建立工会的法律依据

建立工会的法律依据（精选6篇）

建立工会的法律依据 篇1

一、绪言

新中国成立之初，在党的领导下，工会、共青团、妇联、工商联、科协、侨联、台联、青联八大人民团体和各民主党派、无党派以及海外进步人士的代表，共同参与创建中华人民共和国。1949年9月29日中国人民政治协商会议第一届全体会议选举中央人民 1 政府委员会，通过《中国人民政治协商会议共同纲领》，宣告中华人民共和国成立。1950年4月30日、6月29日和30日，新中国先后颁布婚姻法、工会法、土地改革法，这三部法律并称为建国初期三大法律。工会参与建国和国家颁布工会法的历史，反映了党和政府对工会运动的重视。

从起临时宪法作用的共同纲领，到1954年第一部宪法、1975年第二部宪法、1978年第三部宪法、1982年第四部宪法，以及1988年、1993年、1999年、2004年对第四部宪法的修改，都明确规定我国 2 是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家，国家的一切权力属于人民，人民通过各级人民代表大会和各级人民政府行使国家权力。

党是工人阶级的先锋队组织。党的十八大进一步强调坚持人民主体地位，全心全意依靠工人阶级，支持工会、共青团、妇联等人民团体充分发挥桥梁纽带作用。党领导人民制定宪法和法律，党必须在宪法和法律范围内活动。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。工会是工人阶级的群众组织。工会 3 在党的领导下依照宪法、法律和工会章程，独立自主地开展活动，维护职工合法权益，维护国家政权稳定。

目前，我国有5亿多城镇人口和8亿多农村人口。在农村人口中，有2.5亿多农民工。包括农民工在内的全国职工队伍有4亿多人。把广大职工组织起来，是巩固党的阶级基础的现实需要；切实维护职工合法权益，是全面建成小康社会的时代要求；带领广大职工坚定不移地沿着中国特色社会主义工会发展道路前进，是实现中华民族伟大复兴的历史使命。

二、工会工作的法律依据

法律是国家制定或认可，由国家强制力保证实施，以规定当事人权利和义务为内容的具有普遍约束力的社会规范。它以条文形式告知人们，什么可以做，什么不可以做，哪些行为合法，哪些行为非法，以及违法者将受到怎样的制裁，其最终作用是维护秩序。

依法治国是宪法规定的基本方略。在宪法基础上建立的具备民主、法治和人权基本要件的体制，称为民主的宪政体制，这种体制按照民主原则、民主方式和法定程序进行民主政治活动。工会贯彻依法治国方略，必须始终坚持依法维权、依法治会，进一步把各 5 项工作纳入法制化轨道。

（一）国体和政体及法律体系

国体是国家性质的反映，它确定社会各阶级在国家中的地位。政体即政权组织形式，反映统治阶级如何反对敌人保护自己。

法律包括国际法和国内法。国际法指适用主权国家之间以及其它具有国际人格的实体之间的法律规则的总体。国内法是指由某一国家制定或认可并在本国主权管辖内生效的法律。某一国家现行的全部法律规范就是这一国家的法律体系。

世界各国有的采用大陆法系，有的采用海洋法系。大陆法系发源于欧洲大陆的德法两国，主要以成文法为主，故而称为大陆法系或成文法系。海洋法系起源于英国，发展于美国，以判例法为主，因两国均为海洋国家，故称为海洋法系或英美法系。

中国特色社会主义法律体系，它不同于任何其它法律体系的地方，是它产生并服务于中国特色社会主义经济、政治、文化和社会制度。

1、法律部门

法律体系的横向划分即法律部门。九届全国人大 7 常委会工作报告中说：“根据立法工作的实际需要，初步将中国特色社会主义法律体系划分为七个法律部门，即宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼及非诉讼程序法”。

2、法律渊源

法律体系的纵向划分即法律渊源。中国特色社会主义法律体系的渊源包括：①宪法；②全国人大及其常委会所制定的法律；③国务院所制定的行政法规；④省、自治区、直辖市人大及其常委会所制定的地方性法规。较大的市，包括省、自治区人民政府所在地 8 的市、经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市的人大及其常委会所制定的地方性法规；⑤民族自治地方，即自治区、自治州、自治县的人大所制定的自治条例和单行条例；⑥国务院各部门所制定的部门规章；⑦省、自治区、直辖市和省、自治区人民政府所在地的市、经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府所制定的政府规章。

3、社会法部门

社会法是调整劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律。我国的社会法部门主要由劳动保障法、社 9 会保障法、社会公益与慈善法三个子部门组成。

劳动保障法主要包括劳动法，劳动合同法，工会法，就业促进法，职业病防治法，安全生产法等；

社会保障法包括社会保险法和特殊群体权益保障法，如残疾人保障法，未成人保护法，老人权益保障法，妇女权益保障法等；

社会公益与慈善法包括公益事业捐赠法、红十字会法和社会救助法等。

（二）工会权益保障法律体系

工会权益保障法律体系，包括宪法、劳动法、工 10 会法、与工会法相关司法解释和各省、自治区、直辖市根据工会法制定的工会法实施办法或者工会条例。

1、工会法

工会法是保护工会法律地位的法。所谓工会的法律地位，就是指工会在法律关系中的资格，或者说它所应享受的权利和所应承担的义务的总和。各国工会法均规定工会是为保护劳动者权利而成立的组织。《世界人权宣言》中关于“人人有为维护其利益而组织和参加工会的权利”的规定，《经济、社会及文化权利国际公约》中关于“人人有权组织工会和参加他所选择 11 的工会，以促进和保护他的经济和社会利益”的规定，可认为是各国工会法内容的抽绎和概括，揭示了工会系“维权”组织的本质特征。

