仲裁法案例分析

仲裁法案例分析（共8篇）

仲裁法案例分析 篇1

1995年5月22日，B公司与A公司签署了买卖冷轧钢板的合同。按照合同约定，B公司分四次将日产冷轧钢板计4266.632吨价值1597737美元的货物交付给A公司。A公司收到货物后未支付货款。双方遂于1995年12月19日达成还款协议书，其中约定：“对上述问题发生纠纷，双方友好协商解决。如协商不能解决，将通过仲裁机关解决。”根据该还款协议书第3条，A公司应于1996年3月底前将全部货款支付给B公司。但是A公司向B公司支付了货款782000美元，还欠815737美元一直没有支付。双方因货款问题产生了争议。

在追索货款的过程中，B公司曾于1996年9月26日向A公司发出传真，内容是：“A公司：关于我社与贵公司之间就4266.632吨冷轧钢板货款之事，请贵公司尽快按照双方于1995年12月19日订立的还款协议办理。否则，我社只有被迫按照还款协议第4条之规定向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁解决。以上请于1996年9月28日以前传真回复。”A公司于1996年9月26日当天作出答复称：“如贵公司坚持仲裁，我公司只能奉陪。”于是，B公司向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁，称A公司的行为已严重违反了还款协议书的规定。中国国际经济贸易仲裁委员会受理了本案。

被申请人A公司向仲裁委员会提出管辖权异议，认为B公司与A公司就仲裁机构、地点等事项并未达成一致意见，因此仲裁协议无效，中国国际经济贸易仲裁委员会对此争议无管辖权。

问题：仲裁协议的形式及其效力如何？

A公司应在何时提出异议？

仲裁协议的形式是以传真形式表达的。根据我国《仲裁法》第16条规定，仲裁协议可以采用仲裁条款或者其他方面形式订立。《仲裁法解释》第一条也规定：“其他书面形式的仲裁协议，包括以合同书、信件、和数据电文等形式达成的请求仲裁的协议。由此得出，该案例中的仲裁协议具有法律效力。根据《仲裁法》第22条，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。所以，A公司应当在该案组成的仲裁庭首次开庭前提出异议。案例二

美国A公司与中国B公司于1999年5月10日签订一份航运合同，约定由A公司将B公司从加拿大购买的一批物资运往中国大连港。航运合同中订有仲裁条款，双方约定在合同履行过程中产生的一切争议或与合同有关的一切争议，在美国纽约进行临时仲裁，并在仲裁条款中明确了选定仲裁员、组建仲裁庭的方法、制定了仲裁规则。1999年10月10日，B公司购买的物资被如期运到中国大连港。在B公司进行验货时，发现货物有损坏，于是因赔偿问题与A公司发生纠纷。A公司依据仲裁条款在美国提请临时仲裁，B公司向人民法院提出管辖权异议，认为该仲裁条款中没有选定仲裁机构，不符合仲裁法对仲裁协议有效要件的规定，因此主张该仲裁协议无效。

问题：仲裁协议是否有效？

该仲裁协议有效。首先，涉外仲裁是指涉及外国或外法域的名师纠纷的仲裁，即基于公民，法人或其他组织之间以及其相互之间，在涉外经济贸易和海事活动中发生的纠纷而进行 1的仲裁。因此，该案中美国A公司与B公司之间签订的仲裁协议满足涉外的条件。其次，临时仲裁在美国当地是适用的，因此，在本案中，A公司依据仲裁条款在美国提请临时仲裁是具有法律依据的，符合仲裁法对仲裁协议有效要件构成的规定。综上，我们可以提出，该仲裁协议有效。

案例三

1997年5月，上海A公司与日本B公司签订了4条款：“产生于合同的任何争端应提交北京中国国际贸易促进委员会对外贸易仲裁委员会并按照其仲裁规则进行仲裁。”在合同履行过程中，双方发生了争议。A公司于是向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁。仲裁委员会受理了本案。B公司收到仲裁通知后，向仲裁委员会提出了管辖权异议，认为A公司与B公司之间签订的来料加工合同中从未约定发生争议由“中国国际经济贸易仲裁委员会”仲裁的条款。双方在仲裁条款中约定的仲裁机关为“北京中国国际贸易促进委员会对外贸易仲裁委员会”，双方在签订该条款时，该会已经不存在了，因此合同中的仲裁条款已经失去实际意义。在A公司与B公司未达成新的仲裁协议之前，仲裁委员会对本案无管辖权。

问题：仲裁条款是否有效？

该仲裁条款有效。首先，该仲裁条款中明确的有提交仲裁的意思表示，也有关于合同中事项的仲裁事项，同时，也选定了北京中国国际贸易促进委员会 对外贸易仲裁委员会作为仲裁委员会，地点也能就此推定出来，因此，该仲裁条款符合了仲裁法要求的各有效要件，应当有效。其次，B公司对仲裁委员会提出的管辖异议应当是无效的。因为根据《仲裁法解释》第3条规定：“仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认为选定了机构”。本案中，明显可以确定中国国际经济贸易仲裁委员会即是后来改名的北京中国国际贸易促进委员会对外贸易仲裁委员会，因此，仲裁机构可以认为选定了，综上，该仲裁条款有效。

案例四

1997年11月10日，A公司与日本B公司在中国西安市建立了中外合营企业C公司。后双方当事人在履行合营合同中由于经营管理不善以及市场等原因导致合营公司严重亏损。双方当事人协议终止了合营合同并成立了清算小组。1999年11月，B公司以A公司为被申请人向中国国际经济贸易仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认A公司实际出资额。A公司向仲裁委员会提出管辖权异议，仲裁委员会于2000年1月作出决定，认定合营合同中的仲裁条款有效。2000年2月，A公司向西安市中级人民法院提出确认仲裁协议效力之诉。认为：A公司与B公司之间发生合营纠纷，在B公司申请仲裁之前，双方已经放弃了合营合同中的仲裁条款，故A公司请求确认仲裁条款已经失去效力。

问题：仲裁条款是否有效？

该仲裁条款有效。因为本案中的C公司是A公司与日本B公司共同建立的中外合营企

业，因此两者之间形成的仲裁为涉外仲裁，从而中国国际经济贸易仲裁委员会对此案具有管辖权。所以，该委员会作出的决定是有效的，而且仲裁施行一裁终局制，裁决后就有效力。本案中，A公司在仲裁过后向法院提出确认仲裁协议效力之诉是无效的，因为《仲裁法解释》

第13条规定：“依照仲裁法第二十条第二款的规定，当事人在仲裁首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议，而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的，人民法院不予受理。仲裁机构对仲裁协议的效力作出后，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，人民法院不予受理”。综上，该仲裁条款有效。

案例五

1999年5月利达公司与香港新星医疗器械厂签订了一份购买血压仪的合同，双方约定：新星厂按照所提供的样品于2000年1月10日前供货，利达公司在收到血压仪经检验合格后1一切争议或与本合同有关的一切争议，提交中国国际经济贸易仲裁委员会或瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁。”2000年1月5日，新星厂按照合同约定将血压仪运到利达公司，经检验与样品的品质完全相同。但在新星厂交货1个月后，利达公司仍未支付货款，经新星厂多次催要仍未索得货款。于是新星厂于2000年10月11日向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁，要求利达公司支付货款，并付迟延利息。利达公司向法院提出管辖权异议，认为在仲裁条款中同时选择两个仲裁机构，该仲裁协议无效，中国国际经济贸易仲裁委员会对此争议无管辖权。

