工伤认定复议申请书格式（精选10篇）
上诉人(原审原告)铭扬(厦门)印刷包装有限公司(以下简称铭扬公司)。法定代表人姚光义，总经理。委托代理人张霖清，福建法正联盟律师事务所律师。委托代理人张雪玲，福建法正联盟律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)厦门市人民政府，法定代表人刘赐贵，市长。委托代理人贾国先、林双华，被上诉人(原审第三人)孔德成。委托代理人李小军，北京市中银律师事务所厦门分所律师。上诉人铭扬公司因诉厦门市人民政府工伤认定行政复议一案，不服厦门市中级人民法院厦行初字第3号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。原审查明：年2月27日14时30分许，孔德成在铭扬公司工作时右手被机器割伤，经厦门鹭海医院诊断为右手1-5指离断伤。年12月25日，孔德成申请厦门市劳动争议仲裁委员会劳动仲裁。年2月25日，厦门市劳动争议仲裁委员会作出厦劳仲案[]0394号裁决，认定孔德成与铭扬公司自年12月起至今存在劳动关系。铭扬公司不服仲裁裁决，提起民事诉讼。年6月9日，厦门市同安区人民法院作出()同民初字第1703号民事判决，判决驳回铭扬公司的诉讼请求。铭扬公司不服，提起上诉。年9月30日，厦门市中级人民法院作出()厦民终字第2395号民事判决，驳回铭扬公司的上诉，维持一审判决。年11月9日，孔德成向厦门市劳动和社会保障局申请工伤认定，同年12月30日，厦门市劳动和社会保障局作出第06007号《不予受理决定书》，认定孔德成受伤至提出申请时已超过一年的时间，根据《工伤保险条例》第十七条及《厦门市实施〈工伤保险条例〉规定》第十九条第一项规定，对孔德成的工伤认定申请不予受理。年2月8日，孔德成向厦门市人民政府申请行政复议。年4月7日，厦门市人民政府作出厦府行复[]9号行政复议决定，决定撤销厦门市劳动和社会保障局第06007号《不予受理决定书》，并责令厦门市劳动和社会保障局在收到行政复议决定之日起60日内依法重新处理。
签名：xuexila.com
日期：年 月 日
（作者：马振勇广东品然律师事务所律师）
[案情介绍]
汤先生于2001年11月2日受聘到深圳裕隆公司工作，任职五金部职员，双方签订了书面劳动合同。2001年11月12日，汤先生在工作中受伤。医疗终结后，龙岗区医务劳动鉴定委员会于2002年3月13日鉴定被告为伤残九级。2002年3月20日，深圳市社保局作出《深圳市工伤保险待遇处理决定书》，认定汤先生享受工伤保险待遇。
2002年4月8日，汤先生向裕隆公司提出辞职，裕隆公司批准了汤先生的辞职申请，双方解除了劳动关系。由于裕隆公司没有支付工伤期间的工资和工伤辞退费，汤先生向深圳市龙岗区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求裕隆公司支付工伤医疗工资和工伤辞退费等共计两万余元。2002年6月26日，劳动争议仲裁委员会裁决裕隆公司支付汤先生工伤医疗期间的工资4684.8元和工伤辞退费15360元。
[审理情况]
裕隆公司不服仲裁裁决，向深圳市龙岗区人民法院提起诉讼，理由是，汤先生系在非上班时间和无人陪同的情况下擅自开动机器而导致受伤，其所受伤害完全是因为严重违反操作规程，裕隆公司对汤先生所受到的伤害没有任何责任。裕隆公司为此支出的医疗费、住院期间的生活费、护理人员工资等均应由汤先生负担，请求法院判令汤先生不应享受工伤保险待遇并承担此次事故的医疗费12389元、生活费3690元、护理人员工资2700元等。一审法院认为，汤先生所受伤害已经过社保机构鉴定为工伤，并享受了工伤保险待遇。裕隆公司诉称汤先生不属于工伤，与事实不符，由于裕隆公司已经与汤先生解除劳动关系，裕隆公司应当按照《广东省社会工伤保险条例》（2004年已修订为《广东省工伤保险条例》，下同——编者注）第24条、第29条的规定计发汤先生在工伤医疗期间的工资以及工伤辞退费。
裕隆公司不服一审判决，在法定期限内提起上诉。二审法院审理后认为，汤先生系因工受伤有《深圳市工伤保险待遇决定书》证实，现汤先生已辞职，一审法院依法判决裕隆公司支付汤先生工伤期间工资和工伤辞退费是正确的。裕隆公司 1