工会法的主旨，归根结底是为了保护工资劳动者的权利。我国工人阶级是国家的领导阶级。工资劳动者及其家属构成社会上一个极大群体，他们的权利是人权概念的重要组成部分。所以，工会法是促进民主法制和人权保障事业的一项重要法律。

我国工会立法先后经历了1950年、1992年、2001年三个文本，反映了我国社会经济的发展进程 12 及其对工会运动的客观需要。我国现行工会法对工会的性质、职责、组织机构、法人资格、经费收缴以及停工怠工处置都做出了明确规定。

⑴工会的性质

中国的三次工会法对工会性质的规定，措辞虽略有不同，但内容一致，即工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织。这句话点明了工会的阶级性、自愿性和群众性特点。另外，依据劳动法、工会法和中国工会章程的规定内容，工会还是独立性和永续性的组织。①阶级性。参加工会必须是以工资收入为主要生 13 活来源的体力劳动者和脑力劳动者，即被用人单位招用的劳动者。②自愿性。职工参加或组织工会完全是自愿的，任何组织和个人不得阻挠和限制。③群众性。工会法和中国工会章程规定，只要是工资劳动者，不分民族、种族、性别、职业、宗教信仰、教育程度，都有依法参加和组织工会的权利。④独立性。劳动法规定，工会依法独立自主地开展活动。工会法规定，工会依照工会章程独立自主地开展工作，国家保护工会的合法权益不受侵犯。⑤永续性。中国工会不是暂设性组织，而是永久性连续性组织。基层工会所在的 14 企业终止或者所在的事业单位、机关被撤销，该工会组织相应撤销；它的经费财产由上级工会处置；会员的会籍可以继续保留。中国工会作为一个整体，它是永久存在的组织。

⑵工会的职责

依据现行工会法规定，工会的职责，归纳起来主要有以下10种：①工会组织和教育职工，通过各种途径和形式，参与管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务，协助人民政府开展工作。国家机关起草法律、法规、规章时，县级以上各级人民政府 15 制定国民经济和社会发展计划或者制定政策措施时，凡涉及职工切身利益的，均应听取同级工会意见。县级以上各级总工会可以为所属工会和职工提供法律服务。②县级以上各级人民政府可以通过会议等形式，向同级工会通报重要的工作部署和与工会工作有关的行政措施，听取意见。各级政府劳动行政部门应会同同级工会和企业方面代表，建立劳动关系三方协商机制，研究解决劳动关系方面的重大问题。③工会通过平等协商和集体合同制度，协调劳动关系，维护职工权益。工会通过职工代表大会或者其他形式，组 16 织职工参与本单位的民主管理和监督。改制为公司的企业，董事会、监事会中应有职工代表。企业、事业单位研究经营管理和发展等重大问题，应听取工会意见。④工会帮助、指导职工与企业、事业单位签订劳动合同。⑤企业、事业单位如有克扣职工工资、不提供劳动安全条件、随意延长劳动时间、侵犯女职工和未成年工特殊权益等违反劳动法律、法规的行为，工会有权要求改正，必要时可请求政府处理。工会有权参加职工因工伤亡事故等的调查处理。⑥工会参加企业的劳动争议调解工作；派代表参加同级地方劳动争 17 议仲裁组织；职工申请劳动争议仲裁或向人民法院起诉的，工会应当给以支持和帮助。⑦企业发生停工怠工事件，工会应当代表职工同所在单位或有关方面协商，并提出解决意见；对于职工合理要求，企业、事业单位应予解决；工会协助尽快恢复生产、工作秩序。⑧对于建立工会组织的企业、事业单位、机关，无正当理由拖延或者拒不按照每月职工工资总额的2%向工会拨缴经费者，工会可向法院申请支付令以至申请强制执行。⑨工会对违反工会法侵犯其合法权益的，有权提请政府或有关部门予以处理，或向法院提起诉 18 讼。⑩工会应动员和组织职工积极参加经济建设，完成生产任务和工作任务；教育职工提高思想道德、民主法律、科学文化、技术技能、健康安全和社会文明六个方面的基本素质，加强劳动纪律；协助所在单位办好职工集体福利事业，做好工资、劳动安全和社会保险工作；支持企业、事业单位依法行使经营管理权。

⑶工会的组织机构

根据工会法和工会章程，中国工会的组织原则，一是民主集中制的根本组织原则，二是产业和地方相结合的组织领导原则。

根本组织原则的主要内容是：个人服从组织，少数服从多数，下级组织服从上级组织；各级工会委员会由会员大会或者会员代表大会选举产生，向其负责并报告工作，并接受其监督；会员大会和会员代表大会有权撤换或者罢免其所选举的代表和工会委员会组成人员。

组织领导原则的主要内容是：同一企业、事业单位、机关中的会员，组织在一个基层组织中，而不是按工种、职业组织职业工会；同一行业或性质相近的几个行业，根据需要建立全国的或地方的产业工会组 20 织。产业工会委员会每届任期5年；除极少数产业工会委员会实行系统领导同时尊重地方工会的意见以外，其他产业工会全国委员会与地方总工会对所属地方产业工会实行产业和地方双重领导。

根据工会法和江苏省实施工会法办法，工会按照下列规定进行机构设置：①企业、事业单位、机关有会员25人以上的，应当建立基层工会委员会；不足25人的，可以单独建立基层工会委员会，也可以由两个以上单位的会员联合建立工会基层委员会，也可以选举组织员一人。企业职工人数较多的乡镇、城市街 21 道，可以建立基层工会联合会。基层工会委员，每届任期3年或5年。②各级工会依法设立各专门委员会，包括经费审查委员会、女职工委员会（女职工人数较少时设女职工委员）、工会劳动法律监督委员会（会员人数少于25人时设监督员）。③县级以上地方建立地方各级总工会，总工会委员会委员每届任期5年。④全国建立统一的中华全国总工会。

