民法学自考复习笔记（精选4篇）
一、名词解释：
1．[我国宪法规定的公民的]政治权利和自由 ：就是公民管理国家、参加国家政治生活的权利和自由。
2．行政复议:是指公民、法人、或者其他组织认为行政机关的具体行为侵犯其合法权益，按照法定的程序和条件向作出该具体行政行为的上一级行政机关提出申请，由受理申请的行政机关对具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。
3、票据法律关系是指票据当事人在票据的签发和流通、转让等过程中，依照有关规定所形成的权利义务关系。4．外交特权与豁免 ：依照国际法和国际惯捕或判刑的人，根据有关国家的请求，移交给请求国审判或处罚。
26、国际经济法：是一个新兴的法律部门，它是调整国际关系的法律原则和规范的总称。
27、要约：即是一方向对方提议订约，并提出合同的主要条款，以供对方考虑是否同意签订合同。
28承诺：即对于一方的要约，他方表示同意接受提出的各项条款和成立合同关系。
29、证据：根据刑事诉讼法的规定，凡能证明案件真实情况的一切事实，都是证据。30、冲突规范：又称法律适用规范，或法选择规范，是指明各种涉外民事关系应适用的法律的规范。填空、会经济制度。（√）
3．宣告失踪即引起被宣告人权利能力的消灭。（×）
4．财产所有权是一种绝对权。（√）5．人民法院审理民事案件时，只要当事人拒绝就不能进行公开宣判。（×）1．违反社会主义道德的行为，并非都是违法行为。√2．所有刑事犯罪分子都没有选举权和被选举权，3．男女双方只要进行媚姻登记，领取了结婚证，媚姻关系就正式成立。（√）4．对已经生效的判决和裁定，当享人可以申请再审。√5．国务院是最高国
家权力机关。
6．法定代表人就是法人。例，外交代表机关和外交代表在他国执行职行时，在互惠的前提下，享有驻在国给予的特殊权利和待遇，并免受驻在国的管辖。这些统称为外交特权和豁免权。5.国家的内部构成形式，即国家整体与部分之间、中央与地方之间的相互关系。6.一个人犯了数罪，人民法院对其所犯各罪分别定罪量刑后，依法确定应当执行的刑罚。7.公民或法人为设立、变更、终止民事权利义务关系而实施的合法行为。8．所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。
9.人民法院为使将来的判决得到执行，对与案件有关的财产所采取的强制性的保全措施。
10．法的体系：即一国现行法规范的内部结构，一国现行的规范总是分成不同部门的一个统一的、有机联系的整体系统。11．无记名投票：就是在选票上不以任何方式标明投票人姓名的一种投票制度。12．民法：民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。13．离婚：离婚是夫妻双方依照法律规定程序解除婚姻关系的行为。
14．经济合同法：是调整法人之间或法人与其他经济实体之间经济合同关系的法律规范的总称。
15．民事管辖：是指人民法院之间受理第一审民事案件的具体分工和职权范围。16．罚金：是人民法院叛处犯罪分子向国家缴纳一定数额金钱的刑罚方法。
17．国家公务员：即国家行政工作人员，是指依照法律规定，通过选任或考核程序担任一定的国家行政职务，行使国家权力、执行国家公务的人员。
18、法的渊源：即法的外部表现形式。
19、人民代表大会制度是以民主集中制为原则，由人民选举代表组成各级人民代表大会，并以人民代表大会为基础，建立全部国家机构，来行使国家权力，实现人民当家作主的制度。
20、法的实现：指法律规范的要求在实际生活中的体现，即法律规范的要求转化成了人们的行为，权利被享受了，义务被履行了，禁令被遵守了。
21、中央军事委员会：是中国共产党和中华人民共和国的最高军事领导机关，领导全国武装力量。由军委主席、副主席、委员若干人组成。每届任期5年。实行中央军委主席工作负责制
22、合同：又叫契约，是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。
23、遗赠：是指公民以遗嘱形式表示在本人死后，将其财产的一部或全部赠送给国家、集体组织、社会团体或其他人的法律行为。
24、当事人：是指因民事法律关系发生争议，为保护自己的民事权益，而以自己的名义进行诉讼并受人民法院的裁判所拘束的人
25、引渡：是指一目把在其境内而被他国追
