竞业禁止补偿金标准
上海：当事人对竞业限制条款约定不清的处理劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务，但未约定是否向劳动者支付补偿金，或者虽约定向劳动者支付补偿金但未明确约定具体支付标准的，基于当事人就竞业限制有一致的意思表示，可以认为竞业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不明的，双方可以继续就补偿金的标准进行协商；协商不能达成一致的，用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20－50%支付；竞业限制期限约定不明的，双方也可以继续协商，协商不能达成一致的，限制期限最长不得超过两年。《关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》的通知》（沪高法[2009]73号
北京：北京市《中关村科技园区条例》规定：竞业限制经济补偿标准为不少于劳动者年薪的二分之一。目前，中关村的企业采用此种方式占不少比例。但大多竞业禁止限制时间为一年。
深圳：补偿费的支付方式可以一次付清，也可以分次付清，可以在在职时给付，也可以离职时给付。如《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第17条规定：竞业禁止协议约定的补偿费按年计算不得少于该员工离开企业前最后一个从该企业获得的报酬总额的2/3。
珠海：竞业禁止协议没有约定补偿费的，补偿费按照前款规定的最低标准计算。珠海有关条例规定：企业与员工约定竞争限制的，在竞争限制期间应当按照约定向员工支付补偿费；没有约定的，年补偿费不得低于该员工离职前一年从该企业获得的年报酬的1/2。
江苏：据《江苏省劳动合同条例》第十七条的规定，用人单位与负有保守商业秘密义务的劳动者，可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款，并应当同时约定在解除或者终止劳动合同后，给予劳动者经济补偿。其中，年经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二月从该用人单位获得的报酬总额的三分之一。用人单位未按照约定给予劳动者经济补偿的，约定的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。
2009年10月,钓鱼台国宾馆,一场声势浩大的新产品发布仪式正在热烈进行。
发布会的主角,乃是深圳同洲电子股份有限公司(以下简称同洲电子)新推出的一款3G视讯互联网手机——E89EVDO智能商务手机。
同洲的高调却引起了一个同行的注意。
与同洲电子同处深圳,以手机业务为核心的宇龙计算机通信科技有限公司(以下简称宇龙)发现,同洲电子新发布的E89,竟然和自己的旗舰3G手机N900如出一辙!怎么会有这么巧的事?
很快,一个叫王国军的人进入了宇龙的视野。时任同洲电子通信事业部总经理的王国军2004年曾在宇龙担任市场总监,离职后于2007年加盟同洲电子,负责手机业务。王国军加入后,多名宇龙的手机研发人员被同洲电子挖角,如今又出现了宛如双胞胎的两款3G手机产品,宇龙怀疑,自己的商业机密被盗了。
宇龙随即向深圳市警方报案。经过数月观察,2010年1月19日,同洲电子的移动通信业务部门遭遇警方“突然袭击”。同洲电子一位员工回忆说,警察到来之后,迅速确定了“哪个人坐在哪个位置,主机在哪,服务器在哪,查封了相关资料,并带走了部分研发人员”。其中一名被警方调查的员工在宇龙至少工作了八年,是原宇龙手机软件部门的研发主管。
宇龙还披露了更多的细节。据称,在同洲E89的研发过程中,一位沈姓前宇龙员工每天将源代码等资料分发给研发人员使用,研发完成后又将这些资料回收或销毁。后来,为了提高效率,这一方式又改进为统一将源代码收回放在服务器中,每人根据不同权限来使用。
至此,宇龙与同洲电子的矛盾公开激化。宇龙直指同洲电子利用挖角窃取商业机密,而同洲电子则对宇龙的一切指控予以否认。双方均声称,正在北京进行的手机源代码鉴定可以证明自己的说法。
失效的竞业禁止
同洲电子是否真的窃取了宇龙的机密尚需司法机关作出裁决。然而,人们不禁要问,在3G手机研发这个把知识产权视作生命的行业,宇龙难道不对研发人员在同行间跳槽进行制约吗?
宇龙当然不是傻子。他们非常清楚研发人员手中那些源代码的价值,同样也明白行业内激烈竞争中潜藏的诱惑。为此,他们与众多研发人员签署了竞业禁止协议,企图以此阻止源代码通过研发人员落入竞争对手手中。
然而,事实证明,竞业禁止条款并没能阻止研发骨干跳槽到与公司直接竞争的同洲电子。更有甚者,为了掩人耳目,部分跳槽的员工甚至在跳槽时“穿上了马甲”——改名换姓。据悉,在因涉嫌手机源代码泄露被警方监视居住的8名同洲员工中,4名研发骨干都在跳槽后使用了化名,竞业禁止沦为一纸空文。
事实上,同业挖角带来的商业秘密流失,一直是困扰众多企业的难题。同样在深圳的富士康和比亚迪,也曾为此闹得不可开交。2002年底,王传福曾造访富士康深圳总部,探讨双方合作。孰料此后不久,却传出了比亚迪自建手机业务部门,并从富士康大规模挖角的消息。郭台铭甚至为此愤而“三问巴菲特(当时持有比亚迪大量股票)”,并以侵犯商业秘密为由,将比亚迪推上了深圳和香港的法庭。
除了知识产权,其他领域的商业秘密同样很难得到竞业禁止的保护。中国最大的电子元器件分销公司驰创电子董事长吴振洲就曾回忆,为防止自己培养的销售人员成为自己的对手,驰创从2001年就开始与员工签订竞业禁止协议。然而,这一协议几乎毫无作用,公司为竞业禁止提供的补偿甚至反而成了对员工自立门户的鼓励。在那段艰难的岁月,驰创甚至成了行业的笑话,被戏称为“黄埔军校”。
法律之痒