现对汤先生的工伤提出异议，但其在社会保险部门作出汤先生应享受工伤待遇决定时未提出异议，应视为对该决定的认可，遂判决驳回了裕隆公司的上诉。
[律师点评]
本案的争议焦点是一方当事人未在法定期限内对工伤认定结论提起行政复议，能否在劳动争议仲裁或诉讼阶段再对此提出异议。
根据《广东省工伤保险条例》的规定，认定工伤属于劳动行政部门的职责，用人单位和劳动者对劳动行政部门作出的工伤认定结论有异议的，应当在法定期限内提起行政复议或行政诉讼。《行政复议法》第9条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。
申请人：栗玉贵，男，1959年5月29日，汉族。韩二女、女，1961年2月4日，汉族。住址：山西省繁峙县神堂堡乡口泉村048号
申 请 事 项
1.依法撤销公安局交通警察支队事故处理大队作出的“（神）公交认字第2015002号”《道路交通事故责任认定书》；
2.依法认定王盘珍承担本次道路交通事故的全部责任。
事 实 与 理 由
申请人不服被申请人于2015年10月16日作出的“（神）公交认字第2015002号”《道路交通事故责任认定书》，申请重新对责任进行认定，事实和理由如下：
2015年9月26日10时许，王盘珍驾驶的晋HW7786吉利牌小型轿车，由东向西行驶至繁峙县神堂堡乡口泉村往西路段时，在乡村公路单行线的危险路段与由西向东栗玉贵骑乘的王牌电动自行车正面相撞，造成栗玉贵和乘坐人韩二女不同程度重伤，韩二女腿骨骨折自今无人过问。申请人认为王盘珍当时车速太快，在危险路段不鸣笛，不减速，由于王盘珍慌神突然向左猛打方向，紧接着又向右拐，左右摇晃，造成栗玉贵骑乘的电动车无路可走被逼停，同时正面被王盘珍所驾驶的晋HW7786吉利牌小型轿车撞飞出去。当时二人受伤严重，意识不大清醒，下午3点多在砂河二医院，由其受害人子女在繁峙报警。十几天后才由栗玉贵带交警队勘查现场。据此申请人认为由王盘珍负该起事故的全部责任。
由于对方为逃避责任在交警队请客吃饭，利用特殊关系不以事实的认定电动车负同等责任的错误认定。
为保护申请人的合法权益，维护正常安全的交通秩序，依法严惩肇事人员，特提出重新认定申请，依法支持申请人的合理请求！
此致
忻州市公安交通警察支队
申请人：栗玉贵 韩二女
来源：法律论文资料库作者： 张要伟
申请人白xx，男，19xx年7月2日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xx村。被申请人xx县公安交通警察大队。
申请事项：
1、依法撤销被申请人作出的第04015号《道路交通事故责任认定书》;
2、依法认定赵xx承担本次道路交通事故的全部责任;
3、责令被申请人转送xx县公安局对肇事人赵俊杰依法进行行政拘留和罚款。事实与理由：
申请人不服被申请人2004年2月3日作出的第04015号《道路交通事故责任认定书》，申请重新对责任进行认定，事实与理由如下：
一、赵xx应负本次事故的全部责任
1、根据责任认定书的认定，肇事人赵xx属于无驾驶证驾驶机动车辆，并且在经过路口时未按规定减速行驶，这是造成本次事故的全部原因。
2、赵xx未经过培训从而未取得驾驶证，因而不具有驾驶机动车的资格，不具备驾驶机动车的技术，不熟悉道路交通规则，这样一个人上路驾驶机动车辆，是一个典型的“公路杀手”!违反法律规定强行上路行驶，是发生本次事故的根源;如果赵xx遵守无证不得上路驾驶的规定，此次事故根本就不会发生!因此赵xx应负该事故的全部责任。
3、如果赵xx熟知交通规则，严格按照《道路交通管理条例》第42条的规定在行经路口时减速行驶，事故也可以完全避免的!违反此条规定，其起源还在于赵xx未取得驾驶资格，不熟悉交通规则所致!
4、在交通肇事后，赵xx不是积极提供费用治疗受害者，而是避而不见，致使事故中受伤的申请人之妻、之女以及邻居因经济困难，继续治疗难以维持!这也是被申请人责任认定应当参考的情节!
二、申请人在本次事故中无责任
被申请人仅以申请人违反《道路交通管理条例》第四十三条第一项为由，就认定申请应负事故的同等责任，不符合《道路交通事故处理办法》第十七条“当事人没有违章行为或者虽有违章行为，但违章行为与交通事故无因果关系的，不负交通事故责任”的规定。按照申请人前述分析，赵xx应当承担本次事故的全部责任!