企业基层工会女职工委员会及其以上各级工会女职工委员会均是妇女联合会的团体会员。

⑷工会的法人资格

中华全国总工会、地方总工会、产业工会具有社会团体法人资格。

基层工会组织具备民法通则规定的法人条件的，依法取得社会团体法人资格。

社会团体法人是民法关系的主体之一。基层工会一般均具备《民法通则》规定的法人条件，如果有的不完全具备法人条件，关键的一个原因是尚未达到“有必要的财产和经费”，而这正是企业没有依法拨缴工会经费所造成的结果。根据《关于在民事审判工作中适用〈中华人民共和国工会法〉若干问题的解释》，不 23 论什么性质的企业，凡是建立工会组织的，都应按照规定拨缴工会经费，尊重工会的财产所有权，依法支持工会社团法人存在和开展活动。

⑸工会经费财产

工会经费的来源，包括会员按照每月基本收入（不含奖金、津贴、补贴）的千分之五缴纳的会费；建立工会组织的企业、事业单位、机关按每月全部职工工资总额的百分之二向工会拨缴的经费（在税前列支）；工会所属企业、事业单位上缴的收入；人民政府的补助等项目。企业、事业单位无正当理由拖延或 24 者拒不拨缴工会经费，基层工会或者上级工会可以向当地人民法院申请支付令；拒不执行支付令的，工会可以依法申请人民法院强制执行。

各级人民政府和用人单位，应当为工会办公和开展活动，提供必要的设施和活动场所等物质条件。工会的财产、经费和国家拨给工会使用的不动产，任何组织和个人不得侵占、挪用和任意调拨。工会所属的为职工服务的企业、事业单位，其隶属关系不得随意改变。侵占工会经费和财产拒不返还的，工会可以向人民法院提起诉讼，要求返还，并赔偿损失。

⑹停工怠工处置

职工因劳动争议而停工、怠工时，工会应代表职工反映意见和要求，并提出解决意见，合理的，企业、事业单位应当予以解决。

为了做好劳动争议的预防与调处工作，用人单位应当依法成立劳动争议调解组织。地方劳动争议仲裁机构应当有同级工会代表参加。

2、司法解释

为了正确审理涉及工会经费和财产、工会工作人 26 员权利的民事案件，维护工会和职工的合法权益，根据《中华人民共和国工会法》、《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，2003年，最高人民法院出台了《关于在民事审判工作中适用〈中华人民共和国工会法〉若干问题的解释》。这一具有法律效力的规范性解释，与工会法一样，具有普遍的约束力。

3、江苏省实施《中华人民共和国工会法》办法 《江苏省实施<中华人民共和国工会法>办法》共有43条规定，其特色主要体现在以下三个方面：

在强化工会维护职工合法权益基本职能方面：办法第二条规定，维护职工合法权益是工会的基本职责。各级工会代表职工的利益，依法维护职工的合法权益；第五条规定，女职工委员会或者女职工委员在同级工会领导下开展工作，维护女职工的合法权益；第十九条、第二十条的内容规定，工会通过实行劳动法律监督、参与劳动争议处理和劳动争议仲裁，促进劳动关系和谐；第二十四条、第二十五条的内容规定，工会通过参与立法和执法检查、与政府建立联席会或座谈会制度、与劳动行政部门和企业建立三方协商机 28 制，实现对职工权益的宏观维护。

在稳定劳动关系服务企业发展方面：办法第九条规定，工会动员和组织职工积极参加经济建设，鼓励职工开展合理化建议、技术创新、技术协作和技能竞赛等活动，努力完成生产任务和工作任务，服务企业发展；工会组织职工开展民主法制教育、职业道德教育和文化学习、技术培训。

在促进工会组织的建立和健全方面：针对一些非公有制企业工会组建工作存在阻力、进展缓慢的情况，办法第三条规定，用人单位应当在开业或者成立 29 之日起一年内依法建立工会。第二十九条第二款规定，用人单位成立之日起一年内仍未依法建立工会的，从期满后的第一个月起，应当按全部职工工资总额的百分之二向上级工会拨缴工会筹备金。工会建立后，上级工会依照比例返还该单位工会。第四条规定，乡镇、城市街道，以及国家和省人民政府批准设立的开发区、工业园区应当建立工会。职工较多的城市社区、村可以建立工会。

（三）劳动权益保障法律体系

在社会权利体系中，劳动权是与财产权相对应的 30 生存权。天赋人权，首先应该赋予人生存的权利，这是对抗财产权的最有力的法的理念。作为生存权，劳动权一般都具有宪法权利的性质，世界各国一般都将劳动权作为基本内容写入宪法。

1、集体劳权

集体劳权，又称为劳动基本权，是由劳动者集体享有并通过工会来具体行使的权利。

随着国际资本进入和非公有制经济发展，劳动关系日益国际化和市场化。政府对于劳动关系，不再象计划经济时期那样“一竿子插到底”，而是压缩管理以增 31 加当事人双方协商的空间。在市场经济发达国家，这个空间是由工会和雇主组织去填补。

在市场经济条件下，劳动权的实现，首先是集体劳权的实现，劳动关系的调整主要是集体劳动关系的调整。劳动者只有形成集体力量，拥有一个真正能够代表自己的工会，才能平等地与雇主进行协商，通过签订和履行集体合同，达成改善劳动条件和提高劳动标准目标。

2、个别劳权

个别劳权，即劳动者个人权利，是指与劳动者个 32 人利益直接相关、由劳动者个人享有、只能由其个人行使的权利。我国宪法、劳动法、工会法、劳动合同法、就业促进法、劳动争议调解仲裁法、社会保险法、职业病防治法、安全生产法、职业教育法等法律，对劳动者的劳动就业权、劳动报酬权、休息休假权、劳动保护权、职业培训权、社会保障权、团结民主权、劳动争议权等相关权利进行了规定。其中，劳动法作为调整劳动法律关系的基本法律，是宪法以下的最高层次的立法，从法的效力的角度而言，对劳动者的劳动权益具有偏重保护和优先保护、平等保护和特殊保 33 护、基本保护和全面保护的强大效力。