竞业禁止之难,首先在于立法层面。我国并没有针对竞业禁止专门立法,各种关于竞业禁止的规定散见于一些法律、法规和规章中。
《公司法》第149条规定,董事、高级管理人员不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的业务;《劳动法》第22条、第102条规定,劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项,劳动者违反劳动合同中的保密事项,对用人单位造成经济损失的,应当承担赔偿责任……此外,《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《劳动合同法》以及部分部门规章和地方立法亦有相关条文。
然而,众多的法律法规尽管给竞业禁止提供了依据,但却缺乏相关的实施细则。作为一个成文法国家,这必然导致竞业禁止违约在执行上缺乏力度。
由于竞业禁止常常为劳动合同条款的一部分,而我国法律对惩罚性的合同违约金不予支持,因此,竞业禁止的违约金只能与实际损失挂钩,这就让企业很难提出具有足够威慑力的赔偿要求。
除了法律方面的原因,竞业禁止之难,更大程度上难在我们所面临的社会现实。由于中国目前仍处于经济高速增长和转型时期,许多行业增长迅猛,门槛却较低。蠢蠢欲动的资本,或是追求暴富的创业冲动,令部分掌握企业核心秘密的员工面临着巨大的诱惑。同时,由于缺乏成熟的社会诚信体系,无论是个人还是企业,在竞业禁止方面违约成本都相对较低,这才出现了宇龙员工用化名跳槽同洲电子之类的案例。
因此,在目前的法律和社会环境下,企业要保护自身的商业秘密,竞业禁止只能作为一个有限的补充。完善企业保密制度,增强企业凝聚力,才是真正有效的途径。例如,对于关键性的涉密岗位,可以设立按工龄累加的保密奖金;对入职的涉密员工,要充分掌握其职业经历,对离职者则要了解其离职后的基本动向。
让核心涉密员工持股也是一个行之有效的“保密措施”。正是因为在2004年实行了全体员工分红持股制度,曾饱受“为自己培养竞争对手”之苦的驰创电子才彻底摆脱了“败血症”,再度走上了飞速发展之路。
编 辑 蓝唐兆
E-mail:ltz@caistv.com
链接:
竞业禁止:
法定代表人：
乙方：
身份证号：
鉴于乙方是作为公司的代理人，全面负责公司的对方业务。对于在管理公司过程当中，知悉甲方的商业秘密，为保护双方的合法权益，双方就乙方对于公司工作的保密和竞业禁止约定了如下协议：
第一条竞业禁止的内容
竞业禁止：本协议所称竞业禁止，是指乙方在本协议规定的期限内，不得从事与特许系统相竞争的业务，包括以投资、参股、合作、承包、租赁、委托经营或其他任何方式参与有关业务；不直接或间接受聘于其他公司或组织参与有关业务；不直接或间接地从与总部相竞争的企业获取经济利益。
竞业禁止行业：竞业禁止的行业包括与本单位所服务的营业具有竞争性质的行业。
竞业禁止期限：竞业禁止的期限为合同履行期间。
第二条乙方的义务
1、乙方在甲方任职期间，应当遵守甲方规定的任何成文或不成文的保密规章、制度，履行与其工作岗位相应的保密职责。
2、乙方在甲方任职期间不得有下列行为：
（1）自营或者为他人经营与甲方同类或类似的营业；
（2）直接或间接或帮助他人劝诱甲方企业内掌握商业秘密的职工或关键岗位的职工离开企业；
（3）直接、间接影响或试图影响企业的客户关系，包括原材料、零部件产品的供应客户和企业产品的销售客户，使其向离职职工或者第三方转移。
第三条支付
由于乙方是甲方的代理人，因此作为高级管理人员的竞业禁止义务是法定的，所以甲方不需要向乙方支付经济补偿金。
第四条违约责任
乙方作为公司的代理人，具有法定的竞业禁止的义务。如果乙方违反本协议规定的义务，甲方对于乙方的收入享有归入权，并可以要求乙方赔偿甲方遭受的损失。
第五条争议的解决
双方应首先以协商方式解决因本合同引起或者与本合同有关的任何争议。如双方不能以协商方式解决争议，则双方同意将争议提交 仲裁委员会仲裁或者有管辖权的人民法院处理。
第六条协议生效及其他
本协议正本一式______份，甲、乙双方各执______份，______公司存一份，均具有同等法律效力。
甲方（签名）：
年 月 日
乙方（签名）：
年 月 日
雇员：_________
鉴于：雇员承认，由于受聘于公司（包括但不限于接受公司可能不时向其提供的培训）其可能充分接触公司的保密信息（定义见下文）、并且熟悉公司的经营、业务和前景及与公司的客户、供应商和其他与公司有业务关系的人有广泛的往来；雇员愿意根据本合同规定的条款和条件对保密信息保密，并不与公司及其关联公司相竞争。因此，双方经平等协商，达成合同内容如下：
第一条 定义
为本合同之目的，下列术语应具有下文规定的含义：
1．“保密信息”：指不论以何种形式传播或保存的与公司或其关联公司的产品、服务、经营、保密方法和知识、系统、工艺、程序、现有及潜在客户名单和信息、手册、培训资料、计划或预测、财务信息、专有知识、设计权、商业秘密、商机和业务事宜有关的所有信息。
2．“竞争业务”：指公司或其关联公司从事或计划从事的业务；和与公司或其关联公司所经营的业务相同、相近或相竞争的其他业务。
3．“竞争对手”：指除公司或其关联公司外从事竞争业务的任何个人、公司、合伙、合资企业、独资企业或其他实体。
4．“区域”：指公司或其关联公司从事或计划从事其各自业务的地理范围。
5．“期限”：指雇员受聘于公司的期限和该期限终止后_________年的时间。
6．“关联公司”：指控制公司的、由公司控制的或与公司受到共同控制的任何其他法人。
第二条 保密
1．雇员承诺对保密信息严格保密，并在其与公司的聘用关系终止时向公司返还所有保密信息及其载体和复印件。