如果肇事人赵xx严格遵守法律规定，不强行无证上路行驶，即使申请人有前述违章行为，也不可能造成此次事故。因此，即使申请人违章，也不是造成事故的原因，与此次事故无因果关系，依法不应负交通事故责任!
三、未正确认定车辆所有人和驾驶员责任
根据《道路交通管理条例》第二十六条第(三)项的规定，机动车驾驶员不准将车辆交给没有驾驶证的人驾驶。豫A-xxxxx号桑塔纳轿车的所有人及驾驶员将车辆交给无驾驶证的赵xx驾驶，与造成本次交通事故具有重要的因果关系。可以说，如果车辆不交给赵xx驾驶，此次事故完全可以避免!根据《道路交通事故处理办法》第十七条和第十九条的规定，被申 1
请人应当依法认定豫A-xxxxx号桑塔纳轿车的所有人及驾驶员在本次事故应负的责任。
四、适用法律错误
因本案中涉及第三人责任问题，因此被申请人仅仅适用《道路交通事故处理办法》第十七条规定作出责任认定不当，还应当同时引用该办法第十八条和第十九条的规定，对应当引用而未引用相关法律根据的，属于适用法律错误。
五、告知事项错误
最高人民法院公报2001年第5期和2002年第5期公布的《李治芳不服交通事故责任重新认定决定案》和《 罗伦富不服道路交通事故责任认定案》以及相关高级、中级法院的判例很明确的说明，不服道路交通事故责任认定，当事人可以提起行政诉讼。因此，被申请人应当依法告知申请提起行政诉讼的权利。被申请人未告知起诉权利的行为是错误的。
在能够提起行政诉讼的同时，相应地对责任认定不服可以申请重新认定即申请行政复议。《中华人民共和国行政复议法》第九条规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。”第四十二条规定：“本法施行前公布的法律有关行政复议的规定与本法的规定不一致的，以本法的规定为准。”因此当事人申请重新认定即申请行政复议的期限也应该为六十日，不是十五日。被申请人在《道路交通事故责任认定书》中告知当事人在十五日内申请行政复议是错误的。
为保护申请人合法权益，维护正常安全的交通秩序，依法严惩无证驾驶人员，特提出重新认定申请，请查明事实，依法支持申请人的请求!
此致
xxx市公安交通警察支队
申请人白xx
4月3日，陈某之妻杨某向区人力资源和社会保障局申请工伤认定。206月1日，该区人社局作出《认定工伤决定书》，认定陈某的事故“视同工伤”。
某建设工程有限公司诉至法院，称根据死亡医学证明、派出所询问笔录，陈某去世时间为早上7点左右。而公司员工上班时间是早上9点，因此，陈某去世时不属于工作时间，也不属于为工作做准备的时间，故不属于法律规定的视同工伤情形，请求撤销《认定工伤决定书》。
某区人力资源和社会保障局辩称，经调查核实，陈某发病时间与建筑施工企业日常实际工作时间吻合，符合工伤保险条例第十五条第一款第(一)项关于在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内抢救无效死亡的，属于工伤认定范围的规定。
一审法院判决驳回某建设工程有限公司的诉讼请求后，该公司上诉至北京市第二中级人民法院。
北京二中院审理认为，依据工伤保险条例的规定，职工在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的，视同工伤。职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。据此，8月19日，北京二中院终审驳回该公司上诉，维持一审法院判决。
法官说法
你办 年 月 日转来 行政复议申请书收悉。
现将我局具体做出行政处理的依据及复议申请内容作如下答辩：
我局___土管字[ ] 号《关于对 未经批准擅自出租集体土地的处理决定》，依据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定，做出了限期十五日内自行拆除非法建筑、收回违法出租的土地使用权，并重新安排给 村三队集体使用的处理决定。
一、关于土地使用权。
目前该土地使用权属于 华胜机械厂和 县 乡 村 机械厂，权属面积为 时(合 亩)。
虽然 变更了公司名称，但土地使用权未进行变更。
原 华胜机械厂的企业法人代表是 ，行为人也是 ，而不是 有限责任公司。
二、土地面积是依据 实际占用并出租土地面积的范围确定的，并由我局技术中心实地测定。
三、建房手续不够完善，没有依法办理手续。
目前拆除的是他非法建筑出租的房屋之一。
我局依据《土地违法案查处办法》立案，调查取证，并严格按照《行政处罚法》的规定进行处理。
处理前，还经过了我局土地违法案件审议小组审议。
四、对盘活土地资产理解错误。
盘活土地资产，是政府对上地的合理利用而开展的一系列从政策到实施的活动过程。
企业盘活土地资产也必须在国家的.法律前提下，依照相关政策进行。
