力。
【评析】
一、夫妻忠诚协议合法有效
所谓夫妻忠诚协议，是指男女双方在结婚之时或者结婚以后签订协议，约定一旦一方有婚外通奸行为等违反婚姻法第四条规定的忠实义务时，双方中任何一方如果提出离婚，在离婚之时，遵守忠实义务一方的配偶有权依据双方约定的忠实协议要求违反忠实义务一方支付违约金或精神损害赔偿款的协议。关于夫妻忠诚协议是否有效，目前理论界和实务界有以下两种针锋相对的观点：
第一种观点认为，夫妻忠实义务是婚姻关系最本质的要求，婚姻关系稳定与否，很大程度上有赖于此。忠诚协议实质上正是对婚姻法中抽象的夫妻忠实义务的具体化，完全符合婚姻法的原则和精神，协议内容未违反法律的禁止性规定，也未损害他人利益，因而当然有效，应受法律保护。
第二种观点认为，夫妻忠诚协议无效。理由是：第一，婚姻法第四条规定的夫妻之间的忠实义务是道德义务而不是法律义务；第二，夫妻忠诚协议损害公民的基本人身自由；第三，忠诚协议内容违法；第四．夫妻忠诚协议违反损害填补原则。
笔者同意第一种意见，即夫妻忠诚协议有效，应当受法律保护。理由如下：
(一)夫妻忠诚协议符合民法通则中民事法律行为生效要件的规定。按照法律适用的原则，夫妻忠诚协议案件属于婚姻纠纷案件，应当首先考虑适用婚姻法，然而婚姻法中并没有关于夫妻忠诚协议效力的规定。另外，合同法第二条明确规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”故夫妻忠诚协议也不受合同法调整。那么，夫妻忠诚协议案件究竟应当如何适用法律?笔者认为，夫妻忠诚协议本质上是一种民事法律行为，可以适用民法通则第四章第一节关于民事法律行为制度的规定。民事法律行为是公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为，意思表示是民事法律行为的核心要素。相对于民法通则第四章第一节关于民事法律行为的一般规定而言，婚姻行为和合同行为是具体的、典型的民事法律行为，其在婚姻法和合同法中有具体的、详细的规定，在适用法律时应当遵循特别法优于一般法的规则．首先适用婚姻法或合同法的有关规定，只有当适用特别法无法解决问题时，才能适用民法总则中关于民事法律行为的规定。由于本案中的忠诚协议在民事特别法中没有相应的规定，只能适用民法通则中关于民事法律行为的一般规定。民法通则第五十五条规定．民事法律行为应当具备以下三个要件方产生法律效力：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实：不违反法律或者社会公共利益。本案中，王某和赵某均具备完全民事行为能力，鉴订夫妻忠诚协议为双方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫等情形，且夫妻忠诚协议内容不违反法律强制性规定，也不违反社会公序良俗，并且约定的赔偿数额具有可操作性，因此本案中的夫妻忠诚协议应当有效。
(二)夫妻忠诚协议符合婚姻法的立法宗旨。
婚姻法第四条规定：“夫妻应当互相忠实”。第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。”夫妻忠诚协议实际上是对婚姻法中抽象的夫妻忠实义务的具体化，完全符合婚姻法的原则和精神，对缔约双方均有较强的约束力和震慑力，有助于婚姻的稳定和家庭的和睦，所以应该而且能够得到法律的支持。
二、夫妻忠诚协议无效的理由不成立
另有观点认为，夫妻忠诚协议应当无效，笔者认为无效的理由大多无法律根基无从成立，下面逐一分析。
(一)关于夫妻忠实义务是道德义务而不是法律义务
