法律援助典型

法律援助典型（精选6篇）

法律援助典型篇1

倾力援助防激化

纠纷事实：蔡甸区张湾司法所成功援助一起因就医死亡引发的纠纷。张湾街上独山村十二组村民周银会于2014年2月14日在张湾街庙前村项亮章所开设医务室输液不幸死亡。

矛盾焦点：事情发生后，死者家属情绪十分激动，死者亲属认为，这是由于医疗事故导致周银会死亡，医生项亮章有不可推卸的责任，如果此事处理不好，会将周银会的遗体放在项亮章家。援助技巧：村调委会立即向街有关领导及街调委会反映情况，街领导十分重视，要求街调委会、综治办、派出所、两个村调委会联合调处，使事态不能恶化，不能在当地产生恶劣的影响。

张湾司法所在接到申请后，立即下村进行了解，获悉情况后，意识到如果处理不当，此死亡事件极有可能转化为群体性突发事件。街政府立即启动联合机制。一方面，安排派出所人员到现场进行稳控，劝说死者家属不要采取极端的方式。同时，去现场处理事件的街、村干部努力引导死者家属通过人民调解的方式解决问题；另一方面，街调委会经过认真研究，选派了人民调解员杨巍主持调解工作。为避免事态进一步恶化，调解员连夜耐心细致地做死者家属的思想工作，劝说死者家属通过正常途径来维护自身权益，而不能利用不当方式来解决，终于，死者家属接受了劝解，情绪也得到有效控制。

调解人员经过认真分析，发现这起纠纷争议的焦点在于周银会的死亡是不是因为项亮章的药物配方所导致。为弄清这一问

题，调解员先是找到了周银会妻子，详细了解周银会平时的身体状况，了解其有无重大疾病史，是否有药物过敏史等，然后又找到医生项亮章有无对患者就医操作失误，经过充分的调查，医生项亮章没有给周银会做皮试实验，因为周银会在输液前说自己没有药物过敏史。调解员认为，周银会的情况属于死亡赔偿的范畴，虽然周银会自身也有过失，但是项亮章应按照法律给予死者家属死亡赔偿。本着以人为本的原则，调解员一面从法律上向死者家属阐明责任归属问题，一面从道义与情理上和项亮章沟通赔偿事宜。经过六天的多次调解，双方最终达成协议：由项亮章一次性补偿死者周银会家属人民币壹拾玖万元整。双方于2014年2月20日上午10时签订协议，此事得到了圆满的解决。

案件点评：通过对此纠纷的解决，我们对重大矛盾纠纷的迅速化解有了以下几点体会和感悟。

1、遇有重大矛盾纠纷一定要及时的向分管领导或者主要领导进行汇报，包括案件的情况、解决的基本思路、可能引发的后果，以得到领导的重视和支持，促进案件的尽快解决。

2、必须切实做到以事实为依据，了解案件发生的全部过程，掌握第一手资料，对相关的证据进行保留，查看现场一定要认真仔细，多看、多走、多思考。

3、对双方当事人进行调解时必须做好充足的法律准备，做到有理有据有节，使当事人能够信服，依法促进案件走上正常的法律轨道，及时调解。

4、行动必须要迅速，程序必须要严格。对能够达成协议的要及时的签订调解协议书，使案件能够尽快解决，同时在程序上必须严格把关，认真核实当事人的基本情况，办理相关的法律手续，调解卷宗必须规范。

5、对于重大疑难矛盾纠纷，特别是不能及时履行的调解协议，要建议当事人办理相应的司法确认手续，以提高调解协议的执行力，避免当事人事后反悔。

法律援助典型篇2

关键词：房屋交易；典型问题；解决办法

中图分类号：DF5

文献标志码：A

文章编号：1008—5831(2008)06—0108—05

为了规范商品房屋交易市场，明确商品房出卖人(房地产开发商)与商品房买受人和商品房按揭银行之间的权利、义务关系，保证商品房屋交易市场健康、可持续发展，国家制定了相关的法律、法规、规章，最高人民法院也制定了相关的司法解释来进行调整。但由于商品房屋交易市场发展迅猛以及受利益驱动的影响，商品房屋交易市场中仍然存在着许多不规范的现象，商品房出卖人与商品房买受人和商品房按揭银行间的矛盾也日益突出。笔者对商品房屋交易市场中存在的一些较为普遍、典型的问题和出现的新情况进行了研究，并提出了解决办法。这对保护商品房屋交易主体的合法权益，促进商品房屋交易市场健康、可持续发展，具有积极的现实和可操作意义。

一、房屋未经竣工验收不得交付使用

在商品房屋交易市场中，普遍存在房地产企业将未经房地产开发项目竣工验收或验收不合格的房屋交付使用的现象，具体表现在：第一，将房地产开发项目未竣工的房屋交付使用；第二，将虽已竣工但未经竣工验收的房屋交付使用；第三，将已经竣工验收但竣工验收不合格的房屋交付使用；第四，将房地产开发项目的阶段性单项工程质量验收(如土建验收、房屋主体结构验收等)视为房地产开发项目的竣工验收而将房屋交付使用；第五，房屋交付使用一段时间后才进行竣工验收。

将未经房地产开发项目竣工验收或虽经竣工验收但竣工验收不合格的房屋交付使用，违反了国家法律、行政法规的强制性规定，其社会危害性在于：侵犯了房地产开发经营市场的管理关系；扰乱了商品房屋交易市场秩序；不利于住户的人身和财产安全；因商品房屋买受人无法办理房屋权属证书而埋下社会不安定因素，甚至产生治安或者其他恶性案件。