我局在下达处理决定前已将处理结果告知 ， 听取我局意见后，主动放弃听证。
我局认为， 放弃听证，就是对我局做出的行政处理决定的认可。
关于“欲将企业一棍子打死”的问题。
我们已在处理决定中说明了我局的观点。
该案件是由一位律师写给市纪检委的，副市长 对该案件有了明确的处理意见。
但我局考虑 本人投人较大，决定免于罚款，不没收非法所得。
依据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定，收回土地使用权;按照《刑法》第二百二十八条规定，建议司法机关对 处以三年以下有期徒刑或短期拘役。
所谓“主体错误”。
我局处理的主体是土地，而土地的使用者是 机械厂和金秋机械厂，其法人代表是 .就目前来说， 华胜机械厂和金秋机械厂已不存在，但行为人 还存在。
因土地使用权未变更，因而 继宏有限责任公司无权处理原企业用地， 继宏有限责任公司同时构成了非法占用土地，并非法出租集体土地。
申请人：张XX，XX年X月X日生，驾驶证号：XXXX，现住XXXX，系XXX车驾驶人及所有人。
申请事项
申请对XXXX第（XXX）号认定书重新认定。
事实与理由
申请人张XX在与张X的交通事故中，申请人不服XXX公安局交通警察作出的事故认定书，现特提出复议申请。申请人认为张X驾驶机动车逆向行驶，占用了申请人的车道，影响了申请人的通行，并且超速行驶，致使遇申请人驾驶的二轮摩托车迎面相撞，导致了事故的发生，所以张X应该承担此次事故的全部责任，希望贵单位依法处理。
此致
大同市公安局交通警察支队
申请人：张XX
复议申请人：XX公司 住
所
地：
组织机构代码： 法定代表人： 电
话：
复议申请人XX公司不服XX市中级人民法院（2015）X执异字第XX号执行裁定（以下简称“执行裁定”），现依法提出复议。理由如下：
一、XX磨具厂（以下简称：“XX磨具厂”）对复议申请人的债务应由改制后的XXXX磨具有限责任公司（以下简称：“XX磨具公司”）承担
（一）XX磨具厂已改制为XX磨具公司，其净资产已全部转为XX磨具公司的实收资本和资本公积，其债务依法应由其唯一的权利义务承受人XX磨具公司承担
经从XX县工商行政管理局调取企业内档，XX磨具厂的《内资企业登记基本情况表》显示：XX磨具厂已于2011年7月12日进行了企业改制，企业性质由原来的股份合作制变更为有限责任公司，公司名称变更为XX磨具公司。其改制前后的投资人、股权比例、注册资本均未发生变化。
根据《XX县XX磨具厂关于同意企业改制变更的决议》第二条明确写明，“公司注册资本确定为680万元人民币：经福建闽才资产评估有限公司对XX县XX磨具厂改制前的净资产价值进行评估，并于2011年7月6日出具了福建闽才（2011）资评字第2418号资产评估报告，评估的净资产价值为6877829.25元人民币（评估基准日为2011年5月31日），该评估价值全体出资人予以认可。现决定将其中的680万元人民币折合为改制后公司的实收资本。剩余评估净资产增值部分77829.25万元转为改制后公司的资本公积”。
根据《民事诉讼法》第二百三十二条，“作为被执行人的公民死亡的，以其遗产偿还债务。作为被执行人的法人或者其他组织终止的，由其权利义务承受人履行义务”。因此，XX磨具公司是XX磨具厂明确且唯一的权利义务承受主体，依法应由其履行对复议申请人的债务。
（二）XX磨具厂及其出资人在改制时明确承诺和约定，XX磨具厂的债务由XX磨具有限责任公司承担
XX磨具厂改制前，其全体出资人签署的《XX县XX磨具厂关于同意企业改制变更的决议》第五条明确承诺，“原企业债权债务由改制后的公司承接”。XX磨具厂在改制前出具的《关于企业金融债权债务的说明》亦明确承诺，“…现经企业全体股东一致同意，本企业承诺改制前‘XX县XX磨具厂’的一切债权债务由改制后的公司承续。以上书面说明所表述的内容真实，申请人愿为此承担一切法律责任。”
XX磨具厂及其全体出资人（改制完成后，XX磨公司的股东与原企业的出资人完全一致，各出资人的出资份额也未发生任何变化）通过上述文件一再确认，由XX磨具公司承接XX磨具厂全部债务。
（三）在复议申请人向法院提出变更被执行人的申请后，XX磨具厂及被列为第三人的XX磨具公司均未向复议申请人及法院提出任何抗辩反对变更被执行人，法院在受理申请后组成合议庭进行听证审查，XX磨具厂及XX磨具公司经法院通知均未到庭参加听证，说明二者对于改制后应由XX磨具公司承担XX磨具厂债务以及变更被执行人没有任何异议。
综上所述，依据《民事诉讼法》第二百三十二条，XX磨具厂对复议申请人的债务依法应由改制后的XX磨具公司承担，且XX磨具厂及其出资人在改制时已对此事作出了明确约定和承诺，XX磨具厂及XX磨具公司在执行程序中对此都没有提出异议。
二、法院应依法在执行阶段将本案的被执行人变更为XX磨具公司
