浅谈建筑工程合同价款的确定与调整(精选8篇)
摘要:建设工程实施过程中,合同价款的调整不可避免,而且往往是合同争议的焦点。由于《建设工程工程量清单计价规范》与现行的建设工程施工合同示范文本的不配套,将会在实施过程中可能产生诸多争议,本文从合同价款调整角度出发,探讨了引起合同价款调整的因素以及合同价款调整的具体方法。
关键词:建筑工程;合同价款;调整;工程变更;概念;
1.合同价款的涵义
《建设工程施工合同》《GF-99-001》中有关合同价款的表述有如下三条:
(1)合同价款:指发包人承包人在协议书中约定,发包人用以支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项。
(2)追加合同价款:指在合同履行中发生需要增加合同价款的情况,经发包人确认后按计算合同价款的方法增加的合同价款。
(3)费用:指不包含在合同价款之内的应当由发包人或承包人承担的经济支出。根据《建设工程工程量清单计价规范》规定:“工程量清单计价应包括按招标文件规定完成工程量清单所需的全部费用,通常由分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、和规费、税金组成。”以上各项费用构成了合同价款的初始价,即合同的成交价格。
2.合同价款调整依据及因素
《中华人民共和国合同法》对于价款调整有如下规定:“执行政府定价或政府指导价的,在合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行。”这也是我国建设工程施工合同示范文本第23款“合同价款及调整”制定的依据。
工程建设中可能造成价款变动的原因主要有两种:“第一种,由工程变更引起,即在施工中对合同原来的工作内容(包括性质、数量和施工顺序)做出修改,或者追加、取消某一项工作,结果使合同中的价格不适用或不存在。第二种,由物价上涨和国家政策法令的变动引起的资源价格变化。”
3.合同价款的调整
各种合同价款调整因素引发的合同价款调整都可以通过不同的途径解决,根据事件发生后的解决途径及难易程度合同价款调整可以分为四类:
(1)合同已经规定了确定的解决方式。最典型的就是物价风险的调整和因法律法规的调整。这种调整在实施过程中操作上最容易,如FIDIC和NEC合同对此都有详细而明确的调价公式,一旦事件发生就可以按照调价公式获得调整。但是在合同签订时需要确定调价公式各个参数。如调价的基数、权重、因子等等,这对于合同双方的造价工程师的要求较高。
(2)通过工程变更获得调整。在FIDIC合同条件下工程变更通过变更令来实现,而我国在施工图计算模式下通常采用设计单位出设计变更或现场施工签证的方式。工程变更导致合同价款的增减或造成损失,一般合同都规定由业主负责,变更各方也容易达成一致意见,因为变更所涉及的项目一般是可以证明和计量的具体项目,例如新增的门窗等。合同价款调整因素非常多,但是其中大部分因素的直接成本确定都可以参照工程变更价款的确定。
(3)通过索赔取得合同价款调整。索赔是双向的,即承包商可以向业主索赔,业主也可以向承包商索赔。在工程实践中,业主索赔数量较小,而且处理方便,可以通过冲账、扣拨工程款、扣保证金等实现对承包商的索赔;而承包商的索赔就困难的多。通常情况下索赔是指承包商向业主的索赔。由于索赔的一些项目很难计量,如效率的索赔,延误影响索赔等,还有相当一部分索赔是因为无法通过工程变更方式解决才演变为索赔的,因此通常索赔时各方的矛盾尖锐,难以达成一致,很多索赔需要仲裁或法院介入,由此也会发生与工程成本无关的费用,增加各方的开支。因此索赔容易引起业主反感,一般很难达成所愿。
(4)以争议方式解决。当价款调整通过索赔得不到批准,就有可能发生争议。争议的解决方式有和解、调解、仲裁和诉讼。在工程合同履行过程中,合同争议是经常发生的,它会影响工程目标,浪费双方的时间和金钱,对于合同双方都是不利的。这种解决的难易程度是针对一份完善的合同而言的。如果合同存在缺陷,例如规定不详或只有暗示含义,而造成双方理解不一致,则可能导致本来可以通过前两种方式解决的事件演变为索赔,甚至争议。我国处于工程造价的改革阶段,建设工程施工合同示范文本与《建设工程工程量清单计价规范》的不配套,在实际操作中难免会有上述情况的发生。而这种情况是可以通过完善合同文本避免的,合同规定的越详细越明确,越能减少索赔及争议的发生。
4.结语
1.1 建设工程招投标的概念
建设工程招标, 是指建设单位 (或业主) 就拟建的工程发布通告, 用法定方式吸引建设项目的承包单位参加竞争, 进而通过法定程序从中选择条件优越者来完成工程建设任务的法律行为。
建设工程投标, 是指经过特定审查而获得投标资格的建设项目承包单位, 按照招标文件的要求, 在规定的时间内向招标单位填报投标书, 并争取中标的法律行为。工程建设招标投标是在市场经济条件下进行工程建设活动的一种主要的竞争形式和交易方式, 是引入竞争机制订立合同的一种法律形式。建设工程招投标是以工程勘察、设计或施工等为对象, 在招标人和若干个投标人之间进行的交易方式, 是商品经济发展到一定阶段的产物。招标人通过招标活动来选择条件优越者, 使其力争用最优的技术、最好的质量、最低的价格和最短的周期完成工程项目任务。投标人也通过这种方式选择项目和招标人, 以使自己获得更丰厚的利润。
1.2 建设工程招投标的分类