2．雇员承诺，在期限内不以任何方式（1）向公司或其关联公司的任何其他与使用保密信息的工作无关的雇员；（2）向任何竞争对手；（3）为公司利益之外的任何目的向任何其他个人或实体披露任何保密信息的全部或部分，除非该等披露是法律所要求的；在这种情况下，披露应在该等法律所明确要求的范围内进行。
第三条 竞业禁止
1．雇员承诺，在期限和区域内不直接或间接地以个人名义或以一个企业的所有者、许可人、被许可人、本人、代理人、雇员、独立承包商、业主、合伙人、出租人、股东或董事或管理人员的身份或以其他任何名义：（1）投资或从事公司业务之外的竞争业务，或成立从事竞争业务的组织；（2）向竞争对手提供任何服务或披露任何保密信息。
2．雇员承诺，在期限内不直接或间接地劝说、引诱、鼓励或以其他方式促使公司或其关联公司的（1）任何管理人员或雇员终止该等管理人员或雇员与公司或其关联公司的聘用关系；（2）任何客户、供应商、被许可人、许可人或与公司或其关联公司有实际或潜在业务关系的其他人或实体（包括任何潜在的客户、供应商或被许可人等）终止或以其他方式改变与公司或其关联公司的业务关系。
3．雇员承诺，其未签订过且不会签订任何与本合同条款相冲突的书面或口头合同。
第四条 对价
雇员在此确认，其将从公司不时取得的薪金和其他补偿或利益构成其在本合同第二、三条中所作承诺的全部对价。
第五条 执行
双方同意在法律允许的范围内最大限度地执行本合同，本合同任何部分的无效、非法或不可执行均不影响或削弱本合同其余部分的有效、合法与可执行性。
第六条 公平承诺
双方同意，本合同第二、三条中所作约定的范围和性质是公平合理的，在此约定的时间、地理区域和范围是为保护公司和其关联公司充分使用其商誉开展经营所必需的。
第七条 违约救济
雇员承认，其违反本合同将给公司和／或其关联公司造成无法弥补的损害，并且通过任何诉讼获得的金钱赔偿都不足以充分补偿该等损害。雇员同意，公司和／或其关联公司有权通过临时限制令、禁止令、对本合同条款的实际履行或其他救济措施来防止对本合同的违反。但本条的规定不应被解释为公司和／或其关联公司放弃任何获得损害赔偿或其他救济的权利。
第八条 合同的修改与转让
1．本合同构成双方就本合同题述事项所达成的完整的合同和共识。非经双方书面同意，本合同不得被修改、补充或变更。
2．雇员不得转让本合同或由本合同产生的任何义务或权益。
第九条 法律适用与争议解决
1．本合同受中华人民共和国法律管辖，并应根据其进行解释。
2．双方应努力通过友好协商解决由本合同产生的或与本合同有关的所有争议。如协商未果，该等争议应被提交中国国际经济贸易仲裁委员会根据其规则和程序在［北京／上海］仲裁解决。仲裁过程中，双方应尽可能得继续履行本合同除争议事项外的其余部分。
第十条 文本
本合同一式两份，合同双方各执一份，具有同等效力。
双方在此于文末载明之日郑重签署本合同，以昭信守。
公司（公章）：_________雇员（签字）：_________
授权代表（签字）：_________身份证号码：_________
住所：_________住所：_________
乙方：性别：
出生年月：文化程度：
家庭地址：邮编：
电话：身份证号：
鉴于乙方知悉甲方的商业秘密，为保护甲方合法权益不受侵犯，甲乙双方根据国家有关法律法规，本着平等自愿和诚信的原则，经协商达成下列条款并共同遵守：
一、合同服务期内的保密义务
1.1乙方在甲方任职期间，必须遵守甲方固定的任何成文或不成文的保密规章、制度，履行与其工作岗位相应的保密职责。甲方的保密规章、制度没有规定或者规定不明确之处，乙方亦应本着谨慎、诚信的态度，采取任何必要、合理的措施，维护其于任职期间知悉或者持有的任何属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有保密义务的技术秘密或其他商业秘密信息，以保持其机密性。
1.2未经甲方书面同意，不得以泄露、公布、发布、出版、传授、转让或者其他任何方式使任何第三方（包括不该知悉该项秘密的甲方的其他职员）知悉属于甲方或者虽属于他人但甲方承诺有保密义务的技术秘密或者其他商业秘密信息，也不得在履行职务之外使用这些秘密信息。
1.3未经甲方书面同意，不得接受与甲方存在竞争或合作关系的第三方以及甲方客户或潜在客户的聘用（包括兼职），更不得直接或间接将甲方的业务推荐或介绍给其他公司。
1.4未经甲方书面同意，不得作为股东或投资人对与甲方业务相同或类似或相关的行业进行投资，更不得与甲方发生竞争，将甲方业务归为个人办理，或不以甲方名义从事与甲方竞争的业务。
1.5乙方离职后仍需对其在甲方任职期间接触、知悉的属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有过保密义务的技术秘密和其他商业秘密信息承担如同任职期间一样的保密义务和不擅自使用有关秘密信息的义务，直到这些信息在本行业中成为公知性信息为止。
1.6乙方在为甲方履行职务期间，不得擅自使用任何属于他人的技术秘密或其他商业秘密，亦不得擅自实施可能侵犯他人知识产权的行为。若由此导致甲方遭受第三方侵权指控时，乙方将承担甲方为应诉而支付的一切费用，同时甲方如需因此而承担侵权赔偿责任的，甲方有权向乙方追偿。上述应诉费用和侵权赔偿费用可以从乙方的薪酬总额中扣除。
1.7自甲方认定乙方需为其承担保密义务时起，甲方应向乙方支付一定数额的保密费，保密费列入乙方每月的薪酬总额内。
二、离职后的竞业禁止义务
2.1不论因何种原因从甲方离职，乙方应立即向甲方移交所有自己掌握的，包含有职务开发中商业秘密的所有文件、记录、信息、资料、器具、数据、笔记、报告、计划、目录、来往信函、说明、图样、蓝图及纲要（包括但不限于上述内容之任何形式之复制品），并办妥有关手续，所有记录均为甲方绝对的财产，乙方将保证有关信息不外泄，不得以任何形式留存甲方有关商业秘密信息，也不能得以任何方式再现、复制或传递给任何人。