①劳动就业权

包括劳动者平等就业的权利、选择职业的权利、非法定情形不失去劳动机会的权利。

宪法规定，中华人民共和国公民有劳动的权利和义务；劳动是一切有劳动能力的公民的光荣职责。

劳动法规定：劳动者享有平等就业和选择职业的权利，劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。妇女享有与男子平等的就业权利。在录用职工时，除国家规定的不适合妇女的工种或者 34 岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。劳动法还规定，劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位，明确劳动者有辞职的权利。

就业促进法规定，用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件，不得实施就业歧视。农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的劳动权利，不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。

②劳动报酬权

劳动报酬权是劳动权的核心。劳动法规定，实行按劳分配原则，实行男女同工同酬，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠；劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。国家劳动行政管理部门发布的《工资支付暂行规定》、《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》、《企业职工带薪年休假实施办法》、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》以及江苏省人大通过的《江苏省工资支付条例》，明确了工资支付的办法，36 禁止克扣或无故拖欠劳动者的工资，不得以实物和有价证券等形式替代，不得规定劳动者在指定地点和场合消费，也不得规定劳动者的消费方式。

③劳动保护权

劳动保护权是指劳动者在安全卫生的条件下进行工作的权利。按照劳动法和劳动合同法的规定，劳动者享有的劳动保护杈主要包括：安全卫生环境条件获得权；取得劳动保护用品权；获得法律规定的休息时间权；定期健康检查权；依法获得特殊保护权；对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，劳动 37 者有拒绝执行权；对危害生命安全和身体健康的行为，有批评、检举、控告权。

④社会保障权

社会保障权又称福利权，即公民要求国家通过立法来承担和增进全体国民的基本生活水准的权利。具体而言，即政府和社会应保障个人和家庭在遭受工伤、职业病、失业、疾病和老年时期维持一定的固定收入并获得其它各种补助。社会保险法规定，劳动者依法享有养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险、工伤保险五个方面的权益。

⑤职业培训权

职业培训是国民教育的组成部分，其内容包括基本素质培训、职业知识培训、专业知识与技能培训和社会实践培训。由于现代化的企业广泛采用机器和机器体系生产，劳动者不但需要熟练地掌握操作技能,而且需要深刻地理解专门知识，因此，通过培训提高劳动者的知识和技能，是促进就业和发展社会生产力的需要。宪法、劳动法、就业促进法、职业教育法，为劳动者享有职业培训权，提供了充分的法律依据。

宪法规定，公民有接受教育的权利和义务。

劳动法第六十六条规定，国家通过各种途径，采取各种措施，发展职业培训事业，开发劳动者的职业技能，提高劳动者素质，增强劳动者的就业能力和工作能力。第六十七条规定，各级人民政府应当把发展职业培训纳入社会经济发展的规划，鼓励和支持有条件的企业、事业组织、社会团体和个人进行各种形式的职业培训。第六十八条规定，用人单位应当建立职业培训制度，按照国家规定提取和使用职业培训经费，根据本单位实际，有计划地对劳动者进行职业培训。从事技术工种的劳动者，上岗前必须经过培训。40 第六十九条规定，国家确定职业分类，对规定的职业制定职业技能标准，实行职业资格证书制度，由经过政府批准的考核鉴定机构负责对劳动者实施职业技能考核鉴定。

就业促进法第四十四条规定，国家依法发展职业教育，鼓励开展职业培训，促进劳动者提高职业技能，增强就业能力和创业能力。第四十五条规定，县级以上人民政府根据经济社会发展和市场需求，制定并实施职业能力开发计划。第四十六条规定，县级以上人民政府加强统筹协调，鼓励和支持各类职业院校、职 41 业技能培训机构和用人单位依法开展就业前培训、在职培训、再就业培训和创业培训；鼓励劳动者参加各种形式的培训。第四十七条规定，县级以上地方人民政府和有关部门根据市场需求和产业发展方向，鼓励、指导企业加强职业教育和培训。职业院校、职业技能培训机构与企业应当密切联系，实行产教结合，为经济建设服务，培养实用人才和熟练劳动者。企业应当按照国家有关规定提取职工教育经费，对劳动者进行职业技能培训和继续教育培训。第四十八条规定，国家采取措施建立健全劳动预备制度，县级以上 42 地方人民政府对有就业要求的初高中毕业生实行一定期限的职业教育和培训，使其取得相应的职业资格或者掌握一定的职业技能。第四十九条规定，地方各级人民政府鼓励和支持开展就业培训，帮助失业人员提高职业技能，增强其就业能力和创业能力。失业人员参加就业培训的，按照有关规定享受政府培训补贴。第五十条规定，地方各级人民政府采取有效措施，组织和引导进城就业的农村劳动者参加技能培训，鼓励各类培训机构为进城就业的农村劳动者提供技能培训，增强其就业能力和创业能力。第五十一条规定，43 国家对从事涉及公共安全、人身健康、生命财产安全等特殊工种的劳动者，实行职业资格证书制度，具体办法由国务院规定。

职业教育法规定，公民有依法接受职业教育的权利。国家实行劳动者在就业前或者上岗前接受必要的职业教育的制度。从事技术工种的职工，上岗前必须经过培训；从事特种作业的职工必须经过培训，并取得特种作业资格。各级人民政府应当将发展职业教育纳入国民经济和社会发展规划。行业组织和企业、事业组织应当依法履行实施职业教育的义务。企业应当 44 承担对本单位的职工和准备录用的人员进行职业教育的费用，根据本单位的实际，有计划地对本单位的职工和准备录用的人员实施职业教育。企业可以单独举办或者联合举办职业学校、职业培训机构，也可以委托学校、职业培训机构对本单位的职工和准备录用的人员实施职业教育。企业未依法实施职业教育的，县级以上地方人民政府应当责令改正；拒不改正的，可以收取企业应当承担的职业教育经费，用于本地区的职业教育。