问题：仲裁条款是否有效？

该仲裁条款无效，因为根据《仲裁法解释》第5条规定：“仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的仲裁协议无效”。在该案中，双方选择了两个仲裁委员会，争议发生后，一方提出仲裁，但另一方就此向法院提出了管辖权异议，双方就选定的仲裁机构问题无法达成一致，因此，我认为双方的仲裁协议无效。

案例六

日本S株式会社与中国郑州G公司于1999年4月13日签订了一份购销合同，合同中订有仲裁条款：“凡因执行本合同或与本合同有关事项所发生的一切争议，应由双方友好协商解决。如果协商不成，则在被申请人国家根据被申请人国仲裁机构的仲裁规则进行仲裁，仲裁决定是终局的，对双方具有约束力。”后在执行合同的过程中，双方当事人发生争议，经协商未能解决。日本S株式会社向中国国际经济贸易仲裁委员会提出仲裁申请，在仲裁过程中，G公司向仲裁委员会提出管辖权异议，认为在合同的仲裁条款中所表述的被申请人所在国仲裁机构并未指明是中国国际经济贸易仲裁委员会，而中国国际经济贸易仲裁委员会并不是中国唯一的仲裁机构，因此，该仲裁条款对于仲裁机构的约定是不明确的。因此本仲裁条款是无效的。

问题：仲裁条款是否有效？

该仲裁条款无效。因为根据最高人民法院1977年发布的《关于确认仲裁协议效力的几个问题的批复》中规定，在《仲裁法》实施后重新组建仲裁机构前，当事人达成的仲裁协议只约定了仲裁地点，未规定仲裁机构，双方当事人在补充协议中选定了该地点依法重建的仲裁机

构的，仲裁协议有效；双方当事人不能达成补充协议的，则该仲裁协议无效，最高法2006年颁布的《关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》也表明了同样的立场：“....该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中一个仲裁机构申请仲裁，当事人不能协商达成一致的仲裁协议无效。”在本案中，双方当事人未达成补充协议，也未能对仲裁机构的选择问题达成一致，因此该仲裁条款无效。

案例七

某修配厂与某研究所签订了一份技术转让合同。合同中订有仲裁条款：“因本合同发生的一切争议应提交A市仲裁委员会仲裁，或者向合同签订地A市B区人民法院起诉。”合同履行过程中，修配厂认为该项技术存在缺陷，双方发生争议。修配厂据此向A市仲裁委员会申请仲裁，而研究所则向A市B区人民法院起诉，人民法院受理此案。在首次开庭前，修配厂向法院提交仲裁协议，认为双方当事人签订有仲裁协议，请求法院裁定驳回研究所的起诉，将此争议交由A市仲裁委员会仲裁。

问题：仲裁条款是否有效？

如果人民法院与仲裁委员会之间关于仲裁协议效力发生冲突，应以谁为优先？

该仲裁条款无效。因为根据《仲裁法解释》第7条规定，当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁，也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但另一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间提出异议的除外。本案中，仲裁条款同时约定了仲裁管辖和诉讼管辖，这份仲裁协议则属于约定不明确的协议，且双方当事人没有补充协议，所以该仲裁条款无效。如果人民法院与仲裁委员会之间关于仲裁协议效力发生冲突时，应以仲裁协议签订地或者被申请人即研究所所在地的中级人民法院管辖。根据《仲裁法解释》第十二条，当事人向人民法院申请确认仲裁协议的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。本案中仲裁协议约定的仲裁机构不明确，因此应以仲裁协议签订地或研究所所在地的中级人民法院优先管辖。

案例八

美国A公司与中国B公司缔结了一项合同，合同中的仲裁条款约定：“产生于本协议履行过程中的任何性质的任何争议应提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。”后来美国A公司声称该合同的陈述中存在欺诈，便向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁，请求确认合同无效。而中国B公司则向有管辖权的法院提出仲裁管辖权异议，认为中国国际经济贸易仲裁委员会对因合同的陈述存在欺诈而产生的争议，即合同的有效性问题的确认没有管辖权，因为其超出了仲裁事项的范围。

问题：仲裁条款是否有效？

案例九

香港A公司与内地J公司于1998年10月21日签订了一份中外合资CJ有限公司合同。合同第7条规定：“CJ有限公司的经营范围包括娱乐、餐饮和酒吧、卡拉OK、健身、室内娱乐、电子游戏机等综合服务。”合同第53条是仲裁条款，约定：“因本合同所产生的或者与本合同有关的一切争议，提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁解决。”后双方在履行合同的过程中产生了争议，于是香港A公司向中国国际经济贸易仲裁委员会提交仲裁申请。在仲裁程序进行过程中，被申请人提出：本案合同第7条规定：“„„”这意味着合同约定在中国内地进行赌博活动，而在内地进行赌博是被禁止的。因此双方签订的合同从未生效，合同中的任何条款包括第53条仲裁条款均不适用。据此，本案不能仲裁，仲裁委员会对本案没有管辖权，仲裁委员会应驳回申请人的仲裁申请。

仲裁法案例分析 篇2

光纤通道是美国国家标准委员会(ANSI)的X3T11小组制定的一套关于计算机之间以及计算机与I/O设备之间的一种开放式高速串行协议。它既具有通道的特点，又有网络的特性，逐步成为计算机外设总线，以及当今分布式、多协议高速局域网络的最佳选择之一。光纤通道仲裁环(Fibre Channel Arbitrated Loop,FC-AL)是光纤通道拓扑中一种重要的网络结构，它提供了在共享式光纤网络环境中把多个节点连在一起的方法。

光纤通道具有高宽带、低延迟、高可靠等一系列优点，因而被认为是取代MIL-STD-1553成为下一代军用数据总线的首选方案。由于军用数据总线应用环境的特殊性，某些信息的丢失或者没能按时传递到位，可能导致不可估量的后果，因此对总线的实时性能要求更高。能否确保消息的实时传输是衡量分布式实时应用的重要指标，仲裁环协议不仅能提供较高的网络带宽，而且有优良的延时特性以确保消息的实时传输要求，因此在实时联网环境中得到了广泛的应用。

目前在对数据总线技术实时性能的研究中，为了实现网络的实时传输特性，主要方法就是对网络带宽进行合理的分配。带宽分配方法的选择直接影响到网络的实时性能。本文就仲裁环协议的数据传输过程进行了简要分析，阐明了带宽分配的必要性，并就目前存在的一些带宽分配方法进行了分析和比较，最后验证了选择合适的带宽分配方法对提高网络的实时性能有着关键的作用。

1 FC-AL网络模型[1,2]

光纤通道仲裁环协议和令牌环协议一样，都属于公共信道多址接入协议，专门规定仲裁环的连接方式，通过一个环路将各个节点串接起来，各个节点之间通过竞争来访问环网，当某节点检测到环路处于空闲状态时，可以通过赢得仲裁来获得网络的访问权。一旦节点赢得仲裁后，就可以在目标和源节点之间建立一条点到点的链路，在完全保证连接带宽的情况下可以进行点到点的通信，直到节点释放环路使用权为止。