1．从逻辑结构上说，任何一个法律规范都由适用条件、行为准则和法律后果这三个部分组成。2．我国社会主义法律关系的客体一般认为包括：物、非物质财富和行为。3．民族平等是我国解决民族问题和处理民族关系的基本原则。4．我国公民的政治权利和自由包括选举权和被选举权，以及言论、出版集会、结社、游行、示威等自由。5．行政制裁措施包括行政处分、行政处罚。6．我国民法通则规定一般诉讼时效时间为二年。7．根据我国民事诉讼法的规定，对妨害民事诉讼的强制措施包括：拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留。8．在行政诉讼法中，主要由被告一方负举证责任。1．国家结构形式一般分为_单—制__和_联邦制_两种。2．全国人民代表大会每届任期_五_年，每年举行__一_次会议。3．民事主体制度、所有权制度和合同制度是民法的三大制度。
4．工业产权包括_专利权和商标权5．我国刑罚的主刑种类有拘役、管制、有期徒刑、无期徒刑、死刑。
6．国家领土由领陆、领水、领空、底上 四部分构成。
1．法律规范在逻辑上总是由三个因素构成，即_．假定、处理和制裁。
2．实现社会主义法治的基本要求是：_有法可依、有法必依、执法必严、违法必究__。3．民事主体制度是确认_自然人_和_法人的民事主体地位的制度。
4．女方在_怀孕期间和分娩后 一 年内，男方不得提出离婚。
5．因继承遗产发生的诉讼，由_前户籍所在地 或主要遗产所在地 人民法院管辖。6．教唆犯
7．国家元首_是国家对外关系的最高代表。
二、判断正误
1．的合法行为指法律所不禁止的一切行为。
（√）2．人民行使国家权利的机关是国务院和地方
各级人民政府。（×）
3．显失公平的民事行为是无效的民事行为。
（×）4．基层人民法院管辖除法律规定由中级人民
法院管辖的争议民事案件外的一切。（√）
5．有期徒刑期限为6个月以上20年以下。
（×）
6．我国国籍法规定，一人一籍原则。√）1．划分法律部门的主要根据是法律规范的调整对象。（√）2．决定一个国家性质的首要因素是该国的社
二、单项选择题
1．在法律解释中，属于正式解释的有（C）C行政解释2．近代宪法的发源地是（A）A．英国3．现行宪法规定，我国的基本经济制度是（C）C．公有制为主体、多种所有制经济共同发展
4．我国城市的居民委员会和农村的村民委员会是（D）D．基层群众性自治组织5．依据行政处罚法的规定，可以设定限制人身自由的行政处罚的规范性文件是（A．法律）6．依据我国民法通则的有关规定，民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守C．国家政策
7．对营利法人，在我国民法通则中，将它们统称为（A）A．企业法人
8．依据民法通则的规定，在下列各项中，属于当然无效民事行为的是（A）A．无民事行为能力人实施的民事行为 9．依据我国民法通则的规定，下落不明的公民的利害关系人得向法院申请宣告其失踪，在一般情况下，其失踪的时间应满B．2年 10．我国反不正当竞争法调整的对象范围是（A）A．同行业的经营者相互之间的竞争关系
11．纳税人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿或记账凭证，在账簿多列支出或者不列、少列收入，或者进行虚假的纳税申报的手段，不缴或少缴应纳税款的行为，属于（A）A．偷税行为
12．依据我国破产法的有关规定，破产财产的分配顺序为（B）B．（1）企业所欠职工工资和劳动保险费用；（2）企业所欠国家税款；（3）破产债权13．依据我国公司法的规定，成立有限责任公司的股东人数（A）A．得少于50人
14．下列各项中，不属于票据法调整的对象是（A）A．股票关系
15．依据我国企业破产法的规定，对破产案件拥有管辖权的人民法院是（C C债务人所在地人民法院16．在法律的溯及力问题上，我国1997年修订的刑法采取的原则是（C）C．从旧兼从轻原则则
17．妇女甲卧病在床。某日深夜乙潜入甲的住室，将甲紧紧抱住，压在床上，企图实施强奸。甲奋力反抗，并大声呼救。住在隔壁的甲母闻声赶来，见状大怒，顺手拿起床前的座椅向乙砸去，恰好击中乙的后脑勺。乙抽搐一阵后死亡。甲母的行为属于（A）A．正当防卫
18．某甲因邻居某乙多次调戏其妻，遂欲行报复，并自制土炸弹一枚，准备伺机投入乙的住室，但因无机可乘而未能实施。某甲的行为属于（B）B．犯罪预备