2.2不论因何种原因从甲方离职，离职后3年内不得在与甲方从事的行业相同或相近的企业，及与甲方有竞争关系的企业内工作。
2.3不论因何种原因从甲方离职，离职后3年内不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产。
A公司是一家主要从事纺织品外贸业务的企业。2006年03月,B某进入A公司工作,工作期间,B某掌握了A公司大量的客户名单、营销计划、定价策略、进货渠道等经营信息。2007年2月27日,A公司与B某签订保密合同,约定B某任职期间应保守商业秘密且离职后2年内不得与其任职期内所接触的客户发生贸易关系。
2008年9月2日,B某从A公司离职。
C某于2008年7月设立D外贸公司,与B某系夫妻关系。2008年10月至2009年1月,D公司与A公司的多家客户发生数十笔纺织品外贸业务,业务总额达近百万欧元。
A公司获悉上述情况后,认为B某违反保密合同的约定,通过其妻C某使用本公司的客户名单,侵犯其商业秘密,遂诉至法院请求判令B某、D公司于2010年9月2日前停止与本公司的客户发生贸易往来;赔偿经济损失人民币若干万元。
【判决】
法院审理认为B某违反了保密合同的约定,判决:B某、D公司于2010年9月2日前停止与属于A公司商业秘密的涉案客户发生贸易往来;B某、D公司自判决生效之日起15日内一次性赔偿原告A公司经济损失人民币若干万元。
【评析】
(一)本案的性质——是竞业禁止还是商业秘密侵权
双方在保密合同中约定“B某任职期间应保守商业秘密且离职后2年内不得与其任职期内所接触的客户发生贸易关系”,B某认为该条款属于竞业禁止条款,因A公司未给予任何经济补偿,故该条款无效;A公司认为该条款并没有限制B某的就业,不属于竞业禁止条款,被告违反了保守商业秘密的义务,理应承担侵权赔偿责任。
竞业禁止条款是用人单位通过合同的方式对劳动者就业权限的某种限制,用人单位在每月支付给负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者一定的经济补偿金后,可以要求劳动者在离开用人单位一定期限内(最高不超过2年)不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。在竞业禁止尤其是离职后的竞业禁止纠纷中,往往夹杂着对原用人单位商业秘密的侵犯。
本案中,双方约定B某在离职后2年内不得使用A公司的商业秘密从事纺织品外贸业务,并不禁止B某自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务,即按照保密合同约定,B某可以到与A公司有竞争业务的用人单位工作,但不能利用A公司的商业秘密。所以这一约定并非竞业禁止条款,本案的性质应当依法界定为侵犯商业秘密纠纷。
(二)商业秘密的范围——客户名单是否具有商业秘密属性
商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。A公司所主张的客户名单并非是单纯的客户名称的列举,还包括客户的联系方法、客户的需求类型和需求习惯、客户的经营规律、客户对商品价格的承受能力等等,这些都是A公司在外贸经营活动中付出时间、资金和劳动逐步积累起来的经营信息,具有实用性,A公司也采取了一定的保密措施。所以,应当认定A公司的客户名单具有不为公众所知悉的商业秘密属性。
(三)侵犯商业秘密的举证规则——“实质性相似加接触”规则
“实质性相似加接触”规则是指法院在审理侵犯商业秘密案件中,如果被告所使用的商业信息与权利人的商业秘密相同或实质性相似,同时权利人又有证据表明被告在此前具备了掌握该商业秘密的条件,那么就必须由被告来证明其所使用之商业信息的合法来源,否则即应承担侵权赔偿责任。
本案中,一方面,与D公司发生外贸业务的主要客户与A公司的客户名单和业务品种有着同一性和相似性,构成“实质性相似”;另一方面,B某在任职期间已经掌握了A公司的上述商业秘密,D公司可以通过B某之妻C某知悉A公司的客户名单,构成“接触”。在此基础上,B某、D公司在法院规定的举证期限内未能提供出他们所使用的信息是合法取得或者合法使用的任何有效证据。
第二条 竞业期限
竞业禁止的期限为合同履行期间。风险提示：
甲方(公司)：
法人代表：
地址：
乙方(员工)：
身份证号码：
住址：
一、保密协议
鉴于乙方在甲方任职，作为甲方的负有保密义务的人员(高级管理人员、高级技术人员、负有保密义务的人员)，知悉和掌握甲方生存发展有重要关系的商业秘密和技术秘密，并将获得甲方支付的相应报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的规定，本着平等自愿和诚信的原则，双方就乙方在任职期间及离职以后保守甲方技术秘密和其他商业秘密的有关事项，约定下列条款共同遵守：
第一条 双方确认，乙方在甲方任职期间，因履行职务或者主要是利用甲方的物质技术条件、业务信息等产生的发明创造、作品、计算机软件、技术秘密或其他商业秘密信息，有关的知识产权均属于甲方享有。甲方可以在其业务范围内充分自由地利用这些发明创造、作品、计算机软件、技术秘密或其他商业秘密信息，进行生产、经营或者向第三方转让。乙方应当依甲方的要求，提供一切必要的信息和采取一切必要的行动，包括申请、注册、登记等，协助甲方取得和行使有关的知识产权。
上述发明创造、作品、计算机软件、技术秘密及其他商业秘密，有关的发明权、署名权(依照法律规定应由甲方署名的除外)等精神权利由作为发明人、创作人或开发者的乙方享有，甲方尊重乙方的精神权利并协助乙方行使这些权利。
第二条 乙方在甲方任职期间所完成的、与甲方业务相关的发明创造、作品、计算机软件、技术秘密或其他商业秘密信息，乙方主张由其本人享有知识产权的，应当及时向甲方申明。经甲方核实，认为确属于非职务成果的，由乙方享有知识产权，甲方不得在未经乙方明确授权的前提下利用这些成果进行生产、经营，亦不得自行向第三方转让。