当系统上电后或者有新的节点加入环路时，光纤通道仲裁环体系都需要重新初始化程序对环路进行初始化，以确定环路中各个端口个数和状态。环路初始化主要依靠环端口状态机(LPSM)来完成，同时给各个节点分配仲裁环物理地址(AL_PA)以及建立地址的对应关系，初始化后各个节点就处于激活状态。其中所分配的仲裁环物理地址的范围为1～127，地址越低，优先权越高。初始化结束后，如果节点有数据需要发送，则向环路发送带自己物理地址的仲裁申请原语信号ARB_x(x=AL_PA)，同时，该节点还会不断监视网络中的其他ARB原语信号，如果网络中其他节点也有数据要发送，则收到其他节点的ARB原语后，将其所带的AL-PA值和自己的AL-PA相比较，如果大于自己的物理地址，则表明优先级比自己低，将收到的ARB_x原语丢弃，发送带自己AL_PA值的ARB_y。否则继续转发收到的ARB原语。如果节点收到带有自己AL-PA的ARB信号，则表明节点赢得仲裁，获得环路的访问权。此时该节点发送一个OPN_yx(y=目标节点AL-PA值，x=本节点AL-PA值)信号用来开放目标节点之间的通信。当目标节点接收到OPN信号后，则将自身的状态转化为OPEN，和源节点建立起一个相当于点到点的链接，直到接收节点或是发送节点收到CLS原语信号，放弃链接。由于仲裁环也是一种带优先级的多址接入协议，因此也可能存在像其他带优先级协议一样的问题，就是优先级低的节点可能无法获得环路的访问权。为了解决这一问题，FC-AL协议制定了访问公平机制，即在某段时间区间内，所有申请仲裁的节点组成一个“访问窗”。访问窗内任何赢得仲裁的节点在发送完一个数据包后，即使还有数据需要发送，也必须等待窗口内其他节点都发送过一次数据包之后才能重新申请下次环路的仲裁。例如，某节点赢得仲裁后，向目标节点发送了一个数据包，同时也发出一个ARB(F0)原语信号，这里的F0具有最低的优先级，如果窗内还有其他节点没有发送过数据，则将ARB_x信号代替ARB(F0)，这些节点重新比较优先级的高低，依次发送数据，当处于赢得仲裁的节点收到了ARB(F0)后，则认为目前这个访问窗内所有的节点均发送过数据，开始传送空闲信号Idle，此时还有数据需要发送的节点可以重新申请仲裁，新的访问窗口就可以建立，并且窗口大小将随着正在仲裁的节点数目的变化而变化。

在“公平算法”中，各个节点访问环路的机会基本上是平等的，这种方法比较适合于网络上的负载平均分布在各个节点上，并且在各个节点对消息时延差别不是很大的场合，但在实时性要求比较严格的领域，比如军事领域，这种方法还存在着一定的缺陷。有些节点的实时性要求比较高，有些相对而言又比较低，如果还是按照公平算法，一个节点获得仲裁后发送一个数据包，然后等待访问窗内的其他节点均发送一次数据包后再重新申请仲裁。FC协议定义的帧结构中，由于其数据域比较大(2 kbyte)，在强实时性应用环境下，如果其他节点均以最大的数据包发送，那么对实时性要求比较高的节点需要等待的时间就很长，从而可能导致其错失消息发送的时限，消息不能实时传输。

2 任务模型

周期性任务模型是实时通信中经常采用的一种工作模型，是一种确定性的工作负荷模型。通过它的各种扩展，此模型精确地表示了许多传统强实时应用的特征，比如数字控制、实时监视、常比特率音频/视频传输。基于此模型的许多带宽分配算法具有很好的性能和容易理解的行为。在目前存在的一些带宽分配方法中，大多都采用了这种任务模型。

假设网络中有n个节点，每个节点i都有一个实时消息流Si需要在网络中传输，每个消息流Si可以表征为Si=(Ci,Pi,Di)，因此网络上共有n个消息流S1,S2,⋯,Sn，组成一个消息集合M，即

消息流的特征表示为：

1)消息流Si的长度Ci表示传输这个消息所需的最大时间，包括网络协议规定的信息域和其他控制信息。

2)消息流产生周期Pi表示消息流Si的消息产生周期。

3)Di表示消息的最大允许延迟时间，即消息流Si的第j个消息达到时间为ti,j，则必须在ti,j+Di时刻以前被传输完。

3 带宽分配方法及性能分析

目前在数据总线技术中应用比较多的带宽分配方法主要有[3,4,5,6]:

1)耗尽型。节点每次获得网络访问权发送队列里的全部消息，即

2)平均型。所有节点平均分配带宽

3)比例型。节点按消息流负载率分配网络带宽

4)归一化比例型。节点按归一化消息流负载率分配网络带宽

5)本地型。表示为

6)负载匹配型。在本地型带宽分配算法的基础上，利用基于负载匹配的思想得出的一种带宽分配算法，即

式中：。

7)基于优化算法的带宽分配方法。根据公平访问机制，得出了消息在最坏的情况下要实现实时传输所需满足的条件为

将每个fi看成一个“粒子”，然后通过设立目标函数和约束条件，可将FC-AL网络带宽分配问题转换成如下函数的优化问题

然后通过设立一个合适的适应度函数，就能利用粒子群优化算法进行求解，按照这个限制条件进行带宽分配的节点都能保证消息的实时传输，前提是损耗了少量的环路利用率。在以上方法中，。

4 性能分析

从消息产生到信息被接受之间的全部通信延迟称作端到端延迟(ETE_delay)，是构成仲裁环节点间信息交互的一个重要部分。如果端到端的延迟要求不能满足，则无法保证消息的实时性。本文对以上提及的部分方法进行简单比较，分析对网络的实时性能产生的影响。消息流特征如表1所示。

以上文提到的耗尽型、比例型、负载匹配型和基于优化算法的带宽分配方法为例，得出各种方法的ETE_delay情况如图1～图4所示。

本次实验在各节点消息流要求的最大延迟时间中，最小的是0.12 ms，最大的是0.3 ms，可以看出在耗尽型下，大部分消息都不能得以实时传输，实时性能最差;比例型是基于各节点的负载率进行带宽分配的，有利于重负荷节点的传输，在本例中对提高消息的实时性起到了一定的作用;负载匹配型在网络负载率小于50%时能满足同优先级消息实时性要求，在本例中效果不是十分明显;基于优化算法的带宽分配方法对满足消息的实时性上效果最好，所有消息均能在其传输时限之前得以发送。

5 小结

本文分析了光纤通道仲裁环的数据的传输过程，指出了其在实时环境中应用的不足，并针对目前存在的一些带宽分配方法进行了分析比较，验证了选择合适的带宽分配对仲裁环的实时性有着重要的影响。

参考文献

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[2]Fibre channel framing and signaling[EB/OL].[2010-09-23].http://www.t11.org/ftp/t11/pub/fc/fs-3/09-112v2.pdf.

[3]Fibre channel arbitrate loop[EB/OL].[2010-09-23].http://www.xilinx.com/support/documentation/ip_dc_fibrechannelal.htm.

[4]AGRAWAL G,CHEN B,ZHAO W,et al.Guaranteeing synchronousmessage deadlines with the timed token medium access control protocol[EB/OL].[2010-09-23].http://citeseerx.ist.psu.edu/viewdoc/download?doi=10.1.1.63.6084&rep=rep1&type=pdf.

[5]ZHOU Qiang,LUO Zhiqiang,LI Qiao,et al.An optimal bandwidth al-location scheme and real—time performance analysis for LTPB network[C]//Proc.National Aerospace and Electronics Conference.Dayton,OH,USA:IEEE Press,2000:180-186.