建设工程招投标按《中华人民共和国合同法》对建设工程合同的分类, 可分为工程勘察招投标、工程设计招投标、工程施工招投标以及建设项目总承包招投标等。工程勘察、设计招投标是指招标单位就拟建工程的勘察和设计任务发布通知, 以法定方式吸引勘察单位或设计单位参加竞争, 经招标单位审查获得投标资格的勘察、设计单位, 按照招标文件的要求, 在规定时间内向招标单位填报投标书, 招标单位从中择优确定中标单位来完成工程勘察或设计任务。工程施工招投标则是针对工程施工阶段的全部工作开展的招投标, 根据工程施工范围的大小及专业不同, 可分为全部工程招标、单项工程招标和专业工程招标等。建设项目总承包招投标又叫建设项目全过程招投标, 亦称“交钥匙”工程招投标。它是指对建设项目从可行性研究、勘察、设计、设备材料询价与采购、工程施工直至竣工投产、交付使用全面实行招投标。工程总承包单位根据建设单位 (业主) 所提出的工程要求, 对可行性研究、勘察、设计、设备询价与采购、材料订货、工程施工、职工培训、试生产、竣工投产等实行全面报价投标。
1.3 建设工程招投标的范围与方式
建设工程招投标的范围, 《中华人民共和国招标投标法》指出, 凡在中华人民共和国境内进行工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购, 均可进行招投标。
建设工程的招标方式包括公开招标和邀请招标。
2 建设工程招投标的意义
建设工程招投标制是我国固定资产投资管理体制和建筑业改革的主要内容之一, 也是我国建筑市场规范化、完善化的重要举措之一。建设工程招投标制的推行, 使建设任务的发包从计划经济条件下的以行政计划分配为主, 转变到如今市场经济条件下的以投标竞争为主, 使我国承发包方式发生了质的变化。推行建设工程招投标制其意义主要表现在以下几方面:
2.1 规范建筑市场平等竞争的秩序, 完善社会主义市场经济体制。
市场经济的一个重要特点, 就是要充分发挥竞争机制的作用, 使市场主体在平等条件下公平竞争, 优胜劣汰, 从而实现资源的优化配置。而招标这种择优竞争的方式完全符合市场经济的上述要求, 它通过事先公布招标条件和要求, 众多的投标人按照同等条件进行竞争, 招标人按照规定程序从事选择订约方这一系列程序, 真正实现“公开、公平、公正”的市场竞争原则。综观世界各国, 凡是市场机制比较健全的国家, 大多都有比较悠久的招标历史。
2.2 有利于打破垄断, 开展竞争, 促进企业转变经营机制, 提高企业的管理水平。
实行建设工程招投标制, 打破了部门、地区、城乡和所有制界限, 发包单位和承包单位必须进人市场, 使双方都有选择的余地。建设工程招投标制给企业带来了市场竞争的紧迫感, 企业要想在优胜劣汰的市场经济的大潮中取得好的经济效益和社会效益, 必须转变观念、加强管理、提高素质、注重技术进步, 必须靠自己的能力在市场上进行竞争, 以适应市场经济发展和市场竞争的需要。
2.3 建设工程实行招投标制, 可以有效保证工程质量。
由于招标的特点是公开、公平和公正, 将采购活动置于透明的环境之中, 有效地防止了腐败行为的发生, 使工程、设备采购等项目的质量得到了保证。从某种意义上说, 招标投标制度执行得如何, 是项目质量能否得到保证的关键。从我国近些年来发生的重大工程质量事故看, 大多是因为没有进行招标投标或招标投标制度执行得差, 搞内幕交易, 违规操作, 使无资质或者资质不够的施工队伍承包工程, 造成建设工程质量下降, 事故不断发生。因此, 应通过推行招标投标制, 选择真正符合要求的供货商、承包商, 使项目的质量得以保证。
2.4 促进建立市场定价的工程价格机制, 规范市场价格行为, 降低工程造价。
推行招投标制最明显的表现是若干投标人之间发生激烈竞争, 这种市场竞争最直接、最集中的表现就是在价格上的竞争。由于不同投标者的个别劳动消耗水平是有差异的, 通过招投标使那些个别劳动消耗水平最低或接近最低的投标者获胜, 确定出的工程价格更为合理, 这将使工程价格趋于下降, 有利于节约投资、提高投资效益。据不完全统计, 通过招标, 工程建设的节资率达1%~3%, 工期缩短10%;进口机电设备的节资率达15%, 节汇率达10%。同时, 招投标活动有特定的机构进行管理, 有严格的程序必须遵循, 有高素质的专家支持系统、工程技术人员的群体评估与决策, 能够避免盲目过度的竞争和营私舞弊现象的发生, 对建筑领域中的腐败现象也是强有力的遏制, 使价格形成过程变得更为规范。
2.5 促进经济体制的改革和市场经济体制建立。
建设工程实行招投标制, 涉及到计划、价格、物
质供应、劳动工资等各方面, 在积极推行招投标制的过程中, 对那些不能适应招投标制需要的现行的计划体制、价格体制、物质供应体制、劳动工资制进行配套改革, 这对其他行业的改革有一定的启示作用, 进而促进整个市场经济体制的建立和发展。
2.6 促进我国建筑企业进入国际市场。
随着我国对外开放的扩大, 我国建筑业要积极参与国际竞争和国际合作。国际工程咨询和国际工程承包是一个巨大的市场, 而这些项目都要通过竞争性招投标才能取得。建设工程实行招投标制, 使我国的建筑企业不断提高自身素质, 从而促进其进入国际市场, 并能在国际工程承包中获得益处。
3 建设工程施工招投标双方应具备的条件
3.1 施工招标单位应具备的条件
3.1.1 是法人或依法成立的其他组织。
3.1.2有与招标工程相适应的经济、技术管理人员。3.1.3有组织编制招标文件的能力。3.1.4有审查投标单位的能力。3.1.5有组织开标、评标、定标的能力。不具备以上条件的单位, 须委托具有相应资质的中介机构代理招标, 招标单位与中介代理机构签订委托代理招标的协议, 并报招标管理机构备案。
3.2 施工投标单位应具备的条件
《中华人民共和国招标投标法》规定, 投标人应当具备承担招标项目的能力, 国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的, 投标人应当具备规定的资格条件。有关施工投标单位的主要条件有:
3.2.1 必须是具有独立资格的法人或其他组织。
3.2.2必须具备与招标文件要求相适应的人力、物力和财力。3.2.3必须具备招标文件要求的资质证书和相应的工作经验与业绩证明。3.2.4法律、法规规定的其他条件。两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体, 以一个投标人的身份共同投标。联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力;国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的, 联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。由同一专业的单位组成的联合体, 按照资质等级较低的单位确定资质等级。联合体各方应当签订共同投标协议, 明确约定各方拟承担的工作和责任, 并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。联合体中标的, 联合体各方应当共同与招标人签订合同, 就中标项目向招标人承担连带责任。
4 建设工程施工招投标双方的目标
招标人 (建设单位或业主) 的基本目标:招标人作为建设单位或业主, 是工程和服务的买方, 其目标就是项目的总体目标。但在工程建设的各个不同阶段, 还有其阶段性的目标。在招标投标阶段, 其阶段性目标具体是:
a.通过招标竞争使工程价格是合理的低价。b.选择一个有资信, 有能力, 且其技术、方案都能保证工程顺利实施的承包商。c.确定严格而又周密的合同条款, 以保证在合同实施中对承包商进行严格的控制, 使工程顺利实施。
责任编辑:袁依凡
摘要:针对建设工程招投标与合同价款的确定进行了论述。
一、合同价款的约定
在确定中标单位后,建设单位与中标单位签订施工承包合,约定合同价款。招标工程的合同价格,双方根据中标价格在协议书内约定;非招标工程的同歙介格,双方根据工程预算书在协议书内约定。任何一方不得擅自改变。
目前常用的合同价款约定方式有以3种;
(1)单价合同。是指承建双方在合同约定时,首先完成工程量清单工作内容的固定单价,或者在约定了固定单价的基础上,又在专用条款中约定了可以调整部分工程量清单单价的相关条款,其次是双方暂定或者核定工程量,然而核算出合同总价,工程项目竣工后限据实际工程量进行结算。固定单价不调整的合同称为固定单价合同,一般适用于虽然图纸不完备但是采用际准设计的工程项目,固定单价可以调整的合同称为可调单价合同。一般适用于工期长、施工图不完整、施工过程中可能发生各种不可预见因素较多的工程项目。
(2)总价合同。是指承建双方在合同约定时,将工程工、项目总价进行约定的合同。总价合同又分为固定总价合同和可调总价合同;固定总价合同适用于规模小、技术难度小、工期短(一般一年之内)的工程项目。可调总价合同是指在固定总价合同的基础上,对在合同履行过程中因为法律、政策、市场等因素影响,对合同价款进行调整的合同;适用于虽然工程规模小、技术难度
小、图纸设计完整、设计变更少,但是工期一般在一年的工程项目。
(3)成本加酬金合同。合同价款包括成本和酬金两部分,双方在专用条款内容约定成本构成和酬金的计算方法。适用于灾后重建、新型项目或对施工内容、经济指标不确定的工程项目。
二、合同价款的调整
(1)引起工程合同价款的调整因素是多种多样的,例如国家政策调整、法律法规变化、市场价格波动、不可抗力发生、开发及设计变更、承建双方未尽责任与义务。
例如;《建设施工合同(示范文本)》GF—2013—0201对工程量清单缺陷的规定是;除专用合同条款另有约定外,发包人提供的工程量清单,应被认为是准确的和完整的。出现下下列情形之一时,发包人应予以修正,并相应调整合同价格;
1)工程量清单存在缺项、漏项的;
2)工程量清单偏差超出专用合同条款约定的工程量偏差范围的;
3)未按照国现行计量规范强制性规定计量的。
(2)合同价款调整之前必须完备相应的手续,否则会影响合同价款调整时效,《建设施工合同(示范文本)》GF—2013—0201中,针对不同情况分别做出规定。例如变理会估价程序;承包人应在收到变理会估价指示后14d内,向监理人提交变更估价申请。监理人应在收到承包人提交的变更估价申请后7d内审查完
毕并报送了包人,监理人对变更估价申请有异议,通知承包人修改后重新提交。发包人应在承包人提交变更估价申请后14d 内审批完毕。了包人逾期未完成审批或未提出异议,视为认可承包人提交的变更估价申请。
因变更引起的价格调整应计入最近一期的进度款中支付。
变更价款原则;除专用合同条款另有约定外,变更估价按照本款约定处理;
(1)已标价工量清单或预算书有相同项目的,按照相同项目单价认定;
(2)已标价工程量清单或预算书中无相同项目,但有类似项目的,参照类似项目的单价认定;
致:陕西巨辉建设集团有限公司长安七中改扩建提升项目部 本着以友好、和平为目的,就承包贵公司二次结构工程造成工期顺延所产生的费用,以及劳动力价格的上升、进场材料设备费用、各方面资源价格的上涨,经过公司慎重决定将合同价款在原有价格的基础上上调追加10元/平方米。合同价款调整原因如下: 1.上调依据
由于发包方因素导致工程不能正常施工给乙方造成的经济损失。
2.商品混凝土未能按工程预期的时间进场导致施工人员不能正常施工造成的窝工。
3.因停电、刮风非承包方的原因造成的工程施工人员无法施工。
针对以上因素承包方未能按合同期限竣工,工期顺延产生的窝工费及工价的上涨等给承包方增加的经济损失。此次价格的调整希望贵司能够体谅,为此我们深表歉意,同时也希望能和贵司继续友好愉快的合作下去。
感谢贵司对我司的支持和帮助。谢谢!