乙方没有申明的，推定其属于职务成果，甲方可以使用这些成果进行生产、经营或者向第三方转让。即使日后证明实际上是非职务成果的，乙方亦不得要求甲方承担任何经济责任。乙方申明后，甲方对成果的权属有异议的，可以通过协商解决;协商不成的，由甲方所在地人民法院诉讼途径解决。
第三条 本合同所称甲方商业秘密是指不为公众所知悉、能为甲方带来经济利益，具有实用性并经甲方采取保密措施的信息，包括但不限于：
(一)技术信息：本合同所称技术信息是指甲方现有及正在开发或构想中的技术的有关信息，包括但不限于专利及非专利的专用技术、计算机软件、报告、操作手册、技术文档及与其相关的决议、文件及函电等未公开的专利、知识产权信息。
(二)经营信息：本合同所称经营信息是指甲方现有或未来将发生的与经营有关的信息，包括但不限于客户资料、营销计划、采购计划、定价政策、市场分析报告、甲方的区域分布、管理诀窍、财务资料、会计档案、进货渠道、买卖意向、广告计划、产品报价、服务网络、招投标中的标底及标书内容，以及尚未披露的董事会决议、定期报告、配股方案、分配方案等信息。
(三)管理信息：本合同所称管理信息是指甲方现有或未来将发生的与管理有关的信息，包括但不限于甲方现有及正在制定或构想中的人事信息、工作计划、组织结构信息、内部规章制度、工资待遇、奖金提成、薪资变动、业务规程等信息、文件和资料等。
(四)关于甲方重大法律问题的信息：包括但不限于甲方正在或将要进行的签订合同、履行合同、涉及仲裁或者诉讼、处分资产或者权益等事项的信息。
(五)商业秘密和其他秘密的载体上述商业秘密和其他秘密的载体，包括但不限于文字资料 、图形图表资料、音像资料和电子资料等，可以是载于书面的或是载于任何其他非书面介质上的或是口头上的。
(六)本合同所称商业秘密包括本协议签订前甲方已经拥有和签订协议后在经营活动中不断增加的商业秘密。凡属与甲方公司事务有关的一切保密信息，都属于应当保密的范围，在此所称的信息包括全部或部分由乙方本人为工作而构思或取得的内容。
第四条 乙方在甲方任职期间，必须遵守甲方规定的任何成文或不成文的保密规章、制度，履行与其工作岗位相应的保密职责。
甲方的保密规章、制度没有规定或者规定不明确之处，乙方亦应本着谨慎、诚实的态度，采取任何必要、合理的措施，维护其于任职期间知悉或者持有的任何属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有保密义务的技术秘密或其他商业秘密信息，以保持其机密性。
第五条 除了履行职务的需要之外，乙方承诺，未经甲方同意，不得以泄露、告知、公布、发布、出版、传授、转让或者其他任何方式使任何第三方(包括按照保密制度的规定不得知悉该项秘密的甲方其他职员)知悉属于甲方或者虽属于他人但甲方承诺有保密义务的技术秘密或其他商业秘密信息，也不得在履行职务之外使用这些秘密信息。
乙方的上级主管人员同意甲方披露、使用有关的技术秘密或其他商业秘密的，视为乙方已同意这样做，除非乙方已事先公开明确该主管人员无此权限。
第六条 双方同意，乙方离职之后仍对其在甲方任职期间接触、知悉的属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有保密义务的技术秘密和其他商业秘密信息，承担如同任职期间一样的保密义务并不擅自使用有关秘密信息的义务，而无论乙方因何种原因离职。
乙方离职后承担保密期限为： 两年 。
甲方同意在乙方离职后履行保密义务期间，向其支付保密费。乙方认可，甲方在支付乙方的工资报酬时，已通过薪金10%的计算考虑了乙方离职后需要承担的保密义务，故而无须在乙方在职或离职时额外支付保密费和经济补偿费。
第七条 乙方承诺，在为甲方履行职务时，不得擅自使用任何属于他人的技术秘密或其他商业秘密信息，亦不得擅自实施可能侵犯他人知识产权的行为。
若乙方违反上述承诺而导致甲方遭受第三方的侵仅指控时，乙方应当承担甲方为应诉而支付的`一切费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等;甲方因此而承担侵权赔偿责任的，有权向乙方追偿。上述应诉费用和侵权赔偿可以从乙方的工资报酬中扣除。
第八条 乙方在履行职务和完成具体工作任务时，若按照甲方的明确要求而必然导致侵犯他人知识产权的，若甲方遭受第三方的侵权指控，应诉费用和侵权赔偿不得由乙方承担或部分承担。
乙方的上级主管人员提出的要求或交付的工作任务，视为甲方提出的要求或交付的工作任务，除非甲方已事先公开明确该主管人员无此权限。
第九条 乙方因职务上的需要所持有或保管的一切记录着甲方秘密信息的文件、资料、图表、笔记、报告、信件、传真、磁带、磁盘、仪器以及其他任何形式的载体，均归甲方所有，无论这些秘密信息有无商业上的价值。
若记录着秘密信息的载体是由乙方自备的，则视为乙方已同意将这些载体物的所有权转让给甲方。甲方应当在乙方返还这些载体时，给予乙方相当于载体本身价值的经济补偿。
乙方应当于离职时，或者于甲方提出请求时，返还全部属于甲方的财物，包括记载着甲方秘密信息的一切载体。
但当记录着秘密信息的载体是由乙方自备的，且秘密信息可以从载体上消除或复制出来时，可以由甲方将秘密信息复制到甲方享有所有权的其他载体上，并把原载体上的秘密信息消除。此种情况乙方无须将载体返还，甲方也无须给予乙方经济补偿。
第十条 本合同中所称的任职期间，以乙方从甲方领取工资为标志，并以该项工资所代表的工作期间为任职期间。任职期间包括乙方在正常工作时间以外加班的时间，而无论加班场所是否在甲方工作场所内。
本合同中所称的离职，以任何一方明确表示解除或辞去聘用关系，并办理完毕交接手续的时间为准。乙方拒绝领取工资且停止履行职务的行为，视为提出辞职。