依据《中华人民共和国房地产管理办法》第26条第2款、《城市房地产开发管理暂行办法》第16条、《中华人民共和国建筑法》第6条第2款、《城市房地产开发经营管理条例》第17条、《建设工程质量管理条例》第16条第1、3款、《中华人民共和国合同法》第279条第2款、《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》第3、4、9条规定：县级以上地方人民政府建设行政主管部门为房地产行政主管部门；房屋交付使用的法定前提条件是房地产项目通过竣工验收合格；验收范围包括工程质量、规划、消防、人防等方面；验收工作由建设单位负责组织设计、施工、工程监理等有关单位进行；验收的监督管理工作由工程所在地县级以上地方人民政府建设行政主管部门负责，并由其委托工程质量监督机构对工程竣工验收实施监督；建设单位应当自工程竣工验收合格之日起15日内，向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门委托的工程质量监督机构备案。房地产开发项目竣工验收的目的是为了保证房屋的整体质量和房屋其他安全防范设施设备符合法定要求，以保障住户的人身安全和财产安全。因此，房屋交付使用必须严格依法进行竣工验收，凡未经竣工验收或者竣工验收不合格的房屋不得交付使用。

这里需要特别强调和说明三个问题。第一，工程竣工后必须进行竣工验收，竣工验收应当按照法定的要求和程序进行。竣工验收指的是施工工程完工后，施工方将工程交给建设方的交工验收，换个角度说，即发包方对承包方完成的工程按照约定或法定的标准进行检验、接收。竣工验收的依据主要包括：施工图纸和说明书、国家颁布的施工验收规范和质量检验标准。竣工验收由建设方(即发包方)组织设计、勘察、工程监理、施工等有关单位进行。施工方(即承包方)应当提供竣工验收技术资料和工程竣工结算，建设方应负责审查竣工现场，做到工完场清。验收合格后，建设方应当接收该建设工程，按照合同约定给付工程款，并且应当自工程竣工验收合格之日起15日内，向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门委托的工程质量监督机构备案。第二，《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理条例》与《城市房地产开发经营管理条例》规定的竣工验收范围有所不同。《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理条例》规定的竣工验收仅指建筑工程的施工质量验收；《城市房地产开发经营管理条例》规定的竣工验收，不仅包括建筑工程的施工质量验收，还包括规划、消防、人防等涉及公共安全的验收；住宅小区等群体房地产开发项目的综合验收还包括拆迁安置方案的落实情况和物业管理的落实情况。商品房买卖合同纠纷案件中涉及到房屋交付条件该怎么处理?笔者认为，如果合同特别约定房屋交付条件，只要该约定为合同当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，则应以当事人的约定为依据；如果合同中未约定房屋的交付条件，应以《城市房地产开发经营管理条例》规定的竣工验收合格作为商品房的交付使用条件。第三，依据2000年1月30日起施行的国务院《建设工程质量管理条例》规定，竣工验收由原为建设行政主管部门进行的行政行为改变为建设方组织设计、勘察、工程监理、施工等有关单位进行的企业行为，并实行竣工验收合格建设方向建设行政主管部门备案的制度。因此，在房屋交付使用时是否已经验收合格，原则上由建设、勘察、设计、监理等单位共同出具验收合格报告书或意见书即可，并不必须以建设行政主管部门出具验收合格文件为依据。

二、商品房预售合同签订后预购人可以拒绝接受预购房屋

商品房预售是指房地产开发经营企业将正在建设中的房屋预先出售给预购人，由预购人支付定金或房价款的行为。商品房预售，房地产开发经营企业应当与预购人签订商品房预售合同。预售人(房地产开发经营企业)应当在签约之日起30日内持商品房预售合同向县级以上人民政府房地产管理部门办理登记备案手续。房地产开发经营企业进行商品房预售所得的款项必须用于有关的工程建设。

在商品房预售中有一个较为普遍的现象，即房地产开发经营企业与预购人签订了商品房预售合同，预购人也向预售人支付了定金和部分房价款，但预购人却无意再购买预购房。预购人是否可以不再购买并拒绝接受预购的商品房，关于这个问题；《城市商品房预购管理办法》以及其他法律、行政法规有关商品房预售的规定中尚无规定。笔者认为，从《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民法通则》以及道义上讲，预购人可以不再购买并拒绝接受预购的商品房，但应按商品房预售合同的约定承担

相应的违约责任。

从合同性质上讲，商品房预售合同并非正式的房屋买卖合同。房地产开发经营企业作为预售人和预购人在商品房预售合同中约定的权利义务，只是预售(购)商品房的意思表示，而非正式购买的意思表示。预购人正式购买，即办理房屋所有权登记手续时，应与房地产开发经营企业签订正式的房屋买卖合同，并以此作为登记合同。因此，预售合同不能作为正式房屋买卖合同来对待。

从物权理论上讲，土地使用权和房屋所有权属于不动产登记物权。不动产登记物权的设立、变更、终止以向国家行政主管机关登记作为社会公示的方法，未予登记其设立、变更、终止不产生法律效力。因此，即使签订了房屋买卖合同，只要未办理登记手续，该房屋的所有权仍归原所有人，房屋预购人可以拒绝接受预售合同约定的应由自己购买的房屋。

从道义上讲，房屋买卖属于高额消费，预购人购买房屋也许会倾其平生积蓄，并且也是预购人一生中的大事。预购人在决定预购，签订预售合同时，往往因为不熟悉房屋买卖市场情况、购房缺乏经验等因素，难免会出现考虑不周的情况。因此，从这个角度上讲，预购人不再购买并拒绝接受预购房屋也情有可原。