1、当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议,一方要求重新结算的,如何处理?当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议,一方在诉讼中要求重新结算的,不予支持,但结算协议被法院或仲裁机构认定为无效或撤销的除外。建设工程施工合同无效,但工程经竣工验收合格,当事人一方以施工合同无效为由要求确认结算协议无效的,不予支持。
2、承包人项目经理在合同履行过程中所施行为的效力如何认定?施工合同履行过程中,承包人的项目经理以承包人名义在结算报告、签证文件上签字确认、加盖项目部章或者收取工程款、接受发包人供材等行为,原则上应当认定为职务行为或表见代理行为,对承包人具有约束力,但施工合同另有约定或承包人有证据证明相对方知道或应当知道项目经理没有代理权的除外。
3、当事人工作人员签证确认的效力如何认定?当事人在施工合同中就有权对工程量和价款洽商变更等材料进行签证确认的具体人员有明确约定的,依照其约定,除法定代表人外,其他人员所作的签证确认对当事人不具有约束力,但相对方有理由相信该签证人员有代理权的除外;没有约定或约定不明,当事人工作人员所作的签证确认是其职务行为的,对该当事人具有约束力,但该当事人有证据证明相对方知道或应当知道该签证人员没有代理权的除外。
4、工程监理人员在签证文件上签字确认的效力如何认定?工程监理人员在监理过程中签字确认的签证文件,涉及工程量、工期及工程质量等事实的,原则上对发包人具有约束力,涉及工程价款洽商变更等经济决策的,原则上对发包人不具有约束力,但施工合同对监理人员的授权另有约定的除外。
5、固定总价合同履行中,当事人以工程发生设计变更为由要求对工程价款予以调整的,如何处理?建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算,在实际履行过程中,因工程发生设计变更等原因导致实际工程量增减,当事人要求对工程价款予以调整的,应当严格掌握,合同对工程价款调整有约定的,依照其约定;没有约定或约定不明的,可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算,无法参照约定标准结算的,可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。
6、固定价合同履行过程中,主要建筑材料价格发生重大变化,当事人要求对工程价款予以调整的,如何处理?建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算,在实际履行过程中,钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化,超出了正常市场风险的范围,合同对建材价格变动风险负担有约定的,原则上依照其约定处理;没有约定或约定不明,该当事人要求调整工程价款的,可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持;具体数额可以委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间延误的,在此期间的建材差价部分工程款,由过错方予以承担。
7、固定总价合同履行中,承包人未完成工程施工的,工程价款如何确定?建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算,承包人未完成工程施工,其要求发包人支付工程款,经审查承包人已施工的工程质量合格的,可以采用“按比例折算”的方式,即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款,两者对比计算出相应系数,再用合同约定的固定价乘以该系数确定发包人应付的工程款。当事人就已完工程的工程量存在争议的,应当根据双方在撤场交接时签订的会议纪要、交接记录以及监理材料、后续施工资料等文件予以确定;不能确定的,应根据工程撤场时未能办理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配举证责任。
8、承包人依据《解释》第二十条的规定要求按照竣工结算文件结算工程价款的,如何处理?建设工程施工合同约定发包人应在收到承包人提交的竣工结算文件后一定期限内予以答复,但未明确约定逾期不答复即视为认可竣工结算文件,承包人依据《解释》第二十条的规定要求按照竣工结算文件结算工程价款的,不予支持。建设工程施工合同对此未作明确约定,承包人仅以原建设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十六条的规定,或者《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)通用条款第33.3条的约定为依据,要求按照竣工结算文件结算工程价款的,不予支持。
9、“黑白合同”中如何结算工程价款?法律、行政法规规定必须进行招标的建设工程,或者未规定必须进行招标的建设工程,但依法经过招标投标程序并进行了备案,当事人实际履行的施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。法律、行政法规规定不是必须进行招标的建设工程,实际也未依法进行招投标,当事人将签订的建设工程施工合同在当地建设行政管理部门进行了备案,备案的合同与实际履行的合同实质性内容不一致的,应当以当事人实际履行的合同作为结算工程价款的依据。
备案的中标合同与当事人实际履行的施工合同均因违反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效的,可以参照当事人实际履行的合同结算工程价款。