有人认为，婚姻法第四条所规定的忠实义务，是一种道德义务，而不是法律义务，对此理论界基本已经达成共识，夫妻一方以此道德义务作为对价与另一方进行交换而订立的协议，不能理解为确定具体民事权利义务的协议，故夫妻忠诚协议不产生法律效力。笔者认为，法律是显性的道德，道德是隐藏的法律，法律与道德之间本就无泾渭分明的界限。即使婚姻法第四条所规定的夫妻忠实义务并非权利义务规范，而是一种倡导性规范，也不妨碍夫妻双方为赋予忠实义务以法律强制力而自愿以民事协议的形式将此道德义务转化为法律义务，只要此种协议不违背法律、行政法规的禁止性规定，不违背社会公序良俗，法律就应当承认其效力。现实生活中类似的情形很多：孩子不慎落水，旁观者仅在道德上负有施救义务，家长
可通过发布悬赏公告，许以重金，与潜在施救者建立法律上之权利义务关系，将此道德问题纳入法律框架内解决；夫妻离婚，孩子归女方抚养．祖父母若行使探视权，女方在道德上有配合义务，此时双方当然可通过协议约定探视孩子的次数和时间．将该道德义务法律化。对于上述道德义务法律化的典型情形，依据意思自治原则。法律当然应当承认其效力。
(二)关于夫妻忠诚协议损害公民的基本人身自由
有人认为，夫妻双方在订立夫妻忠诚协议时，绝大部分是自愿的，在订立协议时也许双方当时的本意都是想要维护家庭稳定，同时促使双方保持高尚的情操，双方都想当然地认为自己能很好地按协议办事。然而。事物是发展变化的，随着时间的推移，双方的感情状况
和道德素养难免会发生变化，如果双方的感情恶化了。或者一方的道德素养降低了，甚至说一方的性能力降低无法满足对方了，难免就会有一方移情别恋。．这时，夫妻忠诚协议就成了个人追求幸福和自由的牢笼。如果这种协议有效，这种协议下的人就将生活在极度痛苦之中。如果用法律对婚外恋予以惩罚，这种无区别的强制性调整，是不符合客观现实的，夸大了道德在法律领域的渗透力，而且也极易禁锢个人对幸福以及自由的追求，轻视个人应有的基本权利，这样的法律本身是不道德的。
笔者认为。夫妻相互忠实是婚姻道德的最基本要求。以性爱为基础的婚姻。具有排他性和专一性，婚姻的稳定和家庭的和睦，在很大程度上取决于配偶双方是否相互忠实。已婚人士应该在性生活上保持专一，排除与配偶外异性的性关系。自觉地将自已的性要求和性行为纳入婚姻道德要求之下。因此，已婚人士并不享有完全的性自由，其性自由是受到严格的限制和约束的，即法律只承认其与配偶之间的性自由，而对于其与配偶之外异性的性自由．法律持排斥和否定态度．这一点从婚姻法第四条关于夫妻忠实义务的规定和第四十六条无过错方对过错方的精神损害索赔权的规定中能够得到印证。既然法律并不承认已婚人士与配偶外异性的性自由，又何谈夫妻忠诚协议会损害公民的基本人身自由呢?
对于忠诚协议会成为夫妻感情破裂后个人追求幸福和自由的牢笼的说法，笔者不敢苟同。当夫妻感情因性格不和等原因而破裂时．夫妻一方或双方应当尽早离婚，而不是去婚外寻找感情寄托。当夫妻双方纯粹因性格不和而离婚时，夫妻忠诚协议并不会发生效力，忠诚协议并不会成为个人追求幸福和自由的牢笼，夫妻忠诚协议发生效力之时，也就是一方违背忠实义务发生婚外性行为之时。违背忠实义务一方明知忠诚协议的存在．仍然与婚外异性发生性关系，即使其的确因此而使生活陷入极度痛苦之中，也不值得为其同情，正如犯罪分子也会因犯罪行为而使生活陷入极度痛苦之中一样，这是其自作自受，为自己的行为所必须付出的代价。
(三)关于忠诚协议内容违法