如前所述，土地使用权和房屋所有权属于不动产登记物权，预购人拒绝接受预售合同中约定的房屋，不办理登记手续，该房屋所有权仍归原所有人所有。但由于房屋预售合同的签订致使合同当事人形成了一个债的法律关系，因此，如果预购人违反了预售合同中的约定义务，预售人可以债权人的身份要求预购人从合同之债的角度承担相应的违约责任，比如预购人支付了定金，预售人不予退还；预售合同中约定了违约金的，预购人应向预售人支付违约金，当然违约金过高的，预购人可向人民法院请求适当减少。

预购人可请求法院或仲裁机构确认预购合同无效或者撤销、解除预购合同，拒绝接受预购房屋的法定情形。依据《中华人民共和国合同法》第48、51、54条的规定：无权代理人与预购人签订房屋预售合同，且在获得预售房屋所有权人追认前，或者无权处分人与预购人签订房屋预售合同，且在无权处分人未获得该预售房屋所有权或获得该预售房屋所有权人追认前，以及预购人因重大误解或者显失公平与房屋预售人签订房屋预售合同的，预购人可依法行使撤销权或者可撤销权，撤销房屋预售合同，拒绝接受预购房屋。此外，还可依据《中华人民共和国合同法》第52条的规定，确认房屋预售合同无效，拒绝接受预购房屋。

依据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第8、9条规定：商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人或者出卖人又将该房屋出卖给第三人，导致商品房买卖合同目的不能实现的，以及出卖人订立商品房买卖合同时，故意隐瞒没有取得商品房预售许可证的事实或提供虚假商品房预售许可证明，或者故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实，或者故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或为拆迁补偿安置房屋的事实，房屋买受人可以请求人民法院或仲裁机构确认合同无效或者撤销合同、解除合同，并可以请求出卖人返还已付购房款及利息、赔偿损失，还可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。

此外，该《解释》第10、15条分别规定“买受人以出卖人与第三人订立恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持”。“根据《合同法》第94条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭”。

三、商品房交付使用后买受人可以退房

商品房交付使用后，甚至买受人办理了土地使用权和房屋所有权变更登记手续，买受人是否可以退房，这是买受人普遍关心的问题。笔者认为，依据现行有关法律、行政法规和司法解释的规定，买受人可以退房。

《中华人民共和国消费者权益保护法》第2条规定：“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。”商品房属于商品，购买人是消费者，因此，商品房的买卖可适用《中华人民共和国消费者权益保护法》，依照《中华人民共和国消费者保护法》保护购买人的合法权益。该法第40、44条分别规定：经营者向消费者提供的商品有瑕疵，经营者应当承担法律责任；经营者提供商品或者服务，造成消费者财产损害的，应当按照消费者的要求，以修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失等方式承担民事责任。消费者与经营者另有约定的，按照约定履行。据此，房地产开发经营企业提供的商品房质量或数量(面积)有瑕疵，买受人可依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第40条追究其法律责任，承担民事法律责任的方式依据该法第44条规定可采用：退房、维修、补充面积或退还不足面积部分房款、赔偿损失、赔礼道歉。

《中华人民共和国合同法》第107、148条分别规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的，买受人可以拒绝接受标的物或解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”根据上述法律规定，房地产开发经营企业提供的房屋质量不符合合同要求，致使合同目的不能实现，房屋买受人可以解除合同，退还房屋。

1998年7月20日国务院发布的《城市房地产开发经营管理条例》第32条对退房问题还作出了专门性的规定：商品房交付使用后，买受人认为房屋主体结构质量不合格的，可以向工程质量监督单位申请重新核验，经核验，确属主体结构质量不合格的，买受人可以退房；给买受人造成损失的，房地产开发企业应当依法承担赔偿责任。这一规定符合《中华人民共和国消费者权益保护法》有关经营者提供瑕疵商品应承担民事责任的规定，同时也符合《中华人民共和国合同法》有关当事人一方不履行义务或者履行合同义务不符合约定应当承担违约责任的规定。

商品房买受人可请求法院或仲裁机构确认房屋买卖合同无效或者撤销、解除房屋买卖合同，退还房屋。前述《中华人民共和国合同法》第48、51、52、54条的规定可以适用于商品房屋交付使用后，即商品房买受人可依据以上法律规定请求法院或仲裁机构确认房屋买卖合同无效或者撤销房屋买卖合同，退还房屋。

依据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同

纠纷案件适用法律若干问题的解释》第12、13条规定：因房屋主体结构质量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主体结构质量经核验属不合格，或者因房屋质量问题严重影响正常居住使用，商品房买受人可请求法院或者仲裁机构解除合同，退还房屋，造成买受人损失的应赔偿损失。

该《解释》第14条还规定：出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定的面积不符，合同有约定的，按照合同约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照以下原则处理：面积误差比绝对值在3％以内(含3％)，按照合同约定的价格据实结算，买受人请求解除合同的，不予支持；面积误差比绝对值超出3％，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在3％以内(含3％)部分的房价款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超过3％部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在3％以内(含3％)部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过3％部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。

四、商品房买卖不能破除原租赁关系

房地产开发商将自己开发建设的房屋先租后卖的现象大量存在，由此而引起的房屋租赁纠纷也随之增多。诉至法院，新房主或不认可承租人与自己的租赁关系，或以承租人未与之签订租约，总之以房屋已经出卖，承租人与原房主的租赁关系与其无关。而请求法院判令承租人搬迁。这类纠纷怎么处理，笔者认为，在房屋租赁期间内的房屋买卖不能破除该房屋已经存在的租赁关系。承租人与新房主的租赁关系只是承租人与原房主租赁关系的转移、延续，应该受到法律的保护。