10、“黑白合同”中如何认定实质性内容变更?招投标双方在同一工程范围下另行签订的变更工程价款、计价方式、施工工期、质量标准等中标结果的协议,应当认定为《解释》第二十一条规定的实质性内容变更。中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺,亦应认定为变更中标合同的实质性内容。备案的中标合同实际履行过程中,工程因设计变更、规划调整等客观原因导致工程量增减、质量标准或施工工期发生变化,当事人签订补充协议、会谈纪要等书面文件对中标合同的实质性内容进行变更和补充的,属于正常的合同变更,应以上述文件作为确定当事人权利义务的依据。
11、无效建设工程施工合同中的工程价款如何确定?建设工程施工合同无效,但工程经竣工验收合格,当事人任何一方依据《解释》第二条的规定要求参照合同约定支付工程折价补偿款的,应予支持。承包人要求发包人按中国人民银行同期贷款利率支付欠付工程款利息的,应予支持。发包人以合同无效为由要求扣除工程折价补偿款中所含利润的,不予支持。
12、《解释》中“实际施工人”的范围如何确定?《解释》中的“实际施工人”是指无效建设工程施工合同的承包人,即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人(挂靠施工人);建设工程经数次转包的,实际施工人应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。法院应当严格实际施工人的认定标准,不得随意扩大《解释》第二十六条第二款的适用范围。对于不属于前述范围的当事人依据该规定以发包人为被告主张欠付工程款的,应当不予受理,已经受理的,应当裁定驳回起诉。建筑工人追索欠付工资或劳务报酬的,按照工资支付的相关法律、法规规定及《北京市高级人民法院关于依法快速处理建设领域拖欠农民工工资相关案件的意见》妥善处理。
13、违法分包合同、转包合同的实际施工人主张欠付工程款的,诉讼主体如何确定?发包人的责任如何承担?实际施工人以违法分包人、转包人为被告要求支付工程款的,法院不得依职权追加发包人为共同被告;实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的,应当追加违法分包人或转包人作为共同被告参加诉讼,发包人在其欠付违法分包人或转包人工程款范围内承担连带责任。发包人以其未欠付工程款为由提出抗辩的,应当对此承担举证责任。
14、不具有资质的挂靠施工人主张欠付工程款的,如何处理?挂靠人又将工程分包、转包给他人施工,施工人主张欠付工程款的,如何处理?不具有资质的实际施工人(挂靠施工人)挂靠有资质的建筑施工企业(被挂靠人),并以该企业的名义签订建设工程施工合同,被挂靠人怠于主张工程款债权的,挂靠施工人可以以自己名义起诉要求发包人支付工程款,法院原则上应当追加被挂靠人为诉讼当事人,发包人在欠付工程款范围内承担给付责任。因履行施工合同产生的债务,被挂靠人与挂靠施工人应当承担连带责任。挂靠人承揽工程后,以被挂靠人名义将工程分包、转包给他人施工,施工人主张欠付工程款的,按照《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五》第四十七条规定处理。
15、发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人支付的工程款予以抵扣的,如何处理?承包人依据建设工程施工合同要求发包人支付工程款,发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人支付的工程款予以抵扣的,不予支持,但当事人另有约定、生效判决、仲裁裁决予以确认或发包人有证据证明其有正当理由向合法分包人、实际施工人支付的除外。
16、分包合同中约定总包人收到发包人支付工程款后再向分包人支付的条款的效力如何认定?分包合同中约定待总包人与发包人进行结算且发包人支付工程款后,总包人再向分包人支付工程款的,该约定有效。因总包人拖延结算或怠于行使其到期债权致使分包人不能及时取得工程款,分包人要求总包人支付欠付工程款的,应予支持。总包人对于其与发包人之间的结算情况以及发包人支付工程款的事实负有举证责任。
17、发包人以工程未验收或承包人未移交工程竣工资料为由拒绝支付工程款的,如何处理?
建设工程施工合同约定工程竣工验收合格后再支付工程款,发包人收到承包人提交的工程竣工验收资料后,无正当理由在合同约定期限或合理期限内未组织竣工验收,其又以工程未验收为由拒绝支付工程款的,不予支持。
关键词:清单计价,风险分担,价款调整计算
2013版《清单计价规范》9.1.1中规定,法律法规变化,项目特征描述不符,工程量清单缺项等15种事项(但不限于)发生,发承包双方应当按照合同约定调整合同价款。
在工程实施阶段,发承包双方都面临许多风险, 但不能说所有的风险以及无限度的风险都应由承包人承担,而是应按风险共担的原则,对风险进行合理分摊。所以应在招标文件或合同中对发承包双方各自应承担的风险内容及其风险范围和幅度进行约定和明确,幅度内由承包人承担,超过的由发包人承担。
以下就影响合同价款调整的风险因素和这些因素出现时合同价款调整的方法进行分析。
一、发包人完全承担的风险出现时合同价款的调 整方法
法律法规类风险由发包人承担:
(1)国家法律法规规章,省级或行业主管部门发布的人工费调整,但承包人报价高于指导价的不调整。人工费调差部分的费用不得计取管理费和利润等费用,但可以计取规费和税金(各直辖市、省、自治区有具体规定时,从其规定)。
(2)政府定价或指导价管理的原材料的价格调整。招标工程以投标截止日前28天,非招标工程以合同签订前28天为基准日,其后因国家法律法规发生变化引起工程造价增减变化的,按照造价管理部门发布的规定调整合同价款。
示例1:
某工程合同总价505万元,因发包人原因导致推迟开工,投标时人工费报价52元,当时人工定额57元,开工时人工费已调整为77元,问人工费该如何调整?如果当时人工费报价是60元,则该如何调整?