第十一条 违约责任
(一)乙方违反本协议的，甲方有权要求其立即停止侵害，同时依据公司的规章制度对其进行纪律处分直至解除劳动关系。
(二)乙方因违约行为为他方提供服务或造成甲方损失的，乙方因此得到利益和他方创造的价值全部归甲方所有，乙方负有向甲方给付上述所得利益的义务。造成甲方重大损失的，甲方有权要求其按照实际损失承担赔偿责任。
(三)上述相关损害赔偿费用，甲方有权从乙方的工资报酬中按比例扣除;
(四)乙方清晰地知道，如违反本合同任一条款，均会导致甲方巨大商誉及经济损失，故有可能承担违约的民事责任与刑事责任;违约金数额以 10万 元人民币计算;无论违约金给付与否，甲方均有权立即解除与乙方的聘用关系。
(五)乙方的违约行为给甲方造成损失的，乙方应当赔偿甲方的损失。违约金不能代替赔偿损失，但可以从损失额中抵扣。
(六)乙方在承担赔偿损失和其他民事责任后，甲方仍保留通过司法途径追究其刑事责任的权利。
第十二条 因本合同而引起的纠纷，如果协商解决不成，可向甲方所在地的人民法院提起诉讼。
上述约定不影响甲方请求知识产权管理部门对侵权行为进行行政处理。
第十三条 本合同自双方签字或盖章完成之日起生效。
第十四条 本合同如与双方以前的口头或书面协议有抵触，以本合同为准。 本合同的修改必须采用双方同意的书面形式。
第十五条 本协议壹式贰份，甲、乙双方各持壹份，均具有同等法律效力。双方确认，在签署本合同前已仔细审阅过合同的内容，并完全了解合同各条款的法律含义。
甲方(盖章) 乙方(签字)
代表(签字)
签约时间： 年 月 日 签约时间： 年 月 日
二、竞业限制合同
鉴于乙方在甲方任职，并将获得甲方支付的相应报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的规定，双方就乙方在就竞业限制的有关事项，约定下列条款共同遵守：
第一条 乙方承诺，其在甲方任职期间及离职后，非经甲方事先书面同意，不得有下列行为：
(一)为与甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的任何第三方服务或拥有利益。
(二)自行开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。
(三)为与甲方在产品、市场或服务方面直接或间接竞争的企业或者机构工作或者在这种企业、机构担任任何职务，包括股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等，或虽然不担任职务，但为前述单位提供指导、咨询、协助或拥有利益。
(四)自营或者为他人经营与甲方有竞争、供销或其他利益关系的业务。
(五)可能直接或间接转移本公司的业务，或对本公司的业务产生或将产生不利影响的行为。
(六)离职之前不得抢夺甲方客户，离职后不得带走甲方的客户。
(七)不得引诱其他雇员离职。
(八)离职后的 半年 内，不得开展与甲方竞争的业务或受雇于与甲方公司有竞争业务的公司。
(九)其他有损甲方利益的行为。
乙方同意，如上述行为涉及其近亲属，或借助他人名义，均视为乙方行为，由乙方承担违约赔偿责任。
第二条 本合同中所称的离职，以任何一方明确表示解除或辞去聘用关系，并办理完毕交接手续的时间为准。
第三条 作为乙方履行竞业限制义务的补偿，甲方须按月向乙方支付竞业限制补偿费 500 元/月(人民币大写：伍佰元/月)，并在每月发薪日由甲方转账至乙方工资代发账户。
无论因何种原因导致甲方不能按期将补偿费转入乙方工资代发账户的，甲方可在发薪日三个工作日内电话通知乙方到甲方以现金形式领取，若乙方拒绝领取补偿费，甲方有权将补偿费提存，提存费用由乙方承担，乙方连续六个月拒绝领取提存补偿费，视为乙方放弃已经提存的补偿费，本协议依然有效，直至终止条件出现。
甲乙双方约定的竞业期限届满，甲方即可停止补偿费的支付，同时，本协议自动终止;若乙方在本协议约定竞业期限内从事有关竞业禁止工作的，甲方即可停止补偿费的支付，同时，甲方将追究乙方的违约责任。
乙方应于每月1日前告知甲方现在的住所地址、联系方法及工作情况，如乙方在新的单位找到工作后，应主动向甲方提供新单位的工作证明及联系电话。甲方可以随时与乙方联系，并核实情况，乙方应当予以积极配合。
第四条 因本合同而引起的纠纷，如果协商解决不成，可向甲方所在地的人民法院提起诉讼。
第五条 乙方清晰地知道，如违反本合同任一条款，均会导致甲方巨大商誉及经济损失，故有可能承担违约的民事责任与刑事责任;违约金数额以 20万 元人民币计算;无论违约金给付与否，甲方均有权立即解除与乙方的聘用关系。
第六条 乙方的违约行为给甲方造成损失的，乙方应当赔偿甲方的损失。违约金不能代替赔偿损失，但可以从损失额中抵扣。
第七条 本合同自双方签字或盖章完成之日起生效。
第八条 本合同如与双方以前的口头或书面协议有抵触，以本合同为准。 本合同的修改必须采用双方同意书面形式。
第九条 本协议壹式贰份，甲、乙双方各持壹份，均具有同等法律效力。双方确认，在签署本合同前已仔细审阅过合同的内容，并完全了解合同各条款的法律含义。
甲方(盖章) 乙方(签字)
代表(签字)
职场上跳槽成风，但对于许多企业的高级员工尤其是掌握有核心技术和机密的人员来说，跳槽往往只能心动而不敢轻易行动。原因何在?职场上通行的竞业禁止规则仿佛一副镣铐，让他们行动不便。
竞业禁止条款是用人单位用来保护商业秘密的重要手段。将于明年年初开始执行的《劳动合同法》对竞业禁止有关规定做出了修改，其中最大的变化就是加大了对劳动者的保护力度。与现行规定相比，主要变化体现在三个方面，首先是规定竞业禁止的最长期限由3年变为了两年；其次是明确了竞业禁止经济补偿金的给付时间应当在解除或终止劳动合同后，并且须在竞业禁止期限内按月支付；最后是明确了竞业禁止经济补偿金及违约金的标准均按双方约定执行。