⑥休息休假权

休息休假权，是指劳动者在国家规定的法定工作时间之外，有自行支配时间的权利。休息休假的时间，包括劳动者每天休息的时数、每周休息的天数、节假日、年休假、探亲假等。

⑦劳动争议权

劳动法、劳动合同法、工会法、劳动争议调解仲裁法均有规定，当劳动者与用人单位发生劳动争议时，劳动者有权提请劳动争议处理，即劳动者可以依法向劳动争议调解委员会、劳动仲裁委员会和法院申请调解、仲裁、提起诉讼。提请劳动争议处理，是法 46 律规定劳动者获得法律救济的权利，也是保障劳动者权利的最后防线。

⑧团结民主权

社会由人类组成。团结是人类天性，民主是社会潮流。团结为民主奠定基础，民主为团结提供保障。团结是事业兴盛的动力，民主是社会主义的生命。团结和民主，相生相伴，共依共存。

宪法第三十四条规定，中华人民共和国年满十八周岁的公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限，都 47 有选举权和被选举权；但是依照法律被剥夺政治权利的人除外。第三十五条规定，中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。

劳动法第七条规定，劳动者有权依法参加和组织工会，工会代表和维护劳动者的合法权益，依法独立自主地开展活动。第八条规定，劳动者依照法律规定，通过职工大会、职工代表大会或者其他形式，参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商。第八十八条规定，各级工会依法维护劳动者的合法权益，对用人单位遵守劳动法律、法规的情 48 况进行监督。任何组织和个人对于违反劳动法律、法规的行为有权检举和控告。

（四）民主权利保障法律体系

民主的内涵包括二个方面：一是国家形态的民主，其本意是指国家制度，即国家的政权组织形式是民主制还是君主制;二是非国家形态的民主，其本意是指权力，即权力掌握在多数人还是少数人手里，当权力掌握在多数人手里就是民主，反之则是专治、独裁。管理的内涵包括四个方面：管理工作存在于组织之中，管理目的是为了实现组织的未来目标，管理的重 49 点是组织中的人员，管理的本质是协调。

民主管理是相对于绝对服从、绝对权威的管理而言，即管理者在公开、公平、公正原则下，科学地将管理思想进行传播，协调组织中的各种行为，共同达到管理目的的一种管理方法。民主管理以人为本，注重唤醒人的主体意识，弘扬人的主体精神，发挥人的主体能力，是一种群众参与下的多数人管理多数人的管理。

建立工会的法律依据 篇2

1发展中国家在保护传统医药方面的主流做法

目前发展中国家在传统医药保护方面都在做着积极的探索和实践, 很多国家已经发展出了具有本国特色的保护方式。根据各国采取的措施, 以实施保护的有效性将现存的各国的传统医药的保护分为两类:其一, 建立法律制度实施积极保护的国家, 这些国家有, 泰国、菲律宾等。其二, 实施防御性保护, 在实施防御性保护的国家中, 又因其所采用的技术的不同分为两类:1) 信息来源披露型, 这样的国家包括, 印度、老挝、厄瓜多尔、葡萄牙等;2) 采用合同制度保护型, 以哥斯达黎加最为具有代表性。

1.1 实施积极保护的国家的经验和主要做法

通过建立法律制度, 实施积极保护的国家, 这些国家有, 泰国、菲律宾等。

泰国的经验和主要做法:

泰国建立了专门针对传统医药的特殊保护法。泰国通过“泰国传统泰药智力法案”专门为传统医药建立了一种特殊制度。该法区分了三个不同种类的“传统配方[1]”

(1) 国家配方 (National Formulae) 。国家配方是指公共卫生部有权宣布某种传统泰医药的配方作为国家配方。在这之后, 这一配方的权利属于国家。对国有配方的药物进行商业化生产或研究开发需要经过政府的许可。这就要求被宣布的传统配方必须具有重大利益或有特殊的医药价值。

(2) 私人配方 (Private Formulae) 。私人配方即配方属于个人所有。这里的私人配方2中医药知识产权法律保护制度的构建

*基金项目:国家社会科学基金项目 (基金项目批准号:06BFX041)

就是专利的“本来面目”, 私有配方具有完全的独占权, 第三方使用该配方必须得到所有人的许可。登记私有配方的请求可以由该配方的发明者或开发者、或该配方发明者或开发者的继承人提出。已登记的私有配方的权利期限为所有人终身及死后50年。这种专门保护的一个主要目的是通国家授予的专有权使传统知识的所有人从他的贡献中获得充分补偿[2]。

(3) 一般配方 (General Formulae) 。一般配方是广为人知的传统药方, 这类药方在国内任何人均可自由使用。

泰国的这项立法旨在保护传统医药的使用和创新, 并且极大的保护了部分在民间流传的配方, 促进了泰国传统医药的可持续发展。

1.2实施防御保护国家的经验和主要做法

1.2.1信息来源的披露型的国家的经验和主要做法。信息来源的披露型的国家包括:印度、老挝、厄瓜多尔、葡萄牙。信息来源披露型的国家都是建立在对传统知识的登记 (含数据库) 的基础上的, 这是发展中国家对“生物”的一种直接回应这种登记可以分为两种:一种是开放式的, 一种是秘密式的。开放的登记即可以与第三方共享的登记, 这种登记主要是为了防止生物盗版事件中错误专利授权的发生, 印度的制度就属于开放式的登记, 而厄瓜多尔的制度则属于不开放的登记或数据库。