解答:应该按人工定额的基准价调,即77-57; 如果当时报价是60元,则调整为77-60,即取不利于承包商的原则,人工费调整后按规定记取规费和税金 (有的地方规定只能计税金)。
二、发包人有条件承担的风险出现时合同价款的 调整方法
(1)工程变更发生后变更价款的确定
1)部分项工程变更价款的确定
1下调后的单价可以是双方在合同中约定,比如合同中约定0.9或0.8的系数;也可以按照招标控制价中的单价最多上浮15%来结算,也就是最多给到招标控制价的(1+15%)。
示例2:
招标土方清单工程量2500m3,投标报价22元/ m3,实际施工中由于设计变更,土方工程量变为5000m3,当时的招标控制价是18元/m3,投标人的报价浮动率为4.5%。现在问5000 m3土方怎么结算?
计算:
招标控制价的(1+15%)=18×(1+15%)= 20.7元/m3
投标报价22元/m3已经超过了招标控制价的 (1+15%),工程量超过15%的部分按最多给到招标控制价的(1+15%)计算,原来的量执行原报价。
2500×(1+15%)×22 +[5000-2500×(1+ 15%)]×[18×(1+15%)]=107237.5元
2如果已标价工程量清单中没有适用的,只有类 似的,可以在合理范围内参照类似项目确定单价。
这里有两种方法调单价,一种是比例分配法,一种叫数量插入法。
示例3:
某砼路面,设计厚度18cm,投标报价综合单价22元/m2。实际施工中,由于设计变更,路面调整为20cm,其它不变。问变更后的综合单价。
解答:这种情况下,就是没有相符的,有与已标价工程清单的综合单价相似的报价,不完全相符。这里只是厚度变了,其他都没变,单价调的时候,用比例分配法,直接按比例计算就可以了。变更后的综合单价应该为22×20/18=24.4元/m2。
示例4:
设计是4cm厚沥青砼路面,投标报价综合单价150元/m2。由于设计变更,厚度增加到6cm,经过测算,每增加1cm,成本增加30元,另外,测算的原综合单价中管理费率、利润率分别为4%和5%,试计算调整以后的综合单价。
解答:采用数量插入法,测算增加的人工、材料、机械费用,管理和利润,加上去就行了。
150+30×2×(1+0.04+0.05)=215.4元/m2
原来单价基础上加上增加的这部分的综合费用。 其中30×2这是成本,同时取管理费和利润,这时候只能取报价时的管理费率和利润率,不能修整。
这两种方法都是只适用于只有一个变化,其他的保持不变,如果施工方案都变了,那就可能引起措施费等的变化,需要提前申报,逐项计算,需重新报价。
3如果已标价工程量清单中没有适用的,也没有类似的项目的综合单价,以成本加利润的原则确定。 由承包人根据变更的资料,计价办法,造价管理机构发布的造价信息,和承包人报价浮动率,提出变更后的单价,报发包人确认。
承包人计算的变更项目初始综合单价×(1-承包人的报价浮动率)等于变更项目综合单价
承包人的报价浮动率=(招标控制价-投标报价)/招标控制价
4如果连造价信息也没有,只能按照市场价确 定,经发包人的确认。
示例5:
某工程量清单约定,一类土,挖深4m,工程量5000m3,承包人据此计算,报出的综合单价27元 / m3,其中管理费、利润按照人工费计算的费率分别为35%、20%。实际施工中发现基坑为砾石土,开挖难度增加,施工方法改变。施工单位测算:开挖每立方米砾石土,其中人工费8元,机械费18元,材料费5元,管理费、利润按照人工费计算的费率分别为45%、20%。又知,投标时承包人的总报价为550万元,招标人的招标控制价为570万元,结算时基坑开挖砾石土的综合单价为多少?