其民法学理论和法律依据有三。

第一，数物权上，先设物权效力优先理论。所谓物权是指对物直接管领并排除他人的干涉的权利，也即权利人直接行使于物上的权利。所有权、地役权、地上权、抵押权、租赁权等均为其组成部分。物权的特征之一就是具有优先行使性，即当同一物上设定有两个以上物权时，在先设定的物权可以排斥在后设定的物权，而独立发生效力。房屋租赁权是承租人通过租赁对承租房屋所享有的占有、使用的权利，是房屋所有权的行使必然派生出的他物权，它具有物权这一特征。所以，房屋租赁期内，房屋所有权因买卖而发生转移，该房已经存在的租赁关系仍然有效，新房主不得以所有权已转移而排斥承租人租赁权。因为按照这个理论，承租人的租赁权设定在先，新房主的所有权设定于后，租赁权的效力应该优先于所有权。法律赋予房屋租赁权这一特征，其目的在于维护住房的稳定性，而最终以维护市场经济所必需的正常的社会秩序。

第二，民事法律关系主体变更，权利、义务随之转移理论。民事法律关系是指由民法规范调整的、平等主体之间发生的、具有民事权利义务内容的具体社会关系。这种社会关系就是公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系在法律上的体现。财产所有权关系、租赁关系均为民事法律关系。民事法律关系主体是指参加具体的民事法律关系，享有民事权利，承担民事义务的人。一般来说，民事法律关系主体发生变更，新主体享有原主体享有的权利，但同时也应该履行原主体应该履行的义务。房屋所有权人发生变更，在法律上为民事法律关系主体的变更。因此，房屋租赁期内，房屋所有权人发生变更，新所有权人既享有原所有权人享有的权利——所有权中的收益权和处分权，但同时也应该履行原所有权人应该履行的义务——容许承租人占有、使用承租房屋。

第三，1998年《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》(试行)第119条第2款规定：“私有房屋在租赁期内，因买卖、赠与或者继承发生房屋产权转移的，原租赁合同对承租人和新房主继续有效。”《中华人民共和国合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”

值得一提的是，解决这类纠纷时，如果承租人与原房主未签订租约，或者签有租约而未确定租期的，法院应该督促承租人与新房主签订租约，或者确定租期。

五、商品房按揭中的保险和可执行公证费用由银行承担

商品房按揭购房者向银行借款，银行通常设有四道贷款保障门槛：一是购房者购买的商品房抵押给银行作为借款担保；二是按照银行要求，购房者与保险公司订立保险合同，保险费由购房者缴付(按揭年限在16年至30年，保险费按购房总价款的0.6％收取，如一套价值107345元的房屋申请银行按揭，需交纳1288元保险费)，受益人为银行，如果购房者不能归还借款，保险公司予以赔付银行；三是按照银行要求购房者对提供给银行的抵押房屋进行可执行公证，公证费由购房者缴付(一套价值107345元的房屋需缴付公证费150元)，如果购房者不能归还借款，银行可直接向人民法院申请对购房者提供的抵押房屋进行强制执行；四是商品房开发商作为借款保证人，如果购房者不能归还借款，开发商承担连带责任保证，银行直接在开发商账上划款还贷。

抵押、保险、公证和保证对银行贷款的回归当然具有极大的保障作用，但银行的这种做法对借款人(购房者)有失公平，具有不合法性。据调查，购房者以购买的商品房为其借款提供抵押没有意见，但对银行要求借款人与保险公司订立保险合同缴付保险费和进行可执行公证交付公证费的意见颇大：第一，抵押和保证足以保证银行贷款风险为零，完全没有必要再搞保险和公证。据笔者了解，借款人不能归还借款时，银行便在保证人账上划款还贷(每位开发商应银行的要求，在该行设有保证金专用账户)，或者变卖抵押房屋还贷。至今还没有发生保险公司赔付的个例。保险与公证除了缴付保险、公证费外，形同虚设。第二，银行处于强势地位，保险和公证属于银行贷款强迫所为，不是借款人的真实意思表示。借款人为了购房迫于无奈而为之，不符合合同有效要件中的“意思表示真实”要件。第三，保险费和公证费由借款人缴付加大了购房者的购房成本，不符合中国长期倡导的厉行节约的精神。第四，保险和公证是银行为了自身利益、避免贷款风险而采取的措施，如此，银行就应当自己承担保险费和公证费。银行为了自己的利益，让借款人为其买单的做法，有违《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》的公平原则，也侵犯了消费者依《中华人民共和国消费者权益保护法》享有的公平交易权。第五，银行指定保险公司和公证机关，侵犯了消费者依《中华人民共和国消费者权益保护法》享有的自主选择权。

由于银行强制借款人保险和公证并承担费用有失公平和具有不合法性，因此，保险和公证应予取消。如果银行为了避免贷款风险、保证贷款回归安全和自己的利益不受损失，需要保险和公证，那么，

保险费和公证费应由银行自己承担。

六、商品房屋按揭借款人未按期归还借款。银行无权在开发商账户划款还贷

当前商品房按揭贷款借款人未按期归还借款时，银行有一种普遍的做法是既不首先依法处理借款人向其提供的抵押物，也不向法院起诉保证人——房屋开发商，而是立即在房屋开发商账户上直接扣划账款以偿还商品房按揭贷款借款人未按期归还的借款。笔者认为，银行的这种做法不合法。