国际投资仲裁发展前景分析 篇3

■文/ 刘翠霞

一、国际投资仲裁的历史及其地位

国际投资仲裁是将仲裁制度引入国际投资争端的解决中而衍生出来的一种争端解决机制，当前国际上受理国际投资仲裁案件的主要机构是国际投资争端解决中心（以下简称“icsid”）。Icsid是依据根据1966年10月正式生效的《华盛顿公约》设立的。其他主要的受理投资仲裁的仲裁机构主要有联合国贸易法委员会、斯德哥尔摩商事仲裁院以及国际商会仲裁院。

国际投资仲裁的实践起源于1794《杰伊条约》设立混合委员会解决涉及外国私人案件。在1965年《华盛顿公约》建立了icsid这一专门解决国家和投资者之间的争议的机构。在最初的几十年里面，受理的案件是很少的。随着案件的迅速增长，国际投资仲裁的实践中产生了诸多的问题，有些是因为国际投资本身发展的程度不高，另一方面。也表明了icsid框架下的仲裁争议解决机制存在的漏洞与不足，在下文中，将结合以仲裁的模式来解决投资争端这一方法本身存在的优点和缺点来分析国际投资仲裁的发展前景。

二、国际投资仲裁面临的问题

（一）仲裁裁决结果的不一致

由于国际投资涉及到国际主权等比较敏感的领域，各国在投资自由化方面做的远远不及贸易自由化方面的发展，因而，各国在签订的国际投资协定中的对许多条款的规定是模糊的甚至是原则的，而这在国际投资仲裁的实践中就给仲裁员留下了巨大的自由裁量权。仲裁的裁决结果并不具有判例作用，因此，在不同的案件中，对同一性质的案件、对同一条款的解释，各个仲裁员因各自的看法不同而做出不同的判决。比如在近几年无论是学术界还是仲裁实践中引起热议的公平公正待遇条款，在各国签订的投资协定中，通常都非常原则的规定了该条款，而在近些年的投资争议中投资者引用该条款而对东道国提出仲裁，但是仲裁庭在适用该条款的时候产生了争议，该条款规定的是一种单独的外资待遇标准，还是一种国际最低标准待遇？而且国际最低标准待遇至今仍旧没有一个准确的定义。仲裁庭对同一条款之间的不同裁判，极大的削弱了仲裁的威信。

（二）仲裁庭通过对条款的扩大解释，侵犯了东道国的管辖权和司法权

国际投资仲裁面临此问题的起因仍旧在于国际投资发展的不完善，各国在其缔结的投资条约中条款规定的模糊， 在上文中提到的公平公正待遇条款即存在着对于东道国的管辖权和司法权的侵犯。学者徐崇利曾在《公平与公正待遇标准:国际投资法中的“帝王条款”?》中认为，国家间缔结的投资条约中的缺陷和空白不应该有仲裁员这种以对相关条款进行解释的方式来进行“法官造法”，基于国家主权原则，他认为国际法上的空白应该是一国国内的立法权限问题，而仲裁员这种滥用权限的行为是对东道国司法权和主权的侵犯。

三、国际投资仲裁的发展前景分析

国际投资仲裁在过去的十年得到了迅猛的发展，但是伴随着发展的同时。国际投资仲裁中面临的几个根本性问题浮现了，国际投资仲裁将何去何从，下文将从仲裁的基本特点和基本价值并结合国际投资仲裁的特殊性来进行分析。

（一）仲裁的是一种私法救济的方法

仲裁是当事人充分的自由意志的体现，因而各国一般规定仲裁案件只适用于民商事案件，并且在可能涉及公共利益、风序良俗或者第三人利益的地方做了禁止性的规定。但是国际投资仲裁与仲裁的最基本的特征之间有着不可调和的矛盾。首先，裁决的案件并不是民商事案件，投资者就东道国的某项行为提出仲裁，一般是认为东道国的某项管理行为侵犯了其权益，此时，东道国政府和投资者之间的关系并不是民事关系，从东道国国内的角度来讲是一种行政关系。该东道国的行为一般会涉及到东道国的公共利益。其次，国际投资仲裁中东道国和投资者之间并不不是具有平等关系的主体。东道国是以一个主权国家的身份出现的。东道国的主权身份要求则涉及到东道国的主权和司法管辖权的问题。正如前文所提到的那样，在icsid的 投资仲裁中，现在出现各种侵犯东道国国家主权的现象存在。但是当前国际投资仲裁中存在的这种问题是不是就是不可解决的,那到并非必然如此，各国可以通过在缔结的条约中细化相关条款，缩小弹性空间，从而仲裁员可以发挥自由裁量权的范围也将越来越小。另一方面，通过对仲裁机制予以改革而限制仲裁员任意解释条约条款的权利。

（二）仲裁的一裁终局与东道国利益之间的博弈

由于icsid所做出的仲裁结果之间的不一致，很多学者提出了设立上诉机制，来对仲裁员的过大的自由裁量权和可能做出的错误裁判做出矫正，但是仲裁之所以成为很多人抛开诉讼而寻求的一种救济方法很重要的一个原因就是仲裁追求的一个很大价值在于效率价值，迅速的解决争议是对当事人而言是非常重要的。而效率价值很大的一种体现就在于一裁终局，避免当事人深陷争议中无法抽身，争议久久无法得到解决的情形，即使设立上诉机制，但是若在法律的解释和适用上不规定相应的规则，仍旧无法保障上诉庭就能正确的适用和解释法律。其实这个层次的问题仍旧来源于国际投资条约规定的不完善以及仲裁员仲裁规则的不完善。而要求仲裁结果的一致性也是对仲裁的要求过高，即使在国际商事仲裁以及国内仲裁上，也没有仲裁结果需要一致的要求，可以说这是投资者抱有对仲裁的过高而导致国际投资仲裁的过度发展。

（三）仲裁的公正性要求

仲裁的很重要的特征在与当事人可以选择自己信任的仲裁员进行仲裁，而在icsid的仲裁中，可供争议双方选择的仲裁员大多数是来自发达国家的，一来，在主观上，他们经常会认为东道国法律通常是不完善的，而在法律适用的时候不选择东道国的法律，二来，这些仲裁员主观上都会认为投资者是弱势群体，因而在仲裁中经常会罔顾东道国的公共利益，偏袒投资者一方。在未来投资仲裁的发展中，仲裁员的组成格局能否发生变化，吸收更多来自发展中国家的仲裁员以及这些仲裁远能否真正做到不偏不倚，这仍旧是很难下定论的事情。

可以看到，国际投资仲裁的某些特征和仲裁的本质是不相符合的，在面对国际仲裁迅猛发展的同时，许多国家都采取了一定的应对措施，如修改自己修订的投资条约，在仲裁时采取各种措施以摆脱icsid的管辖权或者在司法审查上采取应对措施，这些可以说大大损害了国际投资仲裁的威信另一方面，由于仲裁的结果缺乏统一性，投资者在选择仲裁这种救济方法上面也更为谨慎，这样国际投资仲裁的发展速度必将放缓。但是国际投资仲裁是否就没有前途也是很难说的，icsid自身也在进行一系列适应实践要求的改革，如上诉机制的建立，其实可以看到的是wto的争端解决机制的这一做法，而国际投资作为比国际贸易更敏感的话题，国际投资争端解决的机制应当更加宽松，不似仲裁那般侵犯东道国的主权，而待相应机制建立之后，相信适合与投资争端解决的机制必然以与传统的仲裁的面貌大相径庭，这个时候国际投资仲裁是否仍叫做国际投资仲裁就是个值得商榷的问题，而诚如wto的争端解决机制的建立一般，如果国际投资领域能够建立一个综合性的协定或者组织对争端解决机制的改革必将是一重大突破。因而，当前的国际投资仲裁如果能够改革成功，克服仲裁在投资领域的特殊性问题，发展出来的也将是一种非纯正的仲裁争端解决机制，但是若不能找到一种调和仲裁和投资在本质上的一些矛盾的方法，那国际投资仲裁作为一种争端解决方法的重要性就会下降，但是基于对东道国信任危机的永恒存在，投资仲裁仍将是一种比较重要的争端解决方法。其实可以释怀的是，国际法的渊源中，仲裁庭的判决并不具有判例作用的，他只是一种辅助参考的渊源，因而，也许仲裁在投资中本就不能成为一种最重要的争端解决方法，而应该是各种解决方式并驾齐驱的局面。