有人认为，宪法第三十七条第一款规定：“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。”与情投意合的异性自愿发生性行为，属于人身自由权之一，是一种基本权利，高于其它权利，不能因为要保护其它权利而限制这一基本权利。任何强行限制这些基本权利的行为，不论其表现形式如何，均是违背宪法的。夫妻忠诚协议，其实就是通过一纸协议，将夫妻双方一些基本人身权利特别是人身自由给予限制甚至是剥夺，就其本质而言，是违背宪法的。违法的民事行为，不能产生法律效力。笔者认为，宪法第三十七条第一款规定的公民的人身自由不受侵犯，是指公民的人身自由(包括性自由)不受强行限制，任何人不得强行限制或剥夺他人的人身自由，但并不意味着公民不能对其人身自由进行必要的处分或利用。事实上。公民对自己的身体享有支配权和处分权，可以根据自己的意愿在法律许可的限度内自由处分自己的人身自由。比如，一旦公民与他人签订雇佣合同或劳动合同，其在工作时间内的人身自由就受到限制；再如，当下一些人有偿为他人提供陪同逛街，陪同旅游，陪同聊天等服务，同样是服务提供者在对自己人身自由进行合理利用和处分的表现。夫妻忠诚协议正是已婚公民对自己的性自由进行自愿限制和约束的体现，这种限制完全是夫妻双方合意的结果，完全符合婚姻法的原则和精神，符合婚姻法关于忠实义务的规定，符合社会公序良俗，只要缔约过程中不存在欺诈、胁迫等情形，该协议就应当受到法律保护。
(四)关于夫妻忠诚协议违背损害填补原则
有人认为，夫妻忠诚协议中所约定的补偿金或违约金，其本质是违反忠实义务的一方向无过错方支付的侵权损害赔偿金(违反忠实义务一方侵犯了无过错方的配偶权)，而通过协议预先确定今后可能发生的侵权行为的损害赔偿数额，是与基本法理相违背的。这是因为，侵权损害赔偿适用填补原则．其数额应当根据损害事实，依照法律规定的标准进行计算，而不能由双方当事人预先约定。
笔者认为，夫妻忠诚协议中所约定的补偿金或违约金，其本质的确是违反忠实义务的一方向无过错方支付的侵权损害赔偿金。但对于侵权损害赔偿数额能否由双方当事人预先通过协议加以约定，目前观点并不统一。笔者认为，侵权损害赔偿应当遵循损害填补原则只是法官在确定侵权赔偿数额时应遵循的规则．而该规则对当事入并无强制力。众所周知，意思自治是民法的基本原则．司法实践中许多侵权行为发生之后双方当事人就具体赔偿数额进行协商，并达成了高于或低于实际损害数额的赔偿协议，法官并不会因其违反损害填补原则而否定其效力。双方当事人通过协议预先约定侵权赔偿数额与侵权行为发生之后协商赔偿数额，除了缔约时间不同之外，并无实质区别，二者均是意思自治原则的体现。根据当事人约定高于法律规定之民法基本原则，法律应当承认该约定的效力。
三、关于双方协议约定的青春损失费应否支持
关于本案中双方协议约定的青春损失费应否支持，有以下两种观点。一种观点认为，青春损失费虽然在法律上没有明确规定，但根据意思自治原则，夫妻双方可以自主约定，该约定不违反法律、行政法规的禁止性规定，应当支持；另一种观点认为，该约定违背社会公序良俗，约定无效。
笔者同意第二种观点，理由是：生、老、病、死是生命的基本规律，青春的流逝、生命的衰老并不会因婚姻状态等外在环境的变化而延缓或停滞，青春流逝、生命衰老与侵权行为之间并无因果关系；青春流逝是人类必须面对的、不可逆转的生命规律，没有必要、也无法弥补和挽回．故青春的流逝并非侵权行为法意义上的损失，无须用金钱进行赔偿。综上，本案中双方关于青春损失费的约定违背了社会公序良俗，该约定无效。原告请求青春损失费的请求不应支持。
现代社会, 美好生活的背后仍隐藏着不和谐的因素, 即日益增长的离婚率。曾有调查报告显示:配偶与他人同居、夫妻长期分居高居离婚原因第二位。正是婚外情导致离婚案件的增多, 一些夫妻为保障婚姻关系的和谐稳定, 忠诚协议才成为“时尚”。然而这种“时尚”却没有法律作后盾, 司法实践中法官基于自身认识, 出现裁决各不相同, 甚至截然相反的尴尬局面。