这两方法都是有利有弊的。二者的相同优势在于:都对传统知识登记或数据库对于人类学上的传统知识保护是有积极作用的, 有些口头传承的知识如果不加以记载可能有永久消失的危险。二者的区别在于:开放性登记在阻止生物盗版方面具有一定的局限性, 而不开放式的登记则有效的增加了传统知识的可交易性, 这对于传统知识的产业化及药物创新是更有利的做法。但是二者的缺点也是显而易见的, 第一, 这是一种消极的保护手段, 其是在盗版事件发生以后分享利益时的一个依据。第二, 在事后的利益分享过程中, 侵权方和被侵权方的地位是不平等的, 对侵权行为的惩罚性低, 因而保护力度弱。第三, 在这登记过程中, 登记管理方是一个代理人, 这种代理机制的安全问题有待考察。

印度的经验和主要做法:

(1) 传统医药知识的收集归档:印度为了抑制生物盗版活动, 率先建立了“生物多样性登记”制度。可以登记的知识包括:⑴有关物种、物种的用途及相关技能的知识;⑵关于自然事实的知识;⑶传统生态知识。这对于今后全面保护传统知识是很有成效的一项基础性工作[3]。登记时不需要区分是否商业或产业秘密, 但必须提供充分的权利人信息, 以便权利人在他人使用该知识但未承认其所有权和知识价值并分享相应利益时提出请求[4]到1998年, 印度各地已有60个相关登记机构在运作。

(2) 建立了传统知识数字图书馆 (Traditional Knowledge Digital Library, 简称TKDL) 。这项工作旨在对已经进入公共领域的有关传统医药知识进行收集归档, 以便建立一个便利的计算机数据库。这类数据库将使得全世界的专利管理部门都能够查找和审查所申请的专利是否已经普遍应用过或是否存在在先权利, 从而避免错误授予专利和避免生物盗版。

(3) 建立注册登记和发明专利体系。印度在10年前所建立的“蜜蜂数据库 (the HoneyBee Database) ”就是一个让发明者登记注册其发明的工具, 它包括土著知识的归档、实验和推广, 该数据库的建立, 使得人们可以改良在该数据库登记注册的发明从而增加其价值, 也可以与发明者和知识提供者进行利益分享。

(4) 专利来源的披露制度。印度2002年专利法, 其中特别规定, 专利申请人必须在其说明书中公开涉及任何生物物质的来源和地理起源。并且规定, 允许以“整个说明书没有公开或不正确地提及发明所用生物材料的来源或地理起源”为由, 对专利提出异议[5]。

1.2.2采用合同制度保护型的国家的经验和主要做法。采用合同制度保护型, 其中包括:哥斯达黎加、厄瓜多尔。这种合同保护的优点在于: (1) 传统知识的持有人可以参与谈判, 根据实际情况约定使用条件, 具有灵活性; (2) 合同利益可以直接由地方社区或传统知识持有人享有。

这种合同保护的缺点在于: (1) 理论上传统知识的持有人可以有利益分享, 但是在实际操作中, 传统知识的持有人要想获得分享利益, 还有很多不可控制的因素存在。知识持有人自己并不能完成利益分享。这主要表现在:1) 对地方社区特别是土著人而言, 要想获利只有当政府或非政府组织乐意时才可能实现[6]。2) 交易双方的谈判实力差异较大, 拥有的信息极不对称。 (2) 政府有可能失去对公共资源的控制, 这也是一个极为重要的方面。

2中医药知识产权法律保护制度的构建

对于我国中医药知识产权法律保护制度的建立, 我们认为当下有两件事必须同时做。

2.1 现有中医药知识产权保护体系的积极应对和调整完善

在我国现有中医药知识产权保护体系的基础上, 积极应对不断调整现有我国知识产权法律保护的技术性操作手段, 以专利保护为例说明。

(1) 积极进行中医药专利的国际申请。中医药专利申请的国际化是我国中医药现代化与国际化的必然要求, 要进行国际申请, 就必须对申请国的专利制度及其要求有深入的了解。如我国的要想在美国申请到专利, 那么我们就必须从美国专利的特点入手[8]。如此的做法即要求我们要做到“入乡随俗”因地制宜的实施中医药专利保护的操作。

(2) 选择合适的法律保护方法。在国内申请保护时, 选择合适的法律保护方法。地理标志明显的就申请地理标志保护, 如, 我国的长白山人参、云南的三七、山西的党参等;用商业秘密保护容易实现保护目的的则申请商业秘密保护, 如, 云南白药, 到现在还是以商业秘密保护的方式保存其配方的。

(3) 注意行政保护与法律保护的选择和结合问题。在我国一个比较特殊的地方就是我们拥有强大的行政保护力量, 但是随着我国加入WTO, 经济的进一步与国际社会接轨, 我们发现很多时候行政保护不能成为我们与其他国家的企业竞争的武器。因而我们要在以后的发展中更加注重法律保护, 毕竟法律保护才是国际通行的规则。

2.2 建立我国中医药专有法律保护制度

2.2.1 积极寻求国际组织和国际条约的支持。在国际条约方面我们要积极的争取国家利益, 应用CBD、TRIPs等条文尽可能的为我国建立中医药法律保护寻找支持。

2.2.2 大胆借鉴一些发展中国家的成功经验与做法。1) 可以向印度学习建立中医药的登记制度, 这样就可以极大的保护我国现在还遗留在民间的通过口头流传的医药知识和我国部分少数民族的医药知识。2) 也可以学习泰国的方法, 对几千年来的中医药知识进行归类划分, 对一些已经广泛流传的配方和治疗技术划归国有, 对一些属于私人的配方则就划归给个人或是某个特定的社区所有。3) 对一些知识也可以以合同的形式同他人合作, 以促进我国中医药的创新发展。

综上所述, 我们认为我国中医药法律保护制度的构建既不能盲目的认为不用建立, 也不可说完全推翻现有法律再建。这两种看法在现实情况下都是不可行的, 不用建立显然不符和我国目前中医药保护的需要, 若要完全推翻现有法律保护制度这在当代这种国际环境条件下也是行不通的, 因此, 我们认为在目前情况下, 只能是一边改进专利申请过程的操作技术, 同时利益方面积极改进、逐步建立我国中医药的专有法律保护制度。

参考文献

[1]Carlos MCorrea.Traditional Knowledge andIntellectual Property[EB/OL].http://www.uicn.org/themes/pbia/themes/trade/train-ing/TK%20and%20Intellectual%20Property.pdf, 2006.3.7.