劳动仲裁案例 篇4

申请人入职很早，一般都在1970年至1980年之间就在该厂上班，北京某兴劳保厂于20xx年无故让员工回家等待上班消息，至今无消息，也未给申请人发放工资，也并未解除劳动合同。未签订劳动合同，月工资都会低于北京最低工资标准，加班没有工资、拖欠工资等许多违规情况。10位申请人自己去北京市大兴区劳动仲裁委员会申请仲裁，后因为10位申请人对法律一无所知，为维护自己最大的利益，申请法律援助，寻求帮助。

承办过程：

由于10位申请人经济困难，依据《法律援助条例》等的有关规定，北京市大兴区人民法院函告北京市大兴区法律援助中心指派一名律师出庭担任10位申请人的代理人。北京市大兴区法律援助中心接到函告后，指派北京市京广律师事务所我来承办此案。

我接到案卷后，由于每个员工的情况不同，我阅卷达十几次，并且根据情况分清楚需要核实的问题记录在案。并在第二天就约到了十位当事人一一核实问题，为十位平均年龄在50岁的大妈们讲起了劳动法，并把每个人的不同情况做了不同的分析，对每个人耐心讲解，北京8月份的天气平均气温在35度左右，正值京广律师事务所迁所，没有空调、没有电扇、没有任何降暑设备，我在闷热的办公室里整理着案件材料，由于当事人的仲裁申请书是她们自己书写的，有许多错误和不全面的地方。

我从第一份开始算起，一会功夫的时间，我身上就被盯了好几个大包，闷热、蚊子，但我一直在坚持，我内心中有一股力量在支撑我，我一定要竭尽全力维护10位大妈的合法权益，要不怎么对的起这10位大妈对法律的信任?10位大妈看着看着我这样就心疼了，眼眶湿润了，十个人一人拿一个本子围着我律师开始扇了起来，尽管不那么凉快，但是这幅温馨的画面定格在了京广律师事务所的办公室里。

送走10位大妈，晚上10点多办公室里只剩下我忙碌的身影，每个当事人的证据材料多大三百多页，我在一一复印，因为我清楚我已经定下方案，努力调解才可以解决好多法律未涉及的问题，并且也要把证据准备充足，因为我清楚程序的公正是实体公正的前提。

承办结果：

8月8日上午9点半，大兴区仲裁委员会正式开庭审理该案件。

我在法庭上有理有据为当事人争取着最大权益，对方被申请人的两位代理律师明显感到理亏，忽然她们在法庭上话锋一转，用不屑的口气说我：“一个法律援助的案件，这么上心为什么啊?为法援案件的申请人争取为什么啊?”我当时感到非常气愤，用不客气的语气，义正词严的说：“我是申请人的代理律师，不管她们是委托的还是法律援助的，我都必须维护她们的合法权益”。在这种氛围压力之下，对方——被申请人申请调解结案。

我在调解环节，利用专业的法律知识，动之以情晓之以理，不屈的威严将每个当事人的赔偿金上升至3万元，当我问这10位大妈这个金额是否可以的时候，10位大妈说：这是我们做梦都无法想象的数字，我们想几千就太好了，我们就是生气啊，窝心，我们一定要争个理啊，怎么也干一辈子了，最终每人3万元调解结案。

案件点评：

这起仲裁案件结束了，但我在该仲裁案件中并未判决结案，而是努力调解，是因为这10位大妈的情况比较特殊，入职时单位存在不合理及违法行为，但判决不能给10位大妈的权益最大话，比如10位大妈都未签订劳动合同，未上保险，但由于《中华人民共和国劳动法》颁布的时间10位大妈均已经到了退休年龄，不能在适用《中华人民共和国劳动法》，如果判决其最大的就是解除劳动赔偿金、未签订劳动合同的双倍补偿等，而这些都是在仲裁判决中不可能被支持的，如果坚持判决去结果是胜诉的，但10位大妈的利益保护并不是最多的，我当时核实每个人的情况，其判决的最好结果也就是每个人不到1万元所以我坚持调解，动之以情晓之以理，最终以每个人3万调解结案。

我在想10位大妈因为条件困难申请法律援助，因为她们相信政府;10位大妈因为合法权益受损而申请法律援助，因为她们相信法律;10位大妈看到我为她们竭尽全力的维护自己的合法利益，并最终将实实在在的成果交予她们手上，她们哭了，因为感动;他们笑了，因为胜利。10位大妈饱含深情的做了一面锦旗送到了法律援助中心及北京市京广律师事务所，10位大妈颂扬共产党，颂扬政府，颂扬人民的好律师。

劳动争议仲裁案例七 篇5

发布日期： 2005-11-11

[案情简介]

今年40多岁的王某是栖霞区一家电容器厂的职工，至今已有近20年的工龄。几年前，该电容器厂为加强内部职工管理，制定了一系列的规章制度。其中一条规定，厂里的在职职工，平时在厂内不许打架斗殴，否则，将被永远开除出厂，终止一切待遇。今年2月，工厂一直表现不错的王某，在单位食堂用餐时，因为一件小事，与同事发生矛盾。争吵中，他先打了同事一拳。在周围其他同事的竭力劝阻下，事态很快平息。几天后，已将此事忘到脑后的王某，突然被厂人事部门找去谈话。该人事部一位负责人称，王某打人事件虽然很快得到平息，也没有产生多大负面影响，但为严肃厂纪，经厂领导研究决定，还要对其作开除处理。随即，他们就让王某在一份处分决定书上签字。从此，王某与该厂不再有任何关系。王某对厂里的决定不能接受。3月21日，王某便以厂里规定的“厂规”没有经过职工代表大会通过，不合法，不能作为解决劳动纠纷的依据为由，将该电容器厂告上法院。经法院两次开庭审理查明，该电容器厂制定的厂规，仅是厂里几位领导私下拟定后公布实施的；未经过厂里的职工代表大会审议通过，它在程序上是不合法的，不具备任何法律效力。另外，庭审中，王某的代理人还当庭出示了该厂30多名职工的联名信。联名信认为，厂里草率开除一个工作能力和平时表现都还不错的老职工，不合情理。最后，经法院调解，该电容器厂主动撤销了对王某的开除决定，恢复了王某工作。同时，该厂还表示，要立即将厂规送职工代表大会审议，进行修改补充。

[点 评]根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位的厂纪厂规必须具备如下要件才能作为审理劳动争议案件的依据：（1）通过民主程序制定的，（2）不得违反国家法律、行政法规及政策的规定，（3）已经向劳动者公示。由于本案中电容器厂的厂规不符合法定要件，难以成为判案的依据。根据国务院《企业职工奖惩条例》的规定，给予职工行政处分（开除），必须弄清事实、经过批评教育程序，取得证据，经过一定会议讨论，征求工会意见，并允许受处分者本人进行申辩。电容器厂对王某的开除，没有经过必经程序，违反了法律规定，理应改正。

劳动争议仲裁申请书案例 篇6

申诉人：

被申诉人：地址：，电话：

法定代表人：

申请事项：

1、请求裁决被申诉人支付申诉人解除劳动合同经济补偿金人民币9200元;

2、请求裁决被申诉人支付申诉人未签订劳动合同二倍工资6900元;

3、请求裁定被申诉人支付申诉人自2007年3月份起休息日（周六、周日）加班工资，共计190天，人民币40183.90元;

4、请求裁定被申诉人支付申诉人自2007年3月份起（除第三点拖欠工资）拖欠加班工资14300.64元;