(一) 上海市闵行区法院判决案例
“夫妻不忠赔偿”案:贾某和曾某都是再婚, 双方都很认真谨慎, 经过协商, 2000年6月, 签署了一份夫妻忠诚协议。协议约定:婚后共建幸福美满家庭, 如果一方背叛, 即要赔偿对方精神损失费和名誉损失费30万元人民币。2001年, 曾某有婚外情, 夫妻感情破裂, 曾某向法院提出离婚, 贾某则以签订的夫妻忠诚协议为由要求曾谋赔偿精神损失费和名誉损失费30万元。闵行区人民法院审理后判决曾某支付30万元违约金。
(二) 重庆市九龙坡区法院判决案例
“空床费”案:熊某和刘某婚后生活甜蜜, 2003年7月起, 夫妻感情不睦, 经常因为丈夫熊某不回家吵架。为维持婚姻关系, 双方约定, 对夜不归宿采取计时收费的办法, 凌晨0点到早上7点, 每小时100元支付“空床费”。熊某不回家次数越来越多, 不仅不支付“空床费”, 欠条也没有。2004年3月刘某向法院提起离婚诉讼, 以忠诚协议为由要求熊某支付“空床费”4000元、精神损失费50000元。重庆市九龙坡区法院一审仅支持刘某的精神损失赔偿。二审支持刘某的诉求, 判令熊某支付“空床费”4000元。
(三) 山东日照岚山区法院判决案例
“女方净身出户案”:白某和李某于2010年11月登记结婚, 协商签订了忠诚协议, 双方要忠于婚姻, 若一方出现背叛感情的行为, 即离婚, 而且导致感情破裂的一方主动放弃夫妻共同财产和子女抚养权。后李某发现妻子白某和李以外的男性秘密交往, 2012年8月, 李某向法院提起离婚诉讼, 以忠诚协议为由请求法院将夫妻共同财产判给自己, 法院经审理支持了李某的诉求。
通过分析列举的四个典型案例以及司法实践中的其他案例, 不难发现虽然夫妻忠诚协议的内容各不相同, 但是大致可分为以下三种类型:
(一) 以夫妻忠诚为义务的财产关系协议, 如上海的“夫妻不忠赔偿”案, 重庆的“空床费”案;
(二) 以夫妻忠诚为义务的人身关系协议;
(三) 以夫妻忠诚为义务的人身关系和财产关系协议, 如山东的“女方净身出户”案。
二、夫妻忠诚协议的界定
(一) 夫妻忠诚协议的概念
“夫妻忠诚协议”是指夫妻双方出于相互忠诚的要求, 以维系夫妻间的感情, 在平等协商基础上, 签订的有关夫妻权利义务关系的协议。
(二) 夫妻忠诚协议的界定陷入怪圈
目前, 人们讨论忠诚协议的法律效力问题, 总是固执地把夫妻忠诚协议进行整体分析, 因此争议各方均陷入了自圆其说却又不攻自破的怪圈。众所周知, 现实生活纷繁复杂, 法律不能穷尽所有情形, 当出现新的情形时“一刀切”式的思维方式往往过于绝对, 也不利于问题的解决。夫妻忠诚协议问题因其内容和形式各不相同, 因人而异, 可谓千差万别, 如果对其进行整齐划一的归类, 不仅不能解决问题甚至还会阻碍法制建设的进程。所以, 对于千差万别的忠诚协议, 要根据具体的问题进行法律剖析。
(三) 夫妻忠诚协议的签订行为是民事行为
民事行为是以意思表示为要素发生民事法律后果的行为, 包括民事法律行为、无效民事行为、可变更或者可撤销的民事行为、效力未定的民事行为。从上文的四个典型案例来进行分析:四个案例中, 忠诚协议均是夫妻出于维系双方感情, 维持家庭和睦的目的自愿签订的, 均是双方的意思表示。如上海的“夫妻不忠赔偿”案, 婚后双方要互相扶持, 共建幸福美满家庭, 如果背叛夫妻感情, 即要赔偿对方精神损失费和名誉损失费30万元人民币的约定是双方的意思表示;重庆的“空床费”案, 双方对夜不归宿采取计时收费的办法, 凌晨0点到早上7点, 每小时100元支付“空床费”的约定也是双方的意思表示;南京的“偷情日记”案, 双方协议中有关丈夫再有婚外情, 离婚并赔偿妻子人民币10万元的约定也是夫妻双方的意思表示;山东的“女方净身出户”案, 若一方背叛感情, 即离婚, 且以放弃夫妻共同财产和子女抚养权为代价的约定也是双方的意思表示。所以, 笔者认为夫妻签订忠诚协议行为是民事行为。