[2]Jakkrit Kuanpoth.Legal Protection of Tradi-tional Knowledge:The case Thai TraditionalMedicine, Psper presented at the ASEANWorkshop on the TRIPSAgreement&Traditional Medicine[R].WHO, Jakarta, 15 Feb.

[3]世界贸易组织贸易与环境委员会.与贸易有关的知识产权事务理事会文件 (WT/CTE/W/156IP/C/W/198) [EB/OL].http://commerce.nic.in/wto-sub/Environ/sub-Environ-W198.htm.2000-07-14/2006-03-04.

[4]Grethel Aguilar.Access to Genetic Resourcesand Protection of Traditional Knowledge intheTerritories of Indigenous Peoples[J].Envi-ronmental Science&Policy 2001; (4) :254.

[5]The Commission on Intellectual PropertyRights.Integrating Intellectual PropertyRights and DevelopmentPolicy[EB/OL].

[6]http://www.iprcommission.org/papers/pdfs/final-report/Ch4final.pdf, 2006-03-25:99.

[7]Lester I.Yano.Protection of the Ethnobiolog-ical Knowledge of Indigenous Peoples[J].U-CLALawReview.1993:472~473.

辞退员工的法律依据及步骤 篇3

企业欲单方解除劳动合同，首先应符合《劳动合同法》等法律、法规规定的实体条件，这些条件又可分为两大类，即企业可单方即时解除劳动合同方面的条件及企业可单方通知解除劳动合同方面的条件。具体为：

员工有如下情形之一的，企业可单方即时解除劳动合同：

(1)员工在试用期间被证明不符合录用条件;

(2)员工严重违反企业的规章制度;

(3)员工严重失职，营私舞弊，给企业造成重大损害;

(4)员工同时与其他企业建立劳动关系，对完成企业的工作任务造成严重影响，或者经企业提出，拒不改正;

(5)员工以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使企业在违背真实意思的情况下与员工订立劳动合同;

(6)员工被依法追究刑事责任。

员工有如下情形之一的，企业可单方通知解除劳动合同：

(1)员工患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由企业另行安排的工作的;

(2)员工不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作;

(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经企业与员工协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。

2、对企业行使劳动合同单方通知解除权的限制

企业对下列员工不能行使劳动合同单方通知解除权：

(1)从事接触职业病危害作业的员工未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间。

(2)在企业患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的员工。

(3)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的员工。

(4)女员工在孕期、产期、哺乳期。

(5)在企业连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的员工。

步骤/方法

试用期内不得随意辞退员工。

要正确辞退试用期内的员工，必须把握“不符合录用条件”的原则。用人单位首先要证明单位是否有“录用条件”，同时还得证明该员工不符合录用条件。不知何为录用条件，或无法证明该录用条件就贸然辞退试用期内的员工，是用人单位在实践中的典型错误做法。维权意识强的员工有权要求恢复劳动关系，此时公司往往在管理上会陷入更加难堪的境地。

辞退有过错的员工应有事实依据和制度依据。

对于违纪的员工，用人单位并非可以一概辞退。劳动法规定必须是严重违纪的员工，用人单位方可辞退。因此，何谓严重违纪，对于用人单位而言就至关重要了。单位在员工手册或者规章制度中最好对严重违纪的情形要有明确规定，并且注意保留员工严重违纪的事实依据。员工严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的，单位也可随时辞退，但同样要注意举证尤其是对何谓“重大损害”的举证问题(最好还是有制度依据，在员工手册或者规章制度中对重大损害的标准作明确规定)。此外，员工被依法追究刑事责任或者被劳动教养的，单位也可以随时辞退。

辞退无过错的员工要提前通知和支付经济补偿金。

辞退无过错的员工仅限于以下情形：

1、劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。辞退无过错的员工要提前30天书面通知员工本人，并根据其工作年限支付经济补偿金。

经济性裁员必须符合法定条件并履行法定程序。

公路行政执法主体的法律依据 篇4

根据《公路安全保护条例》第三条第三款、《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国行政许可法》的有关规定，湖北省十堰市公路管理局依法履行公路监督检查、行政许可、行政处罚、行政处理、行政强制措施等职责，并承担相应的法律责任。

其法律依据为：

1、《中华人民共和国公路法》第八条第四款“县级以上地方人民政府交通主管部门可以决定由公路管理机构依照本法规定行使公路行政管理职责。”

2、《公路安全保护条例》第三条第三款公路管理机构依照本条例的规定具体负责公路保护的监督管理工作。

3、《湖北省公路路政管理条例》第三条第三款“县级以上交通主管部门主管可以决定由公路管理机构依照苯条例行使公路路政管理职责。”

4、《超限运输车辆行驶公路管理规定》第四条第四款“超限运输车辆行驶公路的具体行政管理工作，由县级以上地方人民政府交通主管部门设置的公路管理机构负责。”

5、《路政管理规定》第四条：县级以上地方人民政府交通

建立工会的法律依据 篇5

依据及情况说明

兹有我单位2015有在职教师49人，其中工会会员**人，**人会员月工资总额***元，其中基本工资**元。根据市工会的***号文件精神，我单位2015工会总经费为***元。