19．某甲具有刑事责任能力，其行为也已发生严重危害社会的结果，但是某甲在主观上并不具有故意和过失。某甲对其行为（A）A．不负刑事责任
20．下列四种犯罪中，既可以由直接故意构成，也可以由间接故意构成的犯罪是（CC．杀人罪
21.依据我国法律的有关规定，在刑事案件的审判中（D）D.公诉案件不得实行调解，自诉案件可以实行调解
25.依据我国民事诉讼法的有关规定，民事诉讼中的举证责任应由（D）D.权利主张人承担 29.“侵权责任适用侵权行为地法”这一规定属于（B）B.双边冲突规范
30.一方当事人不履行我国涉外仲裁机构的裁决，对方当事人申请强制执行的法院应是（D）
D.被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院 l、按照法律的效力范围的不同，可将法律分为（4）④一般法和特别法
2、阐述某项法律规范在一定法律体系中的地位的解释，属于（3）③系统解释
3、根据马克思主义的观点，法律的最本质的属性是（3）③阶级性
4、健全我国社会主义法制的中心环节是（2）②有法必依
5、宪法规定，我国的根本制度是（3）③社会主义制度
6、在我国国家机关中，有权制定行政法规的是（2）②国务院
7、在下列各项中，不属于行政处罚的是（3）③免职
8、行政法与行政法规的关系是 ④行政法规是行政法的渊源之一
9、民事法律行为的最基本构成要素是 ②行为人的意思表示
10、在下列各项中，属于民法而不属于商法的是（4）④物权法
11、所有权人因所有权被侵害而请求保护时，有一种保护方法是必须适用的，那就是（1）①确认所有权、12、依据继承法的规定，下列各项中不属于法定继承第一顺序继承人的是（4）④兄弟姐妹
13、在我国，民事违法行为（1）①不属于民事法律行为，但能够发生民事法律后果
14、在下列各项中，属于犯罪构成的必要条件是 ③犯罪行为
15、我国刑法规定完全负刑事责任的年龄为③巳满18周岁
16、有权适用刑罚的机关是（1）①人民法院
17、依根我国刑法的规定，判处有期徒刑、拘役或管制的数罪并罚，实行①限制加重原则
18、依据我国刑法的规定，对于累犯，（3）③应当从重处罚
19、依据我国。法律的规定，危害国家安全的第一审刑事案件应当由②中级人民法院管辖
20、在下列各项中，只适用于刑事诉讼而不适用于民事诉讼和行政诉讼的原则是（3）③未经人民法院依法判决不得确定有罪
21、在刑事诉讼中，有权发布通辑令的机关是（4）④公安机关
22、在下列各种民事案件中，应当由原告住所地人民法院管辖的是④对被监禁人提起的诉讼
23、甲乙二人因房产纠纷弓！起民事诉讼，在宣判前，原告甲申请撤诉，他的申请（4）④须经人民法院裁定准许后才能发生法律效力
24、下列各项中，只适用于行政诉讼而不适用于刑事诉讼和民事诉讼的原则或制度是②不适用调解
25、在行政诉讼中，对于行政机关显失公正的行政处罚决定，人民法院可以判决①变更原处罚决定
26、行政诉讼中的举证责任主要由（2）②被告方承担
27、在下列各项中，属于联合国下设的主要机构的是③安全理事会
28、在原始国籍取得上，我国1980年国籍法采取 ④双系血统主义与出生地主义相结合的原则
29、依据民法通则的规定，中国公民和外国人结婚，适用（3）③婚姻缔结地法
30、依据民法通则的规定，涉外扶养关系，适用④与被扶养人有最密切联系的国家的法律
三、多项选择1、法律区别于其他社会规范的重要特征有（2）（3）（4）②法律由国家制定或者认可 ③法律对社会具有普遍的约束力。④法律由国家强制力保证其实施
2、我国宪法规定，行使国家立法权的机关是①全国人民代表大会②全国人民代表大会常务委员会
3、依据我国法律的规定，在下列各项中，属于不得违反法律禁止结婚的规定（义称消极条件）的有 ①三代以内的旁系血亲③患有麻疯病③精神失常未经治愈
4、依据我国保险法的规定，设立保险公司应具备的条件有 ①有符合公司法和保险法规定的章程 ②有符合保险法规定的不少于2亿元人民市的注册资本③有具备任职专业知识和业务工作经验的高级管理人员 ④有健全的组织机构和管理制度 ⑤有符合要求的营业场所和与业务有关的其他设施
5、我国九届人大一次会议以来（1998—2000年）全国人民代表大会审议通过的基本法律有
②中华人民共和国合同法 ④中华人民共和国立法法
1．命令性规范包括（BE）