三、夫妻忠诚协议的法律效力
民事行为包括民事法律行为, 我国《民法通则》第五十五条规定, 民事法律行为应当具备以下三个要件:行为人具有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违反法律或者社会公共利益。签订协议, 夫妻双方平等, 自愿协商;双方均本着维系夫妻感情, 维持家庭和睦的目的签订, 是真实意思的表示。因此, 若协议签订主体合法, 意思表示真实, 只要忠诚协议内容合法, 不违反法律或者社会公共利益, 那么夫妻签订忠诚协议的行为即是民事法律行为, 忠诚协议就具有法律效力。所以, 应从夫妻忠诚协议的内容上界定其法律效力。
(一) 违反忠诚义务的财产类惩罚
此类忠诚协议的内容仅涉及到财产, 如上海的“夫妻不忠赔偿”案中背叛一方赔偿另一方30万元人民币, 重庆的“空床费”案中凌晨0点到早上7点, 每小时100元支付“空床费”等, 这些忠诚协议中违反忠诚义务的救济方式是财产赔偿。此时的夫妻忠诚协议是民事合同, 财产即是合同的标的。我国《婚姻法》明确规定夫妻对于财产的自由分配权利。显然, 夫妻签订的忠诚协议中, 如果一方违反忠诚义务, 采取财产类惩罚措施的协议是具有法律效力的。这也能从司法判决中能够印证。
(二) 违反忠诚义务的权利剥夺类惩罚
此类忠诚协议的效力取决于所剥夺权利的性质, 若被剥夺的是法定权利, 如山东的“女方净身出户”案中背叛感情一方应主动放弃孩子的抚养权, 则该忠诚协议无效, 因为我国《婚姻法》第三十六条第二款规定:离婚后, 父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务。协议中约定的内容条款违反了法律规定, 不能成立, 所以该条款即为无效条款;如果剥夺的是公民可以处分的权利, 如山东的“女方净身出户”案中背叛一方应主动放弃夫妻共同财产, 夫妻双方均享有共同财产的处分权, 所以该条款具有法律效力。
四、结语
随着社会的发展, 人们的自我权利保护意识越来越强, 对夫妻忠诚的要求越来越高, 人们将忠诚义务不再仅仅看做是道德上的义务, 要诉诸到法律层面。然而, 法律仅仅做了一些倡导性规定, 却没有对其进行具体规定, 这就导致了夫妻忠诚协议的出现, 且在生活中变得越来越普遍。笔者认为, 夫妻忠诚协议弥补了法律的漏洞, 将法律上倡导性的规定进行了细化, 有助于规范人们的行为, 维系双方感情, 维护家庭和谐。所以针对忠诚协议的法律效力, 应当具体问题具体分析, 不要一刀切, 根据协议内容、条款的性质认定其效力, 合法部分有效, 违法部分无效, 以至作出公正的裁判, 从而保护公民平等缔约的权利。也只有这样才能保护夫妻中的弱者, 弥补因一方的过错给另一方造成的损害, 进而稳定我国的婚姻秩序。
摘要：忠诚义务虽被现行《婚姻法》纳入其中, 却缺少对忠实义务以及违反忠实义务的后果及效力的具体规定, 以致于司法实践中遇到此类案件也没有法律依据, 出现所谓的“同案不同判”损害司法公正。至今对忠诚协议的效力也无定论, “一刀切”的有效说与无效说纷争仍无休止。笔者不赞同这种“一刀切”式看待问题的方式。任何事物都有两面性, 不能过分的肯定也不能过分的否定。所以, 本文将司法实践中的四个典型案例作为切入点, 分析夫妻忠诚协议的概念, 界定及其法律效力。
关键词：忠诚义务,忠诚协议,法律效力
参考文献
[1]魏振瀛.民法[M].北京:北京大学出版社, 2013:139-141.