截至2015年9月20日，我校工会经费已支付***元用于***方面的开支，先就余下***元予以测算，具体明细如下: 1.***节慰问会员***元，人均按**元标准购买**物质。2.***节慰问困难会员***人，每人***元标准予以补助。3.生病教师慰问***元。

4.***节组织会员***活动，活动场地布置***元，活动器具**元，活动奖品***元（设奖比例，奖品金额及奖品名称）。5.6.****学校工会组织 2015年**月***日

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孙丽敏(371183465)20:42:56

建立工会的法律依据 篇6

关键词：审计,处理处罚,法律依据

在实际审计工作中, 由于不同的审计人员对审计法及其实施条例的存在理解差异, 因此, 被审计单位的违法行为进行审计处理处罚时, 适用的法律依据也不同, 会出现法规依据引用不具体、不全面或超出审计权限引用法规等现象。如不及时纠正, 将会影响审计决定下达的准确性, 形成审计风险。

一是处理处罚依据引用不具体。有的审计人员认为, 审计法第四十五条或第四十六条是被审计单位违反财政收支、财务收支行为的处理处罚依据, 就理所当然的引用第四十五条, 对被审计单位违法行为进行处理, 引用第四十六条对被审计单位违法行为进行处理。审计法在第四十五条规定“……审计机关、人民政府或者有关主管部门在法定职权范围内, 依照法律、行政法规的规定, 区别情况采取下列处理措施: (一) 责令限期缴纳应当上缴的款项……”、审计法第四十六条“……审计机关、人民政府或者有关主管部门在法定职权范围内, 依照法律、行政法规的规定, 区别情况采取前条规定的处理措施, 并可以依法给予处罚”等规定, 并没有明确规定, 哪些审计违法行为适用哪些处理, 只是赋予了审计机关对财政、财务收支违法行为的处理处罚权限和种类, 是一个原则性的、较为笼统的规定, 重点在于强调依法审计的原则。因此, 四十五条、四十六条作为审计处理的直接依据并不准确。审计机关还应当依据其他法律法规中的具体规定来下达审计决定。这样, 审计处理处罚与被审计单位违法违规的具体情形才能相适应。

二是处理处罚依据引用不全面。有的法律法规是两项或多项措施并处的, 既要责令改正, 又要罚款或作出其他处理。如对于私存私放资金等问题, 《财政违法行为处罚处分条例》第十七条规定, “单位和个人违反财务管理的规定, 私存私放财政资金或者其他公款的, 责令改正, 调整有关会计账目, 追回私存私放的资金, 没收违法所得。对单位处3000 元以上5 万元以下的罚款……属于国家公务员的, 还应当给予记大过处分……”。而有的审计处理处罚或出于节省篇幅考虑, 或认为审计机关既非营利部门又非纪检监察机关, 无法进行审计处罚和追究责任, 仅引用了法规的前半部分, 作出要求责令改正的审计处理, 未引用后半部分, 未作出审计处罚或其他处理。

三是超出审计机关执法权限范围引用处理处罚依据。审计定性常用的预算法、会计法等法律法规。有的审计处理处罚直接将这些法规作为处理处罚依据。但这些具体的法律规范虽然规定了相应的处理处罚措施, 对被审计单位具有法律效力、执法主体没有明确为审计机关, 审计机关不能超越权限加以适用的。审计处理处罚必须在审计权限范围内, 依据法律授予的审计执法权, 如《财政违法行为处罚处分条例》第二条规定“县级以上人民政府财政部门及审计机关在各自职权范围内, 依法对财政违法行为作出处理、处罚决定”, 即共同的执法主体明确为审计机关与县级以上人民政府财政部门。

因此, 对审计发现的财政财务收支违规行为有必要依据审计权限做出相应的审计处理。对于其他法律、行政法规有明确规定的, 要根据具体规定进行处理。具体在实际中, 应注意以下几个方面:

一是要以具体法律法规作为审计机关审计处理处罚的法律依据。对被审计单位财政收支违法行为的处理依据, 主要是《财政违法行为处罚处分条例》等审计机关具有执法权的法律法规。审计处理应当主要依据国家有关法律、行政法规中的具体规定, 而不应当依据审计法中的一般性审计规定。实际工作中, 为体现审计处理的法律授权, 可以同时引用审计法实施条例第四十八条、审计法第四十五条等授权性规定, 但不能只引用这两条。

二是在其他法律法规没有处理处罚规定时, 也可以修订后的审计法实施条例作为审计处理处罚的法律依据。修订后的审计法实施条例中, 关于审计处理处罚方面的规定主要有两条, 一是第四十八条“……审计机关在法定职权范围内, 依照法律、行政法规的规定, 区别情况采取审计法第四十五条规定的处理措施”、二是第四十九条:“对被审计单位违反国家规定的财务收支行为, 审计机关在法定职权范围内, 区别情况采取审计法第四十五条规定的处理措施, 可以通报批评, 给予警告……法律、行政法规对被审计单位违反国家规定的财务收支行为处理、处罚另有规定的, 从其规定”。

可以看出, 第四十八条关于被审计单位违反国家规定的财政收支行为法律责任的规定中, 明确了“依照法律、行政法规的规定”采取具体审计处理措施的要求, 意味着审计机关必须依照法律、行政法规的具体规定进行审计处理, 处理措施的种类不能超过审计法第四十五条规定的种类。第四十九条关于被审计单位违反国家规定的财务收支行为所应承担的法律责任的规定中, 第一款规定是具体的处理处罚措施, 明确了有违法所得和没有违法所得的, 可以分别相应处以不同额度的罚款。但第二款也同时明确“另有规定的, 从其规定”。因此, 只有在其他法律、行政法规对财务收支违法违规行为没有处理处罚规定时, 审计机关才可以依据条例第四十九条第一款的规定作出审计处理处罚决定。