当然，由于《劳动合同法》并未对一些细节问题做出相应的解释，因此对于现实中现存的一些矛盾还无法找到很好的解决方案，这对于职场人士来说，在日后签订此类协议时需格外小心。
禁止期限不超过两年
一位杭州读者张先生向记者咨询道，竞业禁止的年限到底为多长?这位读者是一个金属粉末加工方面的技术人员，曾与当地一家企业签订了5年的竞业禁止协议，离开这家公司之后他去国外工作了近4年时间，近日又回到杭州与另外一家公司签订了劳动合同，但原公司认为他没有履行协议，要他承担相应的违约责任。这位读者表示，自己就是一个靠技术吃饭的普通工人，如果不让他从事这方面的工作，等于是砸了他的饭碗。
上海君悦律师事务所许海波律师表示，张先生与原公司签订的竞业禁止协议对他已失去约束力。因为根据相关规定，竞业禁止年限最长不能超过3年，而《劳动合同法》又将期限再次缩短为两年。
根据劳动部1996年发布的《关于企业职工流动若干问题的通知》第二条的规定，“掌握商业秘密的职工”在就业或解除劳动合同后的一定期限内(不超过3年)，不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但是用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。
而《劳动合同法》二十四条规定：竞业禁止的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业禁止的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业禁止的约定不得违反法律、法规的规定。
在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竟业禁止期限，不得超过两年。
补偿标准双方平等约定
“对于补充标准的约定，双方可以进行协商，这相对现行的做法来说，有了很大的改善。”许海波在接受记者采访时如是说。
据了解，此前签订竞业禁止条款时，公司方往往处于强势地位，因此在制订协议条款时，很容易从自身角度出发，因而造成员工在此方面毫无平等可言，以至于竞业禁止协议常常被人诟病，甚至被人称之为披着合法外衣的霸王条款。
许海波举例说，有些竞业禁止协议中往往会这样规定，假定某位员工月工资只有2500元，被要求在与公司终止劳动关系后，不得再经营与原单位相同或部分相同的业务，不得在与原单位经营范围相同或部分相同的单位任职。如违约，可能会支付巨额的违约金如100万元，还应赔偿公司由此造成的一切经济损失。而于此同时，用人单位在签订竞业禁止协议时，还特意说明日常工资中就包含竞业禁止的经济补偿，不再给员工经济补偿。“这些做法显然与法律背道而驰，获得补偿和竞业禁止是相对应的。”他如此表示。
对此，《劳动合同法》第二十三条规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业禁止条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业禁止期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业禁止约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
许海波表示，第二十三条内容规定，在解除或者终止劳动合同后，在竞业禁止期限内，企业应按月支付劳动者经济补偿。当然，支付形式可以灵活多变，比如双方商定具体数额，也可以一次性支付。不过对于劳动者违反竞业禁止约定的，也应当按照约定向用人单位支付违约金。而且支付违约金后，还得接着遵守竞业禁止条款。
尚存三大争议点
可以明确的是，如果用人单位事先违约，而职场人士违约在后，则无需承担相应责任。但由于《劳动合同法》中对于一些限制条款的规定比较粗疏，需要做出更为明晰的解释，否则很难解决当前有争议的问题。
争议一：用人单位违约在先如何处理?
柳先生此前在上海一家合资机械公司担任总工程师一职，并签有《保密协议》，该协议只规定柳先生的责任和义务，而未涉及到竞业禁止违约金方面的约定，柳先生离职后也没有得到相应补偿，不久他又进入另外一家机械公司任职，因而被原公司告上法庭。虽然柳先生辩称是对方没有支付补偿金在先，因此可以认定《保密协议》无效，但是法院认为这仅是双方在签订或履行保密协议过程中略有瑕疵，不能因此而否定协议的有效性，因此法院判定柳先生必须承担相应的违约责任。
在草案中还曾出现过如下规定：用人单位未按照约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付竞业禁止经济补偿的，竞业禁止条款失效。但在后来的正式文本中，却删除了这项内容。对此许海波表示，虽然立法者是出于考虑平衡雇佣双方的利益关系，但实际上很多用人单位并不会主动在竞业禁止协议中提到补偿条款。即便是公司违约在先，而劳动者随后违约，双方由此发生纠纷时，对劳动者也是不利的。
争议二：期限规定过于笼统
前程无忧网在一次调查中得到的相关数据显示：对与员工签订“竞业禁止协议”(或称“商业保密协议”)的企业调查显示，有42％的企业要求保密时限为1年，37％企业的保密时限为两年，21％的企业则规定保密时限达到3年。但新的《劳动合同法》规定最长不超过两年。
前程无忧资深职业顾问冯丽娟，从企业角度，核心技术的研发和业务拓展投入的成本逐年上升，高科技公司与雇员签订“竞业禁止协议”将日益普遍和必要。但是期限正在成为一个敏感问题，应该区别对待。如当前知识与技术更新节奏加快，高新技术领域一年就会产生技术与产品的升级换代，特别是发展变化迅速且无地域限制的网络产业，竞业禁止限制期限不宜过长。在美国，网络公司的相关竞业禁止条款期间被要求不宜超过6个月。
争议三：补偿到底应该是多少?