[关键词]夫妻忠诚协议；效力判断；配偶权
报道显示，我国目前离婚率正在持续走高，而婚外情泛滥则是导致家庭破裂的离婚主因之一。为了防范这种风险，人们开始了各种各样的“婚姻保卫战”，签订夫妻忠诚协议的现象在实践中逐步增多。然而在司法实践中，法院判决结果却大相径庭，有判决不予受理的，有支持忠诚协议的，也有判决忠诚协议无效的。这一现象引起了法学界的激烈争论。在2011年7月4日正式通过的《＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释(三)》中，最高人民法院对忠诚协议的效力最终选择了沉默。因此，有必要在此对夫妻忠诚协议的效力问题做一下深入的法律思考。
一、夫妻忠诚协议的界定及表现形式
（一）夫妻忠诚协议的含义
所谓夫妻忠诚协议，是指夫妻之间违反忠实义务的一方给付对方若干财产的协议。忠诚协议有时也以“忠诚承诺书”等形式出现。①违反夫妻忠实义务，应当作狭义解释，是指夫妻一方与第三方发生性关系。②但夫妻忠诚协议又不仅限于财产关系，往往还同时涉及到人身关系，它同时会带来人身关系和财产关系变更的可能性问题。
（二）夫妻忠诚协议的表现形式
从“夫妻忠诚协议”的实例看，主要有两方面的内容：人身关系协议和财产关系协议。即在满足协议约定的特定条件下，有引起人身关系和财产关系的变动以及导致人身权和财产权的相对丧失的可能性。笔者认为就夫妻忠诚协议约定的违约方承担责任内容也可分为以下几类：
1.在违背忠诚协议的情形下，给付守约方一定数额的赔偿或精神补偿金。现实生活当中，主要是以“空床费”等形式出现。
2.在违背忠诚协议的情形下，违约方在离婚时财产分割是缺失优势。主要是指，守约方可在离婚时，于同等条件下分得较多的财产。
3.在违背忠诚协议的情形下，约定以离婚为前提条件的惩罚赔偿条款。诸如一方提出离婚，则要给付对方一定数额的赔偿；或者是婚前约定以后不能离婚的。
4.在违背忠诚协议的情形下，约定婚姻自动解除或失效。
5.在违背忠诚协议的情形下，约定违约一方自残、自虐、自杀等（人身伤害性自罚行为）；或者要求用不当的方式公开道歉，认错，赔礼道歉等有损其人格尊严的。
6.在违背忠诚协议的情形下，约定违约一方自动无条件丧失监护权，探望权的。③
二、夫妻忠诚协议的效力学说以及法律评析
虽然在我国已经存在承认夫妻忠诚协议效力的案例，④但在学术界就夫妻忠诚协议是否有效仍然有两种学说，即有效说和无效说。
（一）有效说
承认夫妻忠诚协议的效力，理由主要如下：我国法律并未禁止夫妻双方签订夫妻忠诚协议；夫妻忠诚协议符合新《婚姻法》的基本精神和原则，是将婚姻法宣言性的规定具体化，具有操作性，是审判的依据；新《婚姻法》实质上是把道德的要求上升为法律的义务，夫妻忠诚协议并非单纯道德范畴的问题；夫妻忠诚协议符合婚姻的契约实质，其本身而言可以作为民事法律行为的一种来理解，原则上是具备法律效力的。
（二）无效说
否定夫妻忠诚协议的效力。理由主要如下：新《婚姻法》第46 条是我国法律干涉夫妻现实婚姻“不忠诚”行为的穷尽和限度；夫妻应当相互忠实、尊重的原则，仅是一种价值倡导、提倡，道德的问题要用道德来调整，法律要给当事人预留私人空间；我国当前的法律不允许通过协议设定人身关系；承认其效力可具有婚姻功利化等负面效应；侵权损害通过契约预定，有损公序良俗原则。
无效说的缺陷在于否认夫妻忠诚协议具有民事契约的本质特征，没有准确把握法律和道德的界限，进而将夫妻忠诚协议排除在法律范围之外，实在是不可取的。
根据全国妇联2010年5月公布的《中国和谐家庭建设状况问卷调查报告》的统计数据显示，有三成左右的受访夫妻感到婚姻不幸福。“情感不忠诚，有外心或外遇”已经成为婚姻关系的最大威胁。⑤结合社会生活，笔者倾向于认为夫妻忠诚协议有效说的态度倾向具有理论意义和实践意义。