《民事诉讼法》第二百三十二条规定，“作为被执行人的公民死亡的，以其遗产偿还债务。作为被执行人的法人或者其他组织终止的，由其权利义务承受人履行义务”。这一法条设置于《民事诉讼法》第三编“执行程序”第十九章“一般规定”，是执行程序方面的规定。《民事诉讼法》的解释第四百七十二条也明确规定了，执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人；被注销的，如果依法有权利义务承受人 的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人。虽然该司法解释没有规定改制的情形，但是至少可以说明在适用《民事诉讼法》第二百三十二条时，如果被执行人终止的，可以直接变更其权利义务的承受人为被执行人。
结合本案，XX磨具厂经企业改制程序变更为XX磨具公司，其主体资格已经终止。已如前述，XX磨具公司是XX磨具厂明确且唯一的权利义务继受主体。法院应在执行阶段依法将XX磨具公司变更为本案的被执行人并执行其名下的财产。
三、XX磨具厂改制事宜法律关系简单、明确，变更XX磨具公司为本案被执行人，不损害公共利益和其他第三人的合法权益
《内资企业登记基本情况表》第2页显示，XX磨具厂改制前，其出资人及出资额为XXX650万元，XX25万元，曾丽萍5万元。《XX县XX磨具厂关于同意企业改制变更的决议书》，XX厂改制前的全体出资人为：XXX、曾丽萍、XX。改制变更后公司各股东的出资额分别为：XXX650万元人民币；XX25万元人民币，曾丽萍5万元。说明改制前后的出资人、注册资本、各出资人出资金额及所占出资比例未发生变化。依据《内资企业登记基本情况表》第二页及《XXXX磨具有限责任公司股东会决议》，2014年3月11日，曾丽萍将所持XX磨具公司0.74%的股权转让给XX，此次股权转让为公司股东之间的内部转让。因此，变更XX磨具公司为本案被执行人，不损害公共利益和其他第三人的合法权益。
四、XX磨具厂隐瞒改制事实、恶意逃避执行的行为严重侵害了复议申请人的合法权益
XX磨具厂进行改制的2011年7月12日，正值复议申请人与XX磨具厂、XXX等追偿权纠纷案一审过程当中，XX磨具厂及其法定代表人XXX并未向法院主动汇报该情况。于此相反，XX市中级人民法院于2013年5月29日作出（2010）烟商初字第107号判决时，XX磨具厂已经因企业改制行为而终止，但是XXX依然以其本人及XX磨具厂的名义向山东省高级人民法院提起上诉。山东省高级人民法院2014年5月29日作出（2014）鲁商终字第128号终审判决后，XXX又以其已经终止的XX磨具厂及其本人的名义向最高人民法院提起申诉。追偿权纠纷之诉二审阶段及再审审查阶段，XXX均未向法院说明XX磨具厂已经改制的情况。XX磨具厂改制后原厂已经不存在，本身就增加了复议申请人的执行风险，其未及时揭示改制事宜并变更诉讼当事人，导致复议申请人必须通过变更被执行人的程序才能进一步执行XX磨具公司名下的财产，严重影响了本案的顺利执行，XX磨具厂的行为明显属于恶意逃避执行的行为。XX市中级人民法院裁定驳回复议申请人变更被执行人的申请，不但导致复议申请人的合法权益受到侵害，同时也间接鼓励了XXX及XX磨具厂故意隐瞒企业改制，恶意逃避执行的行为，实属不当。
六、关于XX市中级人民法院做出的《执行裁定书》认定事实及适用法律错误，且未考虑当事人真实意思表示以及执行存在的实际问题，依法应予以撤销
（一）《执行裁定》认定事实错误，且最终导致作出错误的裁定
XX市中级人民法院在本次《执行裁定》第2页、第3页“本院查明”中认定，“2011年3月11日，XX县XX磨具厂的投资人由XXX、XX、曾丽萍变更为XXX、XX”。进而，本次《执行裁定》第3页“法院认为”中提出，“XX县XX厂并非简单的名称变更，而是企业性质、投资主体等发生了一系列的变化，故国家开发投资公司以XX县XX磨具厂名称变更为XXXX磨具有限责任公司为由，申请变更XXXX磨具有限责任公司的请求，在执行程序中依法不能支持”。
已如前述，XX磨具公司将股东从XXX、XX、曾丽萍变更为XXX、XX发生在2014年3月11日，并非法院认定的2011年3月11日。在2011年7月12日，XX磨具厂改制前及改制后公司的出资人、出资比例均未发生变化，即XX磨具厂改制时其投资主体并未发生变化。因此，XX市中级人民法院在本次《执行裁定》中认定的“2011年3月11日，XX县XX磨具厂的投资人由XXX、XX、曾丽萍变更为XXX、XX”以及认定“投资主体发生变化”属于认定事实错误，同时，根据“法院认为”中的表述，该错误明显影响了本次裁定的结果。
（二）《执行裁定》适用法律存在错误，该裁定片面适用法律的行为导致法院最终作出错误的裁定