5、请求裁定被申诉人支付申诉人未履行带薪休假天数共计20.5天，未休年休假工资6503.44元；

6、申请裁定被申诉人因未能提前三十日通知申诉人而终止劳动关系，应向申诉人支付通知金，计人民币2300元；

7、请求裁定被申诉人支付申诉人拖欠2010年高温费640元。事实和理由：

申诉人自2007年3月份开始到被申诉人处从事车间生产管理工作，担任生产班长职务。约定试用期三个月，但是到2007年6月份开始才与申诉人签订书面劳动合同，为期一年。约定薪酬1800/元。2007

年3至6月份期间未按时给申诉人缴纳社会保险，之后也未补交。自2008年6月劳动合同期满，被申诉方与申诉方续订为期两年的劳动合同，约定薪酬2300元/月，担任该公司生产车间副主任职务。至2010年2月4日，被申诉人因工作需要将申诉人调至销售岗位工作，每月支付薪酬仍旧为2300元/月。至2010年6月劳动合同期满，被申诉人仍然安排申诉人在销售岗位工作，薪酬仍旧按照2300元/月执行，但未与申诉人签订劳动合同。

2010年10月18日，被申诉人以劳动期已满为由，未提前30天做出通知，直接与申诉人单方终止劳动关系。

被申诉人不与申诉人签订书面劳动合同；拒绝支付一切加班费用；无正当理由单方面解除与申诉人的劳动关系；拖欠申诉人高温费补贴费用等一系列行为严重违反了《劳动法》、《劳动合同法》、《职工带薪年休假条例》等相关劳动法律法规的规定。严重损害了劳动者的合法权益。现在依法向贵院提出仲裁，请贵院依法裁决，以保护劳动者的合法权益。

此致

*****劳动争议仲裁委员会

仲裁法案例分析 篇7

商事仲裁为公正、及时地解决当事人之间的商事争议, 维护市场经济秩序和社会的公平正义, 推动市场经济和社会的和谐发展做出了巨大的贡献。虽然我国商事仲裁制度起步较晚, 但经过十几年发展, 商事仲裁机构的数量及硬件设备、服务的质量和效率, 商事仲裁机构介入处理案件的数量, 商事仲裁介入市场经济的范围, 商事仲裁服务的供求关系等方面都得到很大改善[1] 。但同时也应该看到我国商事仲裁体制的诸多弊端, 本文即针对这些问题进行思考和研究, 提出建议, 希望能促进商事仲裁事业的发展。

一、仲裁理念与我国商事仲裁制度

所谓仲裁理念是对仲裁的本质、根本原则及其运作规律的理性认知和整体结构的把握, 事关仲裁的宗旨和指导思想, 也涉及人们对仲裁的立场和态度[2] 。

在我国, 传统的仲裁理念长期制约着商事仲裁理论的更新和实践的发展。1994年《仲裁法》的颁布, 标志着中国商事仲裁制度现代化进程正式起步, 经过十余年的发展, 已经完成了“仲裁法律制度的制度生成阶段”[3] 。

过去我国一直以强烈的对抗性和行政化为特点的仲裁理念来指导仲裁裁决。在这种理念影响下导致许多仲裁规则的制定借鉴诉讼裁判的规则, 甚至有效仿诉讼模式之倾向, 司法权过多的介入, 使得仲裁逐渐失去双赢的可能。同时, 计划经济时代行政强权的色彩也常出现在商事仲裁活动中, 尤其是在仲裁机构的设置和人员配置及案件办理程序等方面。

随着时代的变迁、仲裁制度的不断完善, 传统的仲裁理念有所更新, 但单就商事仲裁暴露出的问题就能看出, 我国仲裁理念仍然有待改进并需得到社会公众的普遍认同, 否则将不能适应市场经济发展的需要, 也不能为解决商事纠纷发挥其应有的作用。

二、我国商事仲裁制度的SWOT分析

(一) 我国商事仲裁制度的优势 (Strength)

我国商事仲裁制度是在移植西方先进经验基础上, 立足本国实际, 走出了一条符合我国国情的发展道路。这条结合了中西方优势、不断发展创新和多元化发展的道路, 为保障我国市场经济的健康发展提供了坚强的支持。

1.中西方的结合显然是我国商事仲裁制度的一大优势。这种形式既能积极吸收外国仲裁制度的先进理念和宝贵经验, 又能有效地继承我国悠久历史积累下来的解决商事纠纷的优良习俗和规则。现代的商事仲裁制度是西方市场经济发展到一定阶段的产物, 经历了数百年的发展, 日益完备, 对促进本国经济的稳定及社会发展起到了巨大的作用, 尤其是为国际经贸的迅猛发展提供了有力的法律保障。纵观我国商事仲裁制度的发展, 政府的作用不可忽视, 其介入具有积极意义, 提升了我国商事仲裁机构的权威性和公信力。

2.我国的商事仲裁机构不是单纯以营利为目的, 其主要宗旨是为了保障社会主义市场经济的健康发展。这就要求仲裁员有更强的社会责任感、更高的道德标准和社会信用度。

(二) 我国商事仲裁制度的劣势 (Weakness)

近年来, 我国商事仲裁工作展现出良好的发展势头和厚实的发展潜力。但目前仍存在许多缺陷, 急需改革和完善。其劣势主要表现在以下几个方面:

1.我国《仲裁法》第10条、第12条和第15条作出明确规定, 仲裁机构的设立、性质以及人员组成都是独立的、民间性的[4] 。由于传统的仲裁理念的影响, 商事仲裁机构的司法性和行政性过强问题仍然很突出, 如仲裁机构的大部分领导由政府官员担任;三人组成的仲裁庭, 当相互间意见不一致时, 首席仲裁员的意见一般为最终裁决结果, 因此仲裁员和仲裁庭在作出仲裁裁决时易受到干预而影响裁决的公正性。这种仲裁制度严重背离了仲裁民间性的本质属性, 已经影响到了仲裁的独立性和公正性。

2.商事仲裁制度相关规定不够完善。很多问题都存在模糊不清的情况, 没有明确的进行规定。辟如, 仲裁协议的生效要件、仲裁机构的组成方式、仲裁裁决的执行以及仲裁中的财产保全等等[5] 。

3.意思自治原则没有得到充分的贯彻。仲裁员和仲裁庭在审理仲裁案件的时候容易受到相关领导或者利害关系人的影响。实务中还常出现一种情形, 即争议双方已明示将争议事项交由仲裁机构判定, 却因仲裁机构约定不明确而被断然否定了仲裁协议的效力, 这也显然不符合仲裁理念中意思自治原则的本质属性。

4.我国目前对仲裁采取事前监督和事后监督并存、撤销和不予执行仲裁裁决双重监督、国内仲裁裁决与涉外仲裁裁决双轨监督的模式, 由于过于严格而违背了仲裁独立性的原则, 不利于仲裁优势的发挥[6] 。

(三) 我国商事仲裁制度的机遇 (Opportunity)

我国商事仲裁制度的机遇蕴含在于现有的国内外经济环境、法律环境以及仲裁制度自身的发展完善之中。

《中华人民共和国仲裁法》实施后, 我国建立了与国际接轨的现代民商事仲裁制度, 为商事仲裁实务提供了良好的制度保障。同时世界各国也就国际商事仲裁的一些重大问题达成协议, 如在纽约颁布的《联合国关于承认和执行外国仲裁的公约》、联合国贸发会通过的《国际商事仲裁示范法》的统一仲裁规则等[7] 。