如前所述，银行向商品房买受人提供按揭贷款设有四道保障门槛，其中首要的一道是借款人(商品房买受人)以其购买的商品房向银行提供借款抵押担保

从民法理论上讲，借款人以其购买的商品房为其借款向银行提供抵押担保属于物的担保，房屋开发商为借款人向银行借款负连带责任保证属于人的担保，即债权式担保。物的担保由于有特定财产作为清偿债务的保证，对债权的实现较之人的担保更为可靠。在同一债权既有物的担保又有人的担保时，债权人应首先通过物的担保实现其债权，只有在物的担保不足以实现其债权时，才能通过人的担保实现其债权。

从法律依据上讲，《中华人民共和国担保法》第28条规定，“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”。据此，对同一债权既有抵押物担保又有保证人担保的，债权清偿期限届满后，债权人应首先处分抵押物，从卖得价款中优先受偿；只有抵押物卖得的价款不足以清偿被担保的债权时，债权人才能就其余额请求保证人清偿。也就是说，债权人请求保证人代债务人清偿债务的前置条件是，债权人应首先处分抵押物从所卖价款中优先受偿，债权人在未或不处分抵押物之前，无权请求保证人代债务人清偿债务。如果债权人放弃抵押物，则保证人在债权人放弃抵押物范围内不承担保证责任。

《中华人民共和国物权法》第176条规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权：第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债权人追偿”。该条与《担保法》第28条的区别在于：首先，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，前者规定了如果担保人与债权人约定了先就物的担保实现债权，或者先就人的担保实现债权的，债权人应当按照约定实现债权；而后者无此规定。其次，前者规定了先就物的担保实现债权，或者先就人的担保实现债权没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；而后者关于“物的担保”没有区分“债务人自己提供物的担保”和“第三人为债务人提供物的担保”。因此，依据《中华人民共和国物权法》第176条规定，在先就物的担保实现债权，或者先就人的担保实现债权没有约定或者约定不明确的情况下，银行应当先就借款人(商品房买受人)提供的物的担保实现债权，即依法处置借款人向银行借款所提供的抵押担保物——借款人购买的商品房，而无权先从保证人房屋开发商账上直接划款还贷。

特别强调指出的是，即使借款抵押担保物处分后，贷款不能全部收回，银行也无权直接从保证人房屋开发商账上直接划款还贷，因为在保证合同关系中，保证合同债权人银行对保证合同债务人——保证人房屋开发商享有的是债权而不是物权，也就是说，保证合同债权人银行对保证合同债务人——保证人房屋开发商享有的是请求权而不是支配权。正确的做法应当是：保证合同债权人银行在保证期间内，可请求保证合同债务人——保证人房屋开发商代借款人(商品房买受人)清偿债务，房屋开发商不代为清偿时，银行可向法院起诉，无权从保证人房屋开发商账上直接扣款还贷。

法律诊所典型案例分析篇3

一、案情介绍：

李某（男，34岁）与吴某（女，32岁）系夫妻，2002年结婚至今无子女。自2010年起，李某经商失败，无业在家。吴某也下岗在家，每月仅有少量的低保收入。日久，李某觉得生活无聊对吴某心生厌倦，多次提出离婚未果，时常，酗酒，赌博并对吴某实施家暴。吴某为维护自己的权益，也多次找到李某父母朋友，社区领导协调夫妻之间的关系。李某认为吴某让自己颜面尽失，故对魏某变本加厉。2012年4月，吴某找到我们要求给予帮助。现已得知夫妻二人表面上的财产有如下：

1、50平米住房一套

2、房内各自的生活用品若干

3、房内的家电若干5银行存款2万元6、2002年李某与吴某结婚前共同出资购买的一辆车。

二、争议焦点：

李某与吴某之间的财产分割以及基于李某对吴某的家暴情况是否应予以赔偿。

三、法律分析

1《中华人民共和国宪法》【第四十八条】第二款：国家保护妇女的权利和利益，实行男女同工同酬，培养和选拔妇女干部【第四十九条】第一款：婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护。第三款：禁止破坏婚姻自由，禁止虐待老人、妇女和儿童。（以上两条强调法律对妇女的特殊保护）

2《民法总则》【第二条】中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。【第五条】公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。【第十一条】第一款：十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。（以上为提起诉讼的法律依据）【第六十三条】第一款：公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。【第六十四条】第一款：代理包括委托代理、法定代理和指定代理。（以上是代理活动的法律依据）【第一百零四条】婚姻、家庭、老人、母亲和儿童受法律保护。【第一百零五条】妇女享有同男子平等的民事权利。（以上是对妇女弱势地位与法律特别保护的强调）【第一百一十九条】侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等（以上强调对被代理人造成的伤害应当补偿）【第一百三十四条】（承担民事责任的方式）（以上为索赔的法律依据）

3.《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》关于民事赔偿的具体标准的相关规定

4.《中华人民共和国婚姻法》【第二条】第二款：保护妇女、儿童和老人的合法权益。【第十三条】夫妻在家庭中的地位平等。（以上是对妇女特殊保护地位的确认）【第十七条】（关于共同财产的认定）【第二十条】（夫妻抚养义务）第四章中关于离婚章节的特别规定【第四十五条】对于重婚的，对实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员构成犯罪的，依法追究刑事责任。受害人可以依照刑事诉讼法的有关规定，向人民法院自诉；公安机关应当依法侦查，人民检察院应当依法提起公诉。【第四十六条】有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权清酒损害赔偿。

（一）重婚的；

（二）有配偶者与他人同居的；

（三）实施家庭暴力的；

（四）虐待、遗弃家庭成员的。（以上是关于家暴、赔偿的相关条款，特别强调）

5.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（一）》【第一条】婚姻法第三条、第三十二条、第四十三条、第四十五条、第四十六条所称的“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定的伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。【第十七条】（关于夫妻共同财产的认定范围）【第二十七条】（对于“一方生活困难”的认定标准）【第二十八条】（“损害赔偿”的范围）