有调查数据显示：目前仅29％的公司在协议中明确了竞业禁止生效期间给付员工一定数额的补偿，最高补偿金额为12个月的收入，最低补偿金额为3个月。
虽然《劳动合同法》已经做出明确规定，双方可以商定具体补充标准。但是中国人民大学法学
院法学博士袁钢表示，由于没有规定具体补充标准，而用人公司又处于强势地位，因此对于职场人士来说，他们往往只能被动接受公司提出的条款，这显然有失公平。
竞业限制条款是限制劳动者在劳动关系消灭以后的一段时间内参与或者从事与原用人单位同业竞争的活动，以保护原用人单位的商业秘密的合同条款。职工在本单位任职期间和离职后的一段时间内参与或从事与本单位相同或者相类似的业务竞争，不论为谁的利益，都在禁止之列。竞业限制条款严重影响了劳动者拥有的劳动自由权，其意义，应在于寻找公民劳动权、从业自由权和企业商业秘密保护、公平竞争市场规则之间的平衡点。因此，对竞业限制采取谨慎认可的态度，对其合法性设定较为严格的条件，应该是可取的。
然而，在实际的立法活动与司法实践当中，我们却看到，不同的地方对于“平衡点”的寻找，并不是完全相同的。下面，我就以江苏省，上海市两地的规定以及最高人民法院关于竞业限制所作出的解释进行阐述。
一、用人单位未按约定支付经济补偿金。是否成为法定解除事由
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（四）》中规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿金，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持”。上海市则这样规定：“用人单位与负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者在竞业限制协议中对经济补偿金的标准、支付形式有约定的，从其约定。因用人单位原因不按协议约定支付经济补偿金，经劳动者要求仍不支付的，劳动者可以解除竞业限制。”由此可见，最高人民法院是将未按约定支付经济补偿金作为了法定解除事由，而上海市仅仅将其认定为违约责任。
从合同法的意义上说，竞业限制条款属于协商条款，是双方的意思表示，应当遵循合同法的基本原则。《合同法》第52条明确规定了合同无效的五个条件，而“未按照约定支付违约金”显然不在其中，它仅仅属于合同履行而非合同订立的瑕疵。我们应将合同条款的有效性与合同的具体履行区分开，只要雇佣双方的竞业限制约定是双方真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合意符合一般合同的生效要件即为生效。
“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”规定的是劳动者的违约责任，那么用人单位不按约定支付经济补偿金，也只能将其归入违约行列，不能构成对竞业限制条款效力的否定性因素，否则，会混同合同效力与合同履行的概念。无论是用人单位与劳动者同时履行，还是用人单位或劳动者享有后履行义务，用人单位履行的都是经济补偿的义务。当用人单位没有履行这一义务时，其作为违约方应当承担相应的责任，也就是支付补偿金，如果要加重这种义务，也应当是惩罚性赔偿或者支付违约金，而不是直接赋予劳动者免除自己义务，主张合同无效的权利。直接由劳动者来选择合同是否有效，不仅有违法理，也从根本上违反了设置竞业限制义务是为了保护用人单位商业秘密的初衷，使得竞业限制条款形同虚设，无法保护用人单位的利益，更何谈寻找劳动者与用人单位之间的“平衡点”。立法赋予劳动者选择合同失效的权利，加之劳动者是否履行竞业限制的义务的难以监督，某种程度上使之成为单务合同，实际意义上说，是完全放弃了对于劳动者的诚信要求。
二、“在合同中约定经济补偿金”能否成为生效要件
《江苏省劳动合同条例》第二十八条第一款规定：“用人单位对处于竞业限制期内的离职劳动者应当按月给予经济补偿”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（四）》中规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的百分之三十按月支付经济补偿的，人民法院应予支持”。
一些学者据此认为，约定经济补偿金应为竞业限制合同的生效要件。“约定补偿金是竞业限制条款具备法律效力的条件之一，这是英法劳动法判例的共同结论。企业向劳动者支付经济补偿金是企业对劳动者承担在特定时间和地点内非竞争义务的一种对价，而这一对价必然是金钱性的。”
而我认为，如果用人单位与劳动者在竞业限制合同中未约定补偿金，应属合同的瑕疵。这种限制了劳动者劳动自由权但却未规定企业补偿义务的合同，即如上述说法“缺乏对价性”。但这也只是属于合同显失公平，或者劳动者基于对于法律知识的欠缺，即重大误解订立的合同。同样，当此种未规定经济补偿金的竞业限制合同并未损害国家，集体，第三人利益的时，当然不能随意认定其为无效合同。劳动者完全可以依照《合同法》第54条的规定，或者要求撤销，或者要求变更。即可以主张用人单位支付补偿金，或者主张撤销该合同。若劳动者实际履行后，请求变更合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但不应担直接判定合同无效。实践中竞业限合同存在蜕化为单方要求、格式合同，甚至规章制度的情况，也有用人单位出于保护商业秘密需要，将竞业限制，泛滥为禁止一切竞争；将竞业限制设置为没有地域范围的“合意”；甚至如刚才所言，只规定了竞业限制要求，而没有约定经济补偿金的，但这些情况并不导致合同从未生效，而是可以根据合同法第五十四条，进行变更或撤销。