计算:
报价浮动率=(570-550)÷570=3.51%
结算时的综合单价=[(人工费+机械费+材料费)+人工费×(管理费率+利润率)]×[1-报价浮动率] = [(8+18+5)+8×(35%+20%)]×[1(1-550/570)]=34.16元/m3
2)措施项目工程变更价款的确定
工程变更引起施工方案改变并使措施项目发生变化时;新增分部分项工程清单项目后,引起措施项目发生变化时;由于招标工程量清单中措施项目缺项。 承包人可以提出调整措施项目费。但应事先提交方案,给发包人确认,并详细说明与原方案的变化。不提交方案就认为不发生变化,或承包人放弃措施费调整的权利。
1采用单价法计算的措施项目费(技术性措施费)
按分部分项费综合单价的确定规定,有适用的就用,有类似的就参照,既没有适用也没有类似的,承包人提出后发包人确认。如:脚手架、模板、超高、 安拆、排水降水、垂直运输,计量规范中都有计算规则,可以准确计算工程量,我们参照分部分项单价计价。
2采用总价计算的措施项目费的确定
安全文明施工费单独列项,按国家的政策计算, 不能做为竞争性费用。
夜间施工增加费,非夜间施工照明费,二次搬运费,地上、地下设施、建筑物临时保护等,按照实际发生变化措施项目调整,调整金额按照实际调整金额乘以承包人报价浮动率计算,计算基数是以调整后的分部分项费为基础。
(2)项目特征描述不符
9.4.1“发包人在招标工程量清单中对项目特征的描述,应被认为是准确和全面的,并且认为和实际施工要求相符合。”承包人没有义务核对和修改。承包人按招标人提供的工程量清单,根据其项目特征报价。
承包人应按发包人提供的图纸实施工程,在合同履行中如果出现图纸与清单项目特征描述不符,且引起价格变化,应按实际施工的项目特征,按照上述工程变更项中的方法重新确定综合单价,调整合同价款。也就是说招投标阶段以清单为准,实际施工中以图纸为准。
(3)工程量清单缺项
1)引起新增分部分项工程清单项目的,风险按上述工程变更项中分部分项工程变更价款的确定的方法确定综合单价,增加合同价款由发包人承担。
2)工程量清单缺项引起新增措施项目的,按上述工程变更项中措施项目工程变更价款的确定的方法确定综合单价,增加合同价款由发包人承担。风险分担,也就是说新增的分部分项清单,引起措施项目变化的,措施费一定可以调整。合同中如出现“措施费包干使用,不得调整”,这样的条款是无效的。
当然,调整的前提是承包商首先要提交实施方案,报业主确认,批准后才可以实施,才能调价。 否则,发包人就认为你放弃调价了,或给业主优惠了,不能再调整。结算时,承包商提出来,业主可以拒绝。
示例6:
合同形式为以清单为基础的固定单价合同,在投标须知中规定,“投标人在投标报价前需对工程清单进行审查,补充漏项,并修正错误,否则视为投标人认可工程量清单,如果有遗漏错误则由投标人自行负责,履行合同过程不能调整合同价款”。招标人认为:投标人须知是招标文件的一部分,也做为合同条款的一部分。问:这样的规定正确吗?
解答:这些约定内容是无效的,与清单规范强制标准是不一致的,是违规的,也就是说招标人不能在招标文件中出现这样的内容。
三、发承包双方共同承担的风险出现时合同价款 的调整方法
不可抗力发生后发承包双方的风险承担原则及办法很容易理解,本文不再赘述。此处仅就工程量偏差和物价变化这两项情况发生后的合同价款的调整方法进行分析。
(1)工程量偏差
9.6.2条规定,我们可以这样理解:按照惯例可以在合同专用条款中约定系数,比如乘以一个折减或折加系数,比如增加了,增加部分的综合单价在原单价基础上乘以0.85系数。如果减少了,综合单价乘以1.02-1.05系数。
同时根据9.6.3条规定,由于以上工程量变化引起相关措施项目相应变化时,措施费也一定可以调增 (或调减)。可以这样理解:某固定总价合同中若出现“工程量增减不得调整报价”字样,显然这条是不成立的。
示例7:
合同基础土方12万m3,投标综合单价报价12元/ m3,开挖后由于基础加深,土方变成13万m3, 问:是否需变更综合单价?但如果土方变成14万m3,该怎么调整?如果实际土方变成了10万m3, 又该怎么办?
解答:土方变成13万m3,则增加的量没有超过15%,仍执行原来单价;如果土方变成14万m3,增加超过了15%,则超过的部分,即14-(12×1.15) = 0.2 ,需重新确定变更后单价(降低单价), 12×1.15=13.8执行原单价; 如果实际土方变成了10万m3,工程量减少15%以上,则减少后的全部工程量的综合单价应于适当调高。具体办法按照合同专用条款中的约定。
(2)物价变化
材料费的调整采用附录A.2造价信息调整价格差额时,首先分析报价与基准价的高低,遵循不利于承包人的原则;
1承包人投标中材料单价报价低于基准单价,施工中材料单价涨幅,以基准价为基数超过合同约定的幅度值时;或施工中遇材料单价跌幅,以投标单价为基数超过合同约定的幅度值时,其超过部分算差额, 按实调整。
2承包人投标中材料单价报价高于基准单价,施工中材料单价跌幅,以基准价为基数超过合同约定的幅度值时,或施工中遇材料单价涨幅,以投标单价为基数超过合同约定的幅度值时,其超过部分算差额, 按实调整。
3承包人投标中材料单价等于基准单价,施工中材料单价涨、跌幅,以基准价为基数超过合同约定的幅度值时,其超过部分算差额,按实调整。
4材料调差部分不能计管理费和利润,只能计规费和税金(各直辖市、省、自治区有具体规定时,从其规定)。
如遇工程延期,看谁的原因,取不利于责任人的原则。
示例8:
某工程采用一般砼,由承包人提供,信息如下: C20基准价300,投标时报价298;C25基准价310,投标时报价315;C40基准价335,投标时报价335。施工中采购砼C20为317,C25为325,C40为340元,材料价如何调?约定的风险系数为5%,小于等于5%由承包人承担,超过5%后由业主承担。
解答:
C20砼: 可调300×(1+5%)=315(也就是说,施工中的价格超过了基准价的5%,应该调价。)
(317-315)+298=300(结算价)
C25砼: 不可调315×(1+5%)=330.75> 325(也就是说,施工中的价格没有超过投标报价的5%,不调价,以原报价315结算)