再看我国市场经济下仲裁制度本身的发展, 首先全社会的仲裁法律意识大大提升, 商主体在从事商行为前有意识的、理智的选择仲裁来解决今后可能遇到的纠纷。其次, 仲裁程序规则是仲裁机构办理案件的程序依据, 仲裁程序规则是否科学、规范和适用, 直接关系到仲裁活动的效果和仲裁机构的声誉。全国180多家仲裁委员会根据仲裁法和民事诉讼法的规定对已不适应情况的规则多次进行修订, 普遍增强了仲裁程序规则的规范性、科学性和适应性, 为更好地开展仲裁工作创造了条件和提供了保障。再次, 我国仲裁理论研究界对仲裁制度给予了足够的重视, 由于仲裁理论研究与仲裁立法以及仲裁实践相互影响, 在仲裁立法与实践都得到发展的前提下, 理论研究工作也逐渐深入[8] 。

(四) 我国商事仲裁制度的挑战 (Threat)

商事仲裁是商人们利用社会资源、依靠双方的约定, 利用民间的力量来解决双方争议的一种社会行为, 其本质特征是专业服务[9] 。在今天, 我国经济的发展与仲裁立法时的经济状况大不相同。现在经济主体行为更加市场化, 市场经济建设取得重大进展。中国商事仲裁是一个巨大的服务市场, 国际上各个仲裁机构都瞄准了这一市场。境外商事仲裁机构具有大量先行的经验和优势, 这已经对我国商事仲裁行业造成严峻挑战。

三、基于SWOT分析对我国商事仲裁制度的创新研究

(一) 理念更新

完善我国商事仲裁制度的第一步理应是理念的更新。这种更新不仅仅包括国家管理者、仲裁活动参与者, 更应该包括社会公众。商事仲裁实际上是一种民间自治, 我们应该从根本上打破仲裁行政化的观念。本身商事仲裁的契约性以及当事人与仲裁员之间的关系也印证了专业服务这一定位。只有把商事仲裁定位为向商主体提供的一种专业服务才有可能真正的与行政权和司法权划清界限。笔者认为应该把目前我国规模较大、运行较好的仲裁机构真正独立出来, 由这些机构带头进行转化, 变为服务行业的一员。

树立现代化的商事仲裁理念, 本着提供方便、灵活的专业服务的精神, 最大限度地维护双方当事人的利益, 以尽可能达到双赢为最终目的。消除对抗性仲裁观念, 以求双方当事人对仲裁裁决的善意接受。

(二) 司法监督的完善

关于商事仲裁制度中的司法监督问题, 我国司法机关和学者都予以了高度的关注, 其焦点主要集中在法院是否可以审查仲裁裁决的实体性问题、不予执行和撤销仲裁裁决的重复设置问题、国内仲裁与涉外仲裁是否采用统一标准的问题、仲裁协议效力和可仲裁事项问题等。对于这些问题已经有优秀司法工作者和学者进行了明确的表态, 辟如法院应该只审查仲裁的程序性问题、撤销不予执行这一规定, 细分并补充撤销裁决制度、由双轨制变单轨制以及从宽解释仲裁机构的协议等等。那么有一个问题就变得很重要, 那就是在变宽松了的司法监督出现失误后的救济机制的构建。

由于种种原因, 时至今日中国仲裁协会仍没有成立。实际上仲裁协会被赋予了一定行业监督的社会职能, 特别是当仲裁过程中出现失误时仲裁协会的监督功能就能够很好的起到弥补作用[10] 。因此, 应尽快成立中国仲裁协会以充分发挥仲裁协会的作用, 并独立出商事仲裁协会以提高专注度和商事仲裁的效率。

(三) 突出仲裁员作用

商事仲裁的专业服务的定位决定了仲裁机构的地位以及仲裁机构秘书处尤其是仲裁员的地位。这就要求在仲裁员选拔的时候具有更高的要求, 不仅需要经济、管理等商事活动中相关问题的专业知识并拥有丰富的经验, 还要求具有较高的道德标准。笔者认为仲裁员可以成为一种专门的职业, 并不仅仅是作为兼职工作。

(四) 商事仲裁程序的完善

商事仲裁程序相对于民事仲裁或者劳动仲裁来说更需要高效率、低成本的解决纠纷。因此仲裁程序的设置必须以效率优先兼顾公平的理念为指导, 科学设置仲裁程序的繁简性。同时必须能够保障公平公正地对待当事人, 程序上保障当事人的合理机会等。还有, 不应当对当事人确定的仲裁程序规则给于太大的限制, 在缺乏当事人约定的情况下, 法律应授权仲裁庭从有利于当事人的角度作出适当安排, 在获得当事人明示或默示同意后可规定由其自行斟酌, 采取他们认为合适的措施, 法院不得干预。

(五) 当事人对仲裁机构的监督

要完善我国商事仲裁制度不仅要完善司法监督制度, 同时还要建立相关的当事人监督制度。既然把商事仲裁定位为一种专业服务, 那么仲裁活动应该遵循市场规律, 树立仲裁品牌, 提高服务意识。为此笔者认为应建立仲裁客户对仲裁服务和仲裁裁决的满意度信息反馈机制, 并且这种信息不仅可以反馈到提供服务的仲裁机构, 还应该联合仲裁协会, 相应的仲裁协会也可以对仲裁机构进行评星定级以供当事人参考。

四、结语

至今商事仲裁已经为现代世界各国普遍采用的一种解决商事争议的主要方式。笔者从仲裁理念出发, 分析仲裁理念对于完善我国商事仲裁制度的重要性与必要性;然后通过借用管理学中的SWOT分析法来分析我国商事仲裁制度的优势、劣势、机遇以及挑战, 从而为完善我国商事仲裁制度打下基础。最后从仲裁理念、司法监督和当事人监督、仲裁程序以及仲裁员的作用五个方面提出完善我国商事仲裁制度的建议。

参考文献

[1]2010年全国仲裁工作座谈会纪要[EB/OL].中国政府法制信息网, 2010-09-15.

[2]李凤琴.现代化的仲裁理念探析——兼论我国商事仲裁制度的改革[J].法治研究, 2010 (11) .

[3]王晶, 王翰.中国国际商事仲裁制度研究[J].西北农林科技大学学报, 2008 (4) .

[4]何晓微.论仲裁民间性之内容[J].法制与社会, 2010 (34) .

[5]马占军.商事仲裁制度的完善与和谐社会的构建[J].河北法学, 2009 (4) .

[6]许玲.论商事仲裁的司法监督模式——兼议我国商事仲裁制度相关规定的完善[J].海峡法学, 2010 (4) .

[7]沈四宝, 沈健.中国商事仲裁制度的特征与自主创新[J].法务时评, 2010 (12) .

[8]陈忠谦.新形势下我国商事仲裁发展的思考[J].仲裁研究, 2010 (2) .

[9]沈四宝.论我国商事仲裁制度的定位及其改革[J].法学, 2006 (4) .