XX市中级人民法院在本次《执行裁定》第3页、第4页“本院认为”中提出，“依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的解释》第四百七十四条的规定，在执行中，作为被执行人的法人或者其他组织名称 变更的，人民法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人。而该案中，被执行人XX县XX磨具厂名称变更发生在该案的审理期间，且XX县XX磨具厂并非简单的名称变更，而是企业性质、投资主体等发生了一系列的变化，故国家开发投资公司以XX磨具厂名称变更为XXXX磨具有限责任公司为由，申请变更XXXX磨具有限责任公司的请求，在执行程序中依法不能支持。”XX市中级人民法院仅以认为复议申请人的请求不符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的解释》第四百七十四条的规定就经行作出了驳回裁定，而对于复议申请人明确提出的依据《民事诉讼法》第232条置若罔闻。对于本案应适用《民事诉讼法》第232条的理由，已在前述进行了详细分析，这里不再展开。法院在执行程序中可以变更被执行人的情形并非只有“法人或其他组织名称变更”这一种情形，上述裁定内容明显属于适用法律错误，该片面适用法律的行为导致法院最终作出错误的裁定。
（三）《执行裁定》完全忽略了XX磨具厂出资人多次表示其一切债务由XX磨具公司承担的真实意愿，以及如果不变更被执行人，本案已无法继续执行的事实
XX磨具厂出资人多次表示其一切债务由XX磨具公司承担（见本《复议申请书》第“一
（二）”部分的分析），且XX磨具厂的资产已全部转为XX磨具公司的实收资本和资本公积，该厂改制后已不复存在，如不将XX磨具公司变更为本案的被执行人，执行程序将无法进行，这将严重侵害复议申请人的合法权益。
综上所述，XX市中级人民法院在执行裁定中，存在认定事实和适用法律的错误，并直接导致作出了错误的裁定，严重侵害了复议申请人的合法权益。XX磨具厂因企业改制已经终止，其全部资产经评估后已经全部转为XX磨具公司的注册资本和资本公积。XX磨具公司作为XX磨具厂明确且唯一的权利义务继受主体，应当承担XX磨具厂对复议申请人的债务。法院应当支持复议申请人的申请，在执行程序中变更XX磨具公司为本案的被执行人并执行其名下财产。
据此，为了保护复议申请人的合法权益，请求法院依法撤销XX市中级人民法院（2015）X执异字第XX号执行裁定，并变更XX磨具公司为本案被执行人。
此致 XX省高级人民法院
复议申请人：XX公司
负责人：
施工所在地：
联系电话：
被申请人：
住所：
申请人收到贵院(XX)六民一初字第28号民事裁定书及协助执行通知书，对该裁定书冻结申请人七十万元保证金的裁定不服，依法申请复议，事实和理由如下：
一、法律、司法解释对财产保全的相关规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》第94条规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第105条规定：“债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的，由人民法院提存财物或价款。”《最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法的若干规定》第14条规定：“人民法院采取财产保全措施时，保全的范围应当限于当事人争议的财产，或者被告的财产。对案外人的财产不得采取保全措施，对案外人善意取得的与案件有关的财产，一般也不得采取财产保全措施;被申请人提供相应数额并有可供执行的财产作担保的，采取措施的人民法院应当及时解除财产保全。”《最高人民法院关于对案外人的财产能否进行保全问题的批复》明确指出：“最高人民法院法发〔一九九四〕二十九号《关于在经济审判工作中严格执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的若干规定》第十四条的规定与最高人民法院法发〔一九九二〕二十二号《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百零五条的规定精神是一致的，均应当严格执行。对于债务人的财产不能满足保全请求，但对案外人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该案外人不得对债务人清偿。该案外人对其到期债务没有异议并要求偿付的，由人民法院提存财物或价款。但是，人民法院不应对其财产采取保全措施。”
二、履约保证金的性质