1.关于有效合同明确约定工程价款的工程款结算,《合同法》第8条第1款规定:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。”根据该条法律规定,当事人应当对自己的行为负责。因此,工程价款的结算,合同有约定的,应依照合同的约定履行自己的义务。
2.关于有效合同工程价款约定不明确的工程价款结算。造成工程价款约定不明确这一现象的主要原因是对合同的造价管理不规范、不到位。按照《建筑法》规定,建筑工程造价应当在合同中约定。可见,工程造价已经确定是签订和履行合同的前提。但是,在实践中仍有大量的合同未约定工程造价,并且相当多的合同已在管理部门输了备案等手续。造成工程价款约定不明确的直接原因,普遍是由于工程设计尚未完成,无法依据施工图纸等确定工程预算。其情形在合同中表现为:对工程造价决算,笼统约定为按省、市有关文件执行;根据承包方式的不同,笼统约定为施工图预算加签证、执行国家工程定额、工程概算包干、施工图预算加系数包干等;合同未作具体约定等,
此外,还存在无书面合同,双方对工程造价决算的方法各执一词等现象。
尽管合同对工程造价及决算未作出明确具体的约定,但如果合同无违反法律、行政法规等禁止性规定情形的,应当认定为合同有效,在此基础上,依据《合同法》第61条、第62条规定的精神,由当事人双方在诉讼中协商补充工程造价及决算的约定。协商不成时,可采用以下方法处理:
(1)合同中约定了工程造价及决算的计价方法的,应当尊重当事人的意思,从其约定。对于约定工程造价决算执行省、市有关文件规定的,如约定了明确的年度工程定额文件的,依据该文件规定;无明确约定的,依据当年工程定额文件确定。对于约定根据承包方式采用施工图预算加签证、工程概算包干、施工图预算加系数包干等的,如果施工图纸、工程概算等文件已经完成,并经双方签字,应作为工程造价决算的依据。如仍不能确定工程价款的,应依据当地建设行政主管部门制定的当年工程定额文件确定。对于合同未就工程价款作具体约定的,或者无书面合同、合同对工程价款的确定又认识不一的,亦应依据当年建设行政主管部门制定的当年工程定额文件确定。
23.合同价款及调整
23.1 招标工程的合同价款由发包人、承包人依据中标通知书中的中标价格在协议书内约定。非招标工程的合同价款由发包人、承包人依据工程预算书在协议书内约定。
23.2 合同价款在协议书内约定后,任何一方不得擅自改变。合同价款计价的方式可采用固定总价、固定单价或双方约定的其他计价方式。
(1)采用固定总价计价方式的,双方在专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法。在约定的风险范围内,合同价款不作调整。风险范围以外的合同价款调整方法,应当在专用条款内约定。
(2)采用固定单价计价方式的,除专用条款另有约定外,在约定风险范围内,单价不作调整。在约定风险范围外实际数量变化超过该项目工程量清单内数量10%以上,且该项目数量变化的金额超过合同金额0.01%时,单价可作调整。
23.3 除专用条款另有约定外,因下列因素发生成本变化的,合同价款可作调整:
(1)法律、行政法规和国家有关政策重大变化影响合同价款;
(2)工期超过十二个月的;
(3)双方约定的其他因素。价格调整因素和调整方法由双方约定。
24.工程预付款
实行工程预付款的,双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额,开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付,承包人在约定预付时间的7天后,可向发包人发出要求预付的通知。发包人收到通知后仍不能按要求预付,承包人可在发出通知后的第8天停止施工。发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的同期银行贷款利息,并承担违约责任。
25.工程量确认
25.1 承包人应按专用条款约定的时间,向工程师提交已完工程
量的报告。工程师应在接到报告后的14天内,按设计图纸核实已完工程量(以下称计量),并在计量前24小时通知承包人。承包人应当为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量,计量结果有效,作为工程价款支付的依据。
25.2 工程师收到承包人报告后14天内未进行计量,从第15天起,承包人报告中开列的工程量即视为被确认,作为工程价款支付的依据。工程师不按约定时间通知承包人,致使承包人未能参加计量,计量结果无效。
25.3 对承包人超出设计图纸范围和因承包人原因造成返工的工程量,工程师不予计量。
26.工程款(进度款)支付
26.1 在确认计量结果后14天内,发包人应向承包人支付工程款(进度款)。按约定时间发包人应扣回的预付款,与工程款(进度款)同期结算。
26.2 本通用条款第23 条确定调整的合同价款,第31 条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款,与工程款(进度款)同期调整支付。
26.3 发包人支付工程款(进度款)时,按专用条款中约定的比例,提留保留金。
26.4 发包人超过约定的支付时间不支付工程款(进度款),承包人可向发包人发出要求付款的通知。发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款,可与承包人协商签订延期付款协议,经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间,并从计量结果确认后的第15天起计算应付款的贷款利息。
【浅谈建筑工程合同价款的确定与调整】推荐阅读:
0736建筑工程招投标与合同管理07-03
建筑工程招投标与合同管理---任务及答案06-21
建筑工程项目招标与合同管理作业1答案07-13
浅谈建筑企业的企业文化建筑企业管理12-02
浅谈建筑工程的质量管理12-08
浅谈节能建筑的质量监督07-19
建筑工程劳务分包合同的07-12
建筑装饰工程的施工合同10-12
建筑工程内部承包合同的效力10-17
通用的建筑施工补充合同07-04