仲裁法案例分析 篇8

关键词：劳动争议案件；诚信缺失；原因；对策

中图分类号： D9 文献标识码： A 文章编号： 1673-1069（2016）13-76-2

0 引言

近年来，随着市场经济的发展，社会结构的调整，社会基本关系之一的劳动关系随之发生了变化。

在企业管理不规范、劳动关系利益化等多种因素的影响下，用人单位与劳动者之间的利益冲突不断发生，劳资纠纷呈持续上升趋势。面对这些纠纷，政府相关职能部门积极采取措施，有效的化解了矛盾，维护了社会的和谐。但在处理劳动纠纷的过程中，笔者发现诸如恶意诉讼，虚假诉讼，伪造、毁灭证据，虚假陈述等失信现象频频发生，这些不诚信行为，侵犯了他人的合法权益，也给相关部门依法处理劳资纠纷造成了严重干扰，浪费了社会资源，损害社会公平与正义。

1 劳动争议仲裁案件中诚信缺失的表现

1.1 部分劳动者利用企业“管理漏洞”，频繁仲裁牟取利益

个别劳动者以劳动仲裁和诉讼为业，通过劳动争议来谋取私利。他们应聘时，专挑制度不健全、管理有漏洞的用人单位，应聘后“钻”研用人单位在合同、考勤、报酬、社会保险等方面的漏洞，刻意收集相关证据，工作几个月即离职，然后再通过仲裁向原单位索赔。如一些劳动者在职时拒绝与用人单位签订书面劳动合同，事后又申请仲裁要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额；部分劳动者在入职时，以各种理由表示无需用人单位为其缴纳社会保险以获取相应现金，事后又以用人单位未为其缴纳社会保险为由，提出解除劳动合同，以获取经济补偿。

1.2 部分用人单位利用法律漏洞，逃避法律责任

一些劳动争议案件，事实清楚，证据确凿，用人单位明知必败无疑，仍拒不接受调解，恶意利用诉讼权利，耗尽所有处理程序，拖延时间，尽可能不履行应尽义务。还有一些企业的法定代表人或股东恶意拒绝签收法律文书，逃避法律文书的送达，故意逃避正常法律程序。在调解案件中，一些用人单位实际上并无履行诚意，在调解协议中故意设置较长的履行期限，在约定的履行期限届满后仍不主动履行。

1.3 当事人虚构劳动争议案件，谋取非法利益

在近几年劳动争议案件的处理过程中，笔者发现一些案件并非真正存在争议，而是当事人恶意串通，采取虚构法律关系、捏造案件事实方式提起劳动仲裁，以此达到自己的非法目的。比如一些人员之前并未缴纳社会保险，导致如今不能依法享有社会保险待遇，他们为了能够享有相关社保待遇，往往采取虚构劳动关系的方式向仲裁机构提起仲裁，要求确认劳动关系，补缴社会保险，从而获取社会保险待遇。

1.4 当事人虚假举证，造成资源浪费和审判延误

在劳动争议案件处理过程中，特别是劳动仲裁阶段，由于缺乏对虚假举证的惩戒机制，当事人虚假举证的情况较为突出。一方面表现为当事人存在伪造、变造证据，故意提供虚假证据材料的情况。如在涉及加班费方面，一些劳动者为了证明存在加班的情况，随意编造工作记录；部分用人单位为规避法律责任，取得有利的仲裁结果，经常伪造考勤表、工资表、工资发放记录、规章制度、工作量表等资料。

1.5 当事人虚假陈述，混淆视听，影响裁判

在劳动仲裁过程，一些当事人在利益驱动下，不顾事实情况，进行虚假陈述，混淆视听。特别是在没有书面证据佐证的情况下，双方经常就是否存在劳动关系、劳动者是否加班、劳动者入职时间、离职时间、工资数额、解除劳动关系的原因等方面进行虚假陈述。如某员工刚入职即发生工伤，有关劳动者的工资标准、入职时间等，劳动者掌握的证据并不充足，用人单位即否认双方存在劳动关系。

2 劳动争议案件中诚信缺失的原因分析

当前劳动争议仲裁阶段出现的种种诚信缺失的现象，其原因主要有以下几点：

2.1 惩戒功能薄弱，违法成本低，导致劳动争议案件中诚信缺失现象严重

劳动仲裁是劳动争议诉讼的前置性程序，在劳动争议仲裁阶段，劳动争议仲裁机构主要依据《劳动人事争议案件办案规则》和《劳动争议调解仲裁法》规定的程序处理案件，当上述法律法规没有详尽规定时可参照《民事诉讼法》的相关规定执行，但是由于劳动争议仲裁机构的性质及功能与法院等司法部门存在差异，再加上《民事诉讼法》及相关解释中的惩戒措施并非专门针对仲裁程序而设计，从而导致仲裁机构缺乏足够的“底气”对仲裁中不诚信的行为进行惩戒。

2.2 逐利心态驱动，非理性理念引导，促使劳动争议仲裁阶段诚信缺失现象突显

在劳动争议案件中，一些当事人受利益驱动，屡屡突破道德与法律底线，明明实施了某种行为却矢口否认，造成对方举证困难，或明知某种理由不能成立，仍利用法律赋予的程序性权利如管辖异议申请权、起诉权等，实现其不正当目的。

2.3 企业法律意识不强，管理存在漏洞，为劳动争议案件诚信缺失现象产生提供了土壤

从当前劳动争议仲裁中诚信缺失的现象来看，产生这些现象的一个重要原因是一些企业的管理存在漏洞，风险防范能力弱，让一些别有用心的劳动者“有机可乘”，从而产生了一系列不诚信现象。

2.4 社会信用环境差，征信体系不健全

社会信用环境差，征信体系不健全，导致劳动争议仲裁案件诚信缺失现象频现。当前社会信用缺失现象整体较为严重，甚至呈现出某种程度的社会性诚信危机，这种危机往往也会反映在劳动争议案件的过程中。

3 劳动争议案件中诚信缺失的规制对策

3.1 树立正确维权理念，促进诚信维权

一方面，劳动争议双方当事人要树立正确的维权理念，要以诚信为本，将市场经济中的诚信交易理念融入到维权过程中，树立诚信仲裁、诉讼意识，守信、重信。另一方面律师应树立正确的代理理念，依法行使代理权，依法维护当事人权益。举证和陈述都应以事实为依据，不能为片面追求胜诉而罔顾最基本的职业道德，甚至违法办案；要坚持独立性，能动发挥律师在诚信仲裁和诉讼中的作用；在代理案件、接触当事人过程中，对于当事人的虚假陈述和虚假证据，应善于沟通引导，促使当事人自觉诚信实施诉讼行为。

3.2 完善相关法律法规，堵塞制度漏洞

立法部门可加强诚信体系建设急需的法律法规的研究，出台与信用行业直接相关的基本法，对信用行业的管理定下基本的制度框架，以促进现代信用市场规范健康发展。针对劳动仲裁中的不诚信行为，制定专门的失信惩戒制度，明确仲裁失信的制裁方式和制裁程度。

3.3 严惩失信人员，促进诚信仲裁和诉讼

针对当前虚假诉讼危害大、数量多、查处难的现状，公安、检察院、法院、司法部门、行政部门要通力合作，加强沟通协调，建立打击虚假诉讼联动工作机制，共同防范和查处虚假诉讼。仲裁部门在审理中发现案件可能为虚假诉讼并涉嫌刑事犯罪的，应及时将相关线索移送公安机关侦查，公安机关侦查终结移送检察机关审查起诉；对于律师、法律工作者参与、指使当事人实施虚假诉讼的，仲裁机构可以向有关部门进行反映，并由相关部门对其行为进行惩处。

3.4 培育诚信精神，构建社会诚信体系

以社会主义核心价值观教育全体公民，依托多种途径，如新闻媒体、法庭公众开放日、编制宣传资料等形式，向社会公众宣传诚信理念；加强对律师和法律工作者的职业道德教育，在全社会营造“诚信褒奖、失信惩戒”的良好氛围；在工商、税务、社保部门及仲裁、法院等之间，建立诚信度信息公开、沟通和共享制度，对不诚信用工行为进行建议、辅助、服务、引导、监管、惩治；引导工会组织、行业协会，联手共建劳资双方信用评价体系，建立诚信用工和诚信就业的诚信档案，并向社会公开，作为劳动者择业和用人单位招聘时双向选择的参考，促使在全社会形成“诚实劳动，诚信管理”的良好氛围。

参 考 文 献

[1] 郑鄂.诉讼诚信的思考与实践[J].人民论坛.

[2] 吴学安.强化信用惩戒遏制虚假诉讼[N].法制日报.

[3] 黄丽云.诚信建设的困境与法治化对策[J].集美大学学报.