6.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（二）》【第十一条】（共同财产的认定）【第二十八条】（保全措施）

7.《中华人民共和国侵权责任法》【第六条】第一款过错责任【第十六条】（关于人身损害赔偿）

8.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释（以上为提起诉讼的法律依据）【第一条】（关于人格权受损害的精神赔偿）【第十条】（关于赔偿数额的确定因素）（以上是关于赔偿细则的法律依据）

9.《中华人民共和国民事诉讼法》

10.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》（援引以上法律规范意在使诉讼过程的合法有效，维护当事人的合法权益）

以上是我们找到的与案件相关的法条和司法解释，大家认为，首先吴女士为离婚案件的受害一方，理应获得应有的赔偿、。但这需要有专业的认定或是证人的配合。

以下是我们帮吴女士对证据进行的搜集:（1）财产类 a银行存款的相关证明（向银行申请查阅）：证明存款数额及根据时间确定其婚内共同财产的性质。b别克车及相关动产的相关购买凭证：其购买时间与付款方式证明其婚内共同财产的性质 c房屋产权证：证明不动产归属、证明婚内共同财产的性质及防止男方转移财产（2）痕迹类 a要求被代理人对所受身体伤害到权威医疗机构进行鉴定并取得鉴定书：证明伤害存在及程度 b被代理人相关医疗单据的搜集：证明伤害存在及程度 c被代理人受伤敏感部位的照片搜集：证明伤害存在及程度（3）证人证言类 a被代理人本人对其夫家暴叙述：证明家暴存在于夫妻感情破裂 b其子女关于其夫家庭暴力的证言：直接证明家庭暴力的存在 c其街坊、同事及朋友对其夫妻感情不和的证言：证明夫妻感情破裂（4）法律类相关法律规范的搜集整理（5）其它类 a被代理人原单位的辞退证明：证明被代理人的财产状况，说明其弱势地位（利于离婚财产的分割）b其子女的被抚养意向（对判决内子女抚养项产生有利影响）（6）附：证据的搜集主要采取本人亲自搜集为主

四、案件结果：

以下是我们帮助吴女士进行的诉讼要点的总结：

1.明确的离婚请求，根据案件具体情况坚定地提出离婚请求，不做含糊拖延。

2.对被代理人所受精神肉体伤害予以强调，同时强调夫妻感情确实破裂的事实

3.国家相关法律对已婚妇女权益的保护规定，突出被代理人的弱势地位

4.被代理人财产现状与窘困生活的强调，力争合理的财产分割

5强调男方家暴事实与过错、被代理人的无辜与弱势，力争财产分割上的优势

七种典型逃债表现及其法律防护篇4

逃债是债务人否定债权的约束力或故意削弱自身偿清能力的行为。在交易市场里，逃债表现为信用约束极端失控后的规则背离，具有非交易性的特点；在法律评价上，逃债表现为对契约的严重违反和积极侵害债权，具有明显的违约性和应受惩罚性。逃债目前是我国市场上的一种普遍现象，同时由于融资机制和财政体制的特殊性，逃债现象起自于逃废金融债权并且主要在金融债务领域里蔓延。被恶意逃废的国有银行债权不仅数额惊人，而且逃废手法多样，渗透到交易往来的各个环节，已经成为商业银行提升资产质量和发送经营模式的巨大障碍。

一、改制逃债

改制逃债是指企业在体制改革和经营机制转换过程中回避债务或妨害债权人行使债权的行为，改制逃债以企业改革为藉口，常常有政府背景作为支持包容在企业改制过程中进行。表现为：

1．企业进行股份制改造时，以优良资产组建不承担债务的股份制企业，由资产既少又劣的原企业承担债务，或者企业整体股份制改造时，新股东否认债务并在出资协议里擅自处置债务。

2．企业在进行兼并重组时，设立“无债企业”，只接收财产、不承担债务，只调整资产结构、不理顺债务关系。

3．企业进行承包租赁后，业主与承包、租赁人只处置财产的占有和利润的分割，而不安排企业债务的承担。

企业改制无论名目如何，其结果不外乎企业主体变化（或增或减）、财产占有变化、股权情况变化三种。因改革而出现的新企业主体或财产占有人与原企业之间的关系事实上也只有三种：主体继承、财产承受和权利受让。根据我国现有法律，只要能证明存在这三种关系中的任何一种，改制后的企业就要承担原债务，而不论其改制文件或协议里有无特别约定，合法的改制可能给债权人带来的不利后果只在于：

1)债务人的财产在因改制而被分割前，全部受制于债权效力之下，分割后则变成特定的财产针对特定份额的债权。

2)改制企业自行确定的债务承担人如果履行能力较强的，法院出于推动企业改制的目的，往往倾向于认可这种确定。所以，从总体上，企业改制是逃避不了债务的，造成改制逃债现象的一部分原因要归咎于债权人未充分行使债权。