夫妻忠诚协议是婚姻伦理的反映。马克思认为婚姻的世俗本质在于是“合乎伦理的制度”，而不是“宗教的和教会的制度”；马克思还说“可见，他们注意到的仅仅是夫妻的个人意志，或者更正确些说，仅仅是夫妻的任性，却没有注意到婚姻的意志即这种关系的伦理实体。”⑥婚外恋,即男女双方或一方在婚姻之外发生的恋情,广义上包括通奸、姘居和重婚。婚外恋行为一是侵犯了配偶的权利。违背夫妻相互忠实的义务,即否定了爱情的专一性和排他性,破坏了家庭的稳定,给子女造成痛苦和伤害；二是侵犯了社会的利益。婚外恋得不到社会承认,无法律保障，给社会造成不安定因素。而夫妻忠诚协议是对婚外恋的伦理拒斥，在一定程度上起到了预防的作用。
承认夫妻忠诚协议的效力的理论基础更在于：现行婚姻法对权利人保护的局限性，其能够为权利人维护自己的权利提供新的途径。首先，在婚内因配偶违背忠实义务受到侵权的当事人多数情况下得不到法律的有效救济，夫妻签订“忠诚协议”追究过错方责任，是公民自我救济的有效方式，是对婚内侵害配偶权制度的填补。通过有限认可契约的效力，对受害方进行一定的补偿和慰藉，对违法者进行惩罚，体现了正义、公平的价值，并有助于逐步树立公民健康文明的婚姻价值观。其次，在我国离婚损害赔偿制度中，无过错方常常面临赔偿范围小、数额低、举证困难的现实尴尬，但如果离婚诉讼中夫妻一方基于契约的违约责任主张按忠诚协议得到损害赔偿金，它可以对法定赔偿进行扩张，赔偿数额、赔偿金支付方式等都可自行约定，对现行法定赔偿灵活补充，有利于受害人寻求法律救济，以弥补现行离婚损害赔偿制度功能的不足。
三、司法实践中夫妻忠诚协议效力认定
笔者认为，在承认夫妻忠诚协议有效说的态度基础上，应具体问题具体分析，根据夫妻忠诚协议的具体内容和表现形式来判断是否有效，而不能一味地予以肯定或者否定。
首先，对夫妻忠诚协议的效力认定应当遵循一般民事行为的要件来进行认定。它应当是具有完全的民事行为能力人签订的，意思表示真实且不违反法律的禁止性规定。夫妻之间不得通过契约侵犯任何一方宪法赋予的基本权利，如人身自由权、离婚自由权等。如有夫妻忠诚协议：“每晚12点之前必须回家，女方有权随时检查男方手机，夫妻之间谁也不许提离婚，谁先提出离婚，谁就净身出户。”等等，类似的忠诚协议均剥夺了配偶的人身自由权、婚姻自由权、通信自由权、人格尊严等公民法定权利，这样的忠诚协议均应认定无效。此外，对夫妻的缔约行为还应作出限制，防止侵害到第三人的利益。比如，夫妻忠诚协议中若约定违约责任是一方丧失全部的共同财产权，则可能会影响到该方对债权人的还债能力，或是夫妻故意通过该类忠诚协议以规避对第三人的债务。还有的忠诚协议通过剥夺配偶的共同财产管理权限制其履行对父母的赡养义务，也侵害了第三人合法权益。
其次，公序良俗原则应成为其效力认定的重要标准。法官可依据它是否符合公序良俗原则作出司法裁判。笔者认为危害家庭关系的契约无效，有违性道德的契约一般也无效。前者多指如断绝亲子关系协议、免除夫妻互相扶养义务协议；后者是指夫妻允许配偶性自由协议(比如“包二奶”协议)，对婚外同居情人的赠与协议等。笔者认为以婚姻关系终止或过错方丧失离婚自由权为违约责任的忠诚协议无效；以丧失未成年子女监护权、探望权或直接抚养权为违约责任的忠诚协议无效；
最后，从我国目前国情出发，为了避免有人会滥用忠诚协议，使得婚姻家庭关系庸俗化，对忠诚协议效力的认定应持谨慎和保守的态度，部分忠诚协议的效力是完全被否定的，部分忠诚协议在严格审查下是可以认定有效的。
[注释]
①夫妻一方收藏了另一方单方签字或盖章的的忠诚承诺书，应认为双方建立了协议关系。
②“夫妻的忠实义务，主要是指贞操义务，即专一的夫妻性生活义务。”见巫昌祯：《婚姻与继承法学》，中国政法大学出版社2007年版，第150頁。
③胥润蓉,武小红.关于夫妻忠诚协议的效力问题研究[J].法制与社会,2011,4
④2002年上海市闵行区法院审理了我国首例因婚外情而引发的“违反忠诚协议的赔偿案”,一审法院支持了夫妻忠诚协议的效力,判令违反“忠诚协议”的男方支付女方违约金３０万元人民币,这是道德协议具有法律效力的首起判例。
⑤数据来源：http://news.qq.com/a/20101003/000942.htm
⑥马克思，恩格斯. 马克思恩格斯选集：第1卷[M].北京：人民出版社，1995.
[作者简介]郭够萍（1984—），女，山西吕梁人，山西大学法学院2010级法律硕士法学研究生，研究方向：民商法方向。