履约保证金是《中华人民共和国招标投标法》第46条第提出的一个法律概念，其第二款规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。”但是该法并未对其含义、性质和作用做出解释。
推测立法本意及考诸工程实践，创设履约保证金的目的，主要在于促使中标方充分履行契约义务。具体而言，它有如下几方面的作用：一、确保招标人权益。可藉由交纳履约保证金来认定中标人有足够的履约诚意，如果中标人出现违约情况时，招标人可获得相应补偿;二、督促中标人履约。如中标人欲撤出工程，必须要考虑到保证金遭没收的风险，故可通过收取履约保证金来有效抑制中标人不履行工程的行为;三、保障农民工工资。在发生中标人侵害农民工权益的情况时，可用保证金解决这一问题。
通过上述分析，可以认定履约保证金属于《中华人民共和国招标投法》规定的一种特殊的督促中标人履行债务的措施，而与债的法定担保方式有所不同。因此，在建设工程过程中，无论是发包方(招标人)收取承包方(中标人)的履约保证金，还是总包方收取分包方的履约保证金，皆为行业惯例，且本质一样，都是为了履约担保。
因此，履约保证金从交纳的一刻起，就效力待定，既不履于收取的一方，也不属于交纳的一方，而是应根据双方约定的条件是否成就，来决定其最终的归属。如交纳方没有违约，则返之，若交纳方出现违约，则归收取的一方，道理就这么简单。如果把履约保证金理解为不论在何种情况下都归交纳的一方所有，则该款在性质上就形同借贷，起不到担保的作用，这在法理上是讲不通的，也有悖于创设这一制度的目的。
三、保证金归属
申请人和有限公司签订施工合同，并按行业惯例收取了履约保证金180万元。由于其不具备施工能力，严重违约，自行提出退场要求。此时申请人没收有限公司履约保证金的条件成就，故此款不再效力待定，而是属于申请人所有。尽管如此，申请人依然于XX年11月21日、XX年1月16日两次将履约保证金全额退还有限公司六武高速路基工程部，有收据为凭。
四、结论
从法律规定和最高人民法院的相关司法解释、从履约保证金的性质，从保证金归属中可以得出如下几点结论：
一、财产保全范围应限于当事人争议的财产或者被告的财产，对案外人的财产不得采取保全措施;
二、债务人的财产不能满足保全请求，但对案外人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该案外人不得对债务人清偿。但是，人民法院不应对其财产采取保全措施;
三、履约保证金从交纳的一刻起，就效力待定，既不履于收取的一方，也不属于交纳的一方，而是应根据双方约定的条件是否成就，来决定其最终的归属;
四、根据行业惯例和合同约定，此款不再效力待定，而是属于申请人所有;
五、履约保证金已于XX年11月21日、XX年1月16日退还有限公司高速路基工程部。
综上所述，申请人作为被申请人与有限公司六武高速路基工程部建设工程施工合同纠纷一案的案外人，法院不应采取保全措施;有限公司交纳到申请人的保证金效力已定，属申请人所有;事实上申请人已于XX年1月16日全额退还有限公司高速路基工程部;申请人已无法协助法院执行。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第99条规定，申请人向贵院申请复议，退请贵院依法审理，解除对申请人的保全措施和协助执行义务。
此致
申请人（裁定书称被申请人）：邓柏福
邮寄地址：永州市冷水滩区远志新外滩2栋18号 联系方式：
被申请人（裁定书称申请人）：湖南祁阳农村商业银行股份有限公司 地址：湖南祁阳浯溪镇金盆路与椒山南路转角处 法定代表人：刘国富
请求事项：
1、撤销(2017)湘1121民初2439号民事裁定书，并将申请人被冻结的银行存款予以解冻；
2、依法责令被申请人承担错误行为造成申请人的经济损失。
事实和理由：
湖南祁阳县人民法院（以下简称：法院）2017年9月19日作出(2017)湘1121民初2439号民事裁定书，裁定予以冻结申请人邓柏福在金融机构的存款，申请人对该裁定不服，现依提出申请复议：
一、法院作出的裁定书，违反法了《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称：民事诉讼法）的相关条例。
1、《民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
2、《民事诉讼法》第一百零三条财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后，应当立即通知被保全财产的人。
3、《民事诉讼法》第二百四十三条第一款 被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用。
4、《民事诉讼法》第一百零七条人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：