二、破产逃债

破产逃债是企业借助破产偿债程序并在破产事务管理上违法操作以逃避债务的行为。表现为：

1.政府指令破产将逃债而非还债确定为破产目标。

2.法院或者清算组强行否定破产财产上的他物权，使担保债权沦为普通债权。

3.宣告破产前债务人非法减少可供还债的财产。

4.将破产财产高值低估，从而降低清偿率。

5.故意提高破产费用和税金，从而减少可分配财产。

6.只清算固定资产不清算权利资产或在财产清算完毕前终结破产程序。

7.给关联债权临时庙宇抵押或进行突击清偿，增加破产财产的负担。

由于破产拥有“还多少算多少”的功能，因而破产在一段时期内成为逃债的普遍手段，毫无疑问，诸如清算组黑箱操作、债权人会议名存实亡、没有救济手段等制度上的缺陷是导致破产逃债发生的原因之一，但债权人对破产债权重视不够和没有在清算程序中充分行使权利的原因也不容忽视。事实上，在我国现在的《破产法》中，债权人既有权要求法院以裁定否定清算级和债权人会议的决定，也有权向上级法院就有关裁定申请复议，司法解释明确要求上级法院必须对债权人的复议作出答复。所以，积极参与并充分行使权利显然比期待改革破产制度更有得防范破产逃债。

三、个人逃债

个体债务人逃避债务是起来越突出的一种逃债现象，主要方式有：

1.主体消失。即债务人下落不明。

2.基本生活保障抗辩。即债务人在借债后财产迅速减少，只保留维持生活必须的少量财产，而这部分财产是豁免于强制执行的。

3.法律规避。指那些将夫妻债务或家庭债务转换成个人债务的做法。

个人全权单个数量小、分布范围广、追偿成本高，所以，防范个人逃债的根本手段在于事前的信用控制，由于目前我国缺少象“信用记录公司”之类的中介组织，银行也常常不对个体债务人进行实地核查，导致个人全权的发生缺少信用控制环节，为逃债埋下了隐忧。所以，防范个人逃债要以加强信用控制为本，其次，要求全权人必须更为积极迅速地走法律途径，充分行使财产查封、主张预期违约等追偿手段，抢在逃债实质发生前去主张债权。

四、转移资产逃债

转移资产逃债是指减少为全权提供信用动支撑的资产的数量的逃债方式。

1.将资产转移给第三人，借助法律对善意第三人的保护性规定使全权无法行使。

2.资产变现后抽逃资金。

3.隐匿资产。

4.公司蒸发，即那种一夜之间债务人人去楼空的做法。

转移资产逃债是直接而单纯的逃债方式，但却不乏法律上的防范手段，除了可追究无偿的财产接受人的责任外，债权人还可以通过证明第三人恶意而要求返还财产，有权行使撤销权撤销债务人处分财产的行为，全权人也可以向法院申请搜查财产，或者申请协助执行令要求第三人直接偿债，债务人的股东或主管部门抽逃资产的，应当承担责任。但几乎所有的对付转移资产逃债的手段都要求债权人警惕性高，反应及时，果断采取应对措施。

五、抵债逃债

抵债逃债是债务人清偿虚假债务或对债务进行虚假清偿的逃债行为。

1.抵债物低值高估。债务人与评估公司串通高估抵债物价值，法院有时候也会裁定价值不

对等的物债相抵，由于抵债后债权消灭，债务人事实上少还了一部分债务。

2.抵偿假债权。债务人为了防止财产被强制执行，在一如既往地占有使用财产的情况下，与关联公司设立假全权并订立抵债契约。

3.将财产抵偿或抵押给第三人，从而达到逃避特定债务的目的。

为逃债而进行的抵债行为当然不受法律保护，但全权人的困境在于常常证明不了抵债行为的虚假性，因而缺乏行使撤销权以撤销抵债行为的根据，比较方便的手段是全权人申请债务人破产或提起以抵债双方为共同被告的诉讼，借用程序中的救济手段来宣告那些恶意抵债行为无效。债权人有权要求法院宣告债务人将全部财产抵押或抵偿给一个债权人的行为无效。

六、诉讼逃债

逆向借用司法权以规避司法对债权的保护，这种逃债方法叫诉讼逃债。表现为：

1.与关联企业打假官司。由于民事诉讼推崇自主处分原则，所以当事人串通进行假诉讼、假执行很容易完成，而且，这种做法借助了司法文书的确定力，使逃债行为变得合法而不容置疑，一旦债务人的财产根据虚假诉讼的判决转移占有后，债权人几乎是无可奈何的。

2.假查封。债务人与法院达成默契，将资金和财产进行虚假查封，以法律关于财产不得重

复查封的规定来对抗债权人申请的查封和执行。

3.债务人在失去清偿能力后，协助担保人对抗债权人，通通壹定证明技巧促成认定担保无

效的裁决，从而使债权悬空。

4.保证人“指示财产”，制造免责事由。保证人向债权人指示债务人的财产后，保证人便

获得了一种胜诉期待，如果债权人怠于行使诉权，就会丧失担保债权。

防范诉讼逃债，首先要遏止来自法院的不规范行为，债权人应积极行使申诉权和申请复议权；其次要确保债权的严谨和权利凭证的完整，不给债务人以可乘之机；再次，债权人应该谨慎处置那些来自于债务人的各类函件，以免落入“免责圈套”。

七、政策逃债

通过扩大“债务豁免政策”的适用范围进行逃债也是市场上屡见不鲜的现象：

1.套用破产优惠政策国务院关于破产财产优先安置职工的政策只是针对试点城市而言，但

许多非试点城市的企业在破产时也强行适用这一政策。

2.债转股的政策出台后，出现了许多地方政府指令或法院裁定“债转股”的现象。

3.有限责任名不符实。有限责任是一种将公司债务与个人财产相隔离从而刺激投资的企业

机制，但名为有限责任公司实为个体或合伙的企业显然是将有限责任当成了逃债手段。政策逃债表面上以政策支持为借口，但这种逃债行为的违法性却十分明显且容易证明，债权人只要借助“破产财产法定”、“揭开公司面纱”等法律规定进行抗辩，否定逃债行为的效力并不困难。政策逃债与其它逃债方式相比，政府干预的作用更为明显，如何说服政府放弃干预是债权人应当致力的方向。

总之，逃废虽是一种经营性风险，却排斥对交易规则的适用，既不能依靠成本节约来控制，也不能借助加强管理来防范，在那些相对成熟的市场的环境中，遏制逃债的大量发生主要依赖严苛的法律惩诫，巨额的惩罚性违约金和对商事资格的限制使逃债在许多国家成为债务人不敢逾越的雷池。由于发展程度上的原因，我国目前尚且欠缺能够有效制约逃债行为的法律机制，现存的仅仅停留在确认权利和弥补损失上的法律规定显然体现不出对逃债人的任何惩罚，也当然不足以保护那些面临被逃废风险的债权。所以，防范逃债要通过提高信用意识、加强信用控制来实现，更要借助于法制的完善，要建立完备的债务追偿机制、债权救济机制、讨债服务机制，尤其要建立失信行为的惩戒机制，要让逃债的债务人比那些未逃债的债务人付出更高的还债成本。

企业逃债征兆

一些企业在准备逃债之前，都有一些反常的征兆，主要表现如下:

（1）办公地点由高档向低档搬迁；

（2）频繁更换管理人员、业务人员，企业离职人数增加；

（3）受到其他公司起诉；

（4）公司财务人员经常性回避；

（5）付款比过去迟延，经常超出最后期限；

（6）多次不履行付款承诺；

（7）经常找不到公司负责人；

（8）公司负责人发生意外；

（9）公司决策层存在较严重的内部矛盾，未来发展方向不明确；

（10）公司有其他不明确的赢利性投资；

（11）不正常的不回复电话；

（12）开出大量期票；

（13）银行退票，余款不足；

（14）应收账款过多，资金回笼困难；

（15）转换银行过于频繁；

（16）以低价抛售商品；

（17）突然下过大订单，明显超出所在区域销售能力；

（18）发展过快，使经营、管理不能同步发展。

法律援助典型篇5

经过北京市国土资源局昌平分局第五国土资源管理所原所长蒲世赛犯受贿罪、玩忽职守罪，最后由昌平法院予以判处有期徒刑11年，这个案例后来被很多政府机关拿来警醒政府人员及高风险岗位的公职人员的范本案例！后在2014年2月11日，后官寨乡就规划管理所组织召集全体工作人员学习了这个案例，据悉蒲世赛对农村违法使用农业用地监管懈怠，形成违法建筑将近二百余栋，造成八十多亩农田被毁坏：还放任违建索要贿赂二十五万元人民币，致使公共财产遭受重大损失，其非法所得二十五万元已被公诉机关冻结及孽息，扣划后予以没收。

鲜活生动的事实案例学习，使每个干部心灵深处都有一次触动，时刻警醒着不失职位节操，同时也是一次党风廉政的教育洗礼。学习了这个案例后，大家一致认为市、区、乡应该进一步创新工作机制、强化制度监督、夯实工作责任，最重要的学习就是学习法律知识，培养法律意识和法治思维，时刻牢记只有这样才能更好的避免或减少在执法工作中出现违法犯罪行为。所以说作为公职人员如果你不懂法不学法，那么在执法过程中就会随意执行，主观性太大，容易造成违法犯罪的行为，更别提什么进一步创新工作机制、强化制度监督了，如果你不懂法那么在执法过程中就不会有参考尺度。就不知道怎样才能正确的依法办事。

非典型宅女的典型生活篇6

在日本流行的解释里，有一点是非常可取的，“不觉得自己的行为没有意义，每天过着很满足的生活”，这才是我们想要的一种健康的宅生活。即使宅在家里，也一样过得很精彩。

丁丁是一个“非典型”的宅女，从事英文翻译的工作。不上班的时候，除了早晚两次的出门遛狗，她都会一直窝在家里，看碟片、睡觉，逗狗、烹饪，看书、弹钢琴，听音乐

谈到为什么不喜欢出门，丁丁说，“就是不喜欢凑热闹吧，在家多舒服啊，”“其实有时候也会想出门走走，但是又感觉没什么地方可以去。商业街总是人山人海，到处都挤满了人。电影和书可以在家看，音乐可以在家听，东西可以在网上买，就连运动也可以在家做。别人总是问我每天在家能干什么?我就反问他们出门又能干什么?”

宅女素描

“不要问我都干了什么，本人处于御宅状态。”日本漫画(萤之光)里，这是27岁的女主角雨宫萤的经典语录，萤的状态就是“宅女”的定义。

宅，已经是一个不再新鲜的话题。这个从日本流行过来的词，用来指完全封闭在自己的世界中，且不觉得自己的行为没有意义，每天过着很满足生活的人群。但是，这种出门时光鲜时髦，回到家就疲懒的状态是现在城市里很多年轻人的共同的生活状态。

宅女语录：能不出门就不出门!

宅女肖像：有点儿小情调，小幽默，小文艺。

“能不出门就不出门!”——这是丁丁的口号。100平的家就是她的“活动范围”， “衣食住行”都不越出这个圈子。一台电脑，可以一坐就是几个小时，一连几天足不出户，网上购物，网上聊天、网上影院，电话订餐……通过网络，同样可以让生活有滋有味。

宅女的一天

9:00 被狗挠醒，继续假寐未遂，只好起床，看着旁边还

沉醉在梦中的某某先生，自然心中气愤，于是大喝

一声：发工资啦!某某顿时惊醒。然后出门去遛狗。