（一）当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；
（二）被申请人有履行能力。
申请人2004年成立湖北武汉惠能化学原料有限公司，主营：乳化柴油、石油添加剂，由于技术的缺陷，生产的柴油达不到欧Ⅲ排放标准，导致几百万的经济亏损，随后飘泊在世界里的日子这里就不说了。申请人一直以知足、知不足、不知足，作为人生航程的“校正仪”，几年中先后申请取得了多项发明专利，同时，结识全国10几个省的中医医师，学得一身优异的中医技术，如胃溃疡穿孔、颈腰椎病、男性阳痿早泄、男性死精子与奇形精子的不育症等，达到了用药小，疗效短，治愈率高之目标，总之，申请人为了弥补亏损，没昼没夜寻求在科研工作中。
申请人自2013年回到了本市，金融投资公司工作了一年，2014年加入了永州市中草医药研究会，从事中草医药研究开发工作，这是一家民间组织机构，工作是没有工资的，只是靠发出名片、做义诊传播信息，从而让患者找来治病得点工资，平均一个月不足1000元，妻子主要照看两个3岁和4岁小孩，时有靠网上发布信息一个月赚几百元，可说申请人时有家里拿不出100元钱，几年来，一家4口就这样艰苦度过。
另、说说申请人的“资产”，别人社会上有的东西全都有，申请人除了有几个小孩，2台电脑和2部不到1000元的手机，其他什么都没有了，还欠下了银行、亲朋好友近100万元债款，不说了，眼泪是五行学说“泪、汗、涎、涕、唾”五行归属的重要一行，还要留着它保护眼睛看世界，留着它开发技术还货款。
综上串述，说明了申请人没有心存借钱不还的意图，没有停用电话及其他正常通讯，没有好逸恶劳，更没有违法乱纪，只是没有偿还能力，然而，法院在执法过程中，（1）《民事诉状书》副本、传唤传票、《民事裁定书》没有实施直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达以及公告送达的方式进行送达；（2）予以冻结银行账户没有立即通知申请人；（3）没有考虑保留申请人及其所扶养家属的生活必需费用和生活必须品；（4）予以冻结申请人账户仅有2700元，不至于严重影响被申请人的正常经营。
法院藐视法律，未保持中立公证的立场，裁定予以冻结申请人银行账户，其行为偏离了中国特色的社会主义道德观，违反了《诉讼法》相关规定，法院的行为，申请人认为有假公济私的嫌疑。
二、法院作出的裁定书，缺乏事实依据。
被申请人向法院提起对申请人的诉状，正文内容仅80字，无任何证据材料与附件，被申请人称“2015年4月11日，被告邓柏福在原祁阳县茅竹信用社贷款本金2万元，„„贷款到期后，经原告多次催收，被告拒绝偿还贷款本息，请法院依法判处”。法院就因被申请人诉讼的80个字，裁定予以冻结申请人银行账户，法院作出的裁定书缺乏事实依据，申请人认为，（1）申请人欠款是祁阳县茅竹信用社，被申请人是湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，应提供企业相关的关系证明；（2）申请人欠款时间为2005年，无偿还能力已成众所周知，欠款是否作坏账处理或依存，被申请人应提供有效的欠款证据；（3）被申请人称，贷款到期后，经多次催收，申请人拒绝偿还，证据理由是什么？,同理申请人1996年就已到深圳，假设复议申请书只写一句“被申请人事实不清，申请人没有借用祁阳农村商业银行的货款，请法院依法判处”，依现有被申请人提供的材料，法院应如何判处呢？
三、法院裁定有损申请人的合法权益
申请人是一名合法的社会公民，是一名不计名利的科研工作者，因为被申请人的恶意诉讼被冻结银行存款，严重影响了申请人的正常生活和社会声誉，被予以冻结的2700元，本是用于交第4季度房租费1700元左右（包括水电费），因不能按期支付房租，耐着面子求情于房东。申请人10月24日找到法院，得到的是“民事诉状、民事裁决书、传票”，还要付出是10月27日到法院合议庭复议，时间、差费，算大点3000元，算小点也要上1000元，具体多少由法院判定。
综上，申请人根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定，申请法院对(2017)湘1121民初2439号民事裁定书进行复议，并依法作出裁定。
此致
祁阳县人民法院
申请人：
二0一七年十月二十五日
【工伤认定复议申请书格式】推荐阅读：
【工伤认定文书】工伤认定申请书01-10
工伤认定个人申请09-07
工伤认定申请书范本10-21
工伤认定申请书模板03-08
申报工伤保险流程与工伤认定申请材料10-06
工伤认定申请表正本12-17
个人申请工伤认定所需材料06-03
重庆市工伤认定申请表11-26
醉酒不得认定工伤10-26
工伤认定书02-27