B．义务性规范 E．禁止性规范2．在下列各项中，既是我国公民的基本权利，也是我国公民的基本义务的是 B劳动E．受教育3．依据《行政法规制定程序暂行规定》的规定，行政法规的名称有A．条例 C．规定 D．办法4．在下列各项中，受1999年3月颁布的《中华人民共和国合同法》调整的有A．买卖合同 B．技术合同 C．劳动合同 E．融资租赁合同
5．依据我国行政诉讼法的规定，公民、法人或者其他社会组织拒绝履行人民法院发生效力的判决或裁定的，行政机关可以 A．依法强制执行 C．向第一审人民法院申请强制执行
1、法律意识的内容包括
A、对法律的基本看法B．对行为和发行的评价 序
3、根据我国宪法的规定,决定特赦的权利属于B.全国人民代表大会常务委员会
5、根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定，有条例中所列举的违反交通管理行为不够刑事处罚的，可处以 A.15日以下拘留 C.200元以下罚款D.警告
6、就行政法与行政法规的关系而言 C.行政法规是行政法的渊源之一D.行政法与行政法规是效力不同的法律规范
9、外国人在我国领域内犯罪B
B.除了享有外交特权和豁免权的外国人一律适用我国刑法
12、在下列各项中，法律规定必须使用注册商标的商品是D.药品
15、根据我国婚姻法的规定,婚姻登记机关对于离婚申请,必须查明ACD A.双方对于离婚是否确实处于自愿 C.双方对子女问题是否已有适当处理D.双方对财产问题是否已有适当处理
16、人民检察院在审查起诉中,遇到下列那种情况可以做出不起诉决定A犯罪嫌疑人、被告人死亡的 C.罪行轻微,危害不大的1．以下权利中属于政治权利的是。（AD）A．选举权D．言论自由
2．下列行为中属于行政处分的有。（BC）B．责令停产停业C．拘留3．公民满岁，就是具有完全行为能力人。（D）D．18
4．下列人员中属于第一顺序的继承入的有。A．父母B．子女5．下列证据中，属于刑事证据的有。（ABCD）A．书证B．物证C．证人征言D．视听资料 6．下列人员中属于诉讼当事人的是A．原告B．被告简答：
1、接选举的概念及其在我国各级人民代表大会代表选举中的实际运用 答：直接选举就是代表由选民投票直接选出。间接选举就是指代表不是由选民直接投票，而必须由选民选出的代表进行投票选出。我国选举法规定，县、乡两级人民代表大会采用直接选举方式，省和全国两级人民代表大会、自治州、较大的市、设区的市人民代表大会采用间接选举方式。
2．公、检、法三机关在刑事诉讼中的分工负责，互相配合，互相制约的原则。P3363．民事诉讼中的处分原则 答；这一原则是指，民事诉讼当事人有权在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，当事人的民事权益受到侵犯或发生争议时是否起诉，是否提起上诉一般由当事人自己决定，但是，当事人对自己民事权利和诉讼权利的处分，不得损害国家和社会公共利益，必须限于法律允许的范围之内。
1、人民法院实行公开审判有何意义？ 答：把人民法院的审判活动置于人民群众的监督之下，利于提高审判工作的质量，保护当事人的合法权益，对人民进行法制的宣传教育。2．什么是法律部门？我国有那些主要法律部门？
答：法律部门是调整某一社会关系的那些法律规范的总和。
我国主要有：宪法、行政法、刑法、民法、经济法和诉讼法。
1.犯罪未遂具有什么特征？
要点：已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。犯罪未遂具有如下特征：（1）已经着手实施犯罪；（2）犯罪能得逞；（3）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。
2.担保有哪几种形式？要点：主要有五种：（1）保证；（2）抵押权；（3）定金；（4）留置权；（5）违约金。
3.现代国际法的基本原则。要点：现代国际法的基本原则主要有：①互相尊重主权及领土完整； ②互不侵犯；③互不干涉内政； ④平等互利；⑤和平共处；⑥民族自决
1、简述代理的概念及其特征。
答：代理是行为人根据法律的直接规定或他人的授权，以他人名义与第三人进行的，后果由该他人承受的民事法律行为。其特征是：（1）代理人以被代理人名义实施法律行为。（2）代理的事务有法律意义。（3）代理人在代理权限内独立进行民事法律行为。
2、试述民事法律行为的要件。1．要点：民事法律行为是指公民或法人为设立、变更、终止民事权利义务关系而实施的合法行为。
民事法律行为的实质要件包括：1．行为人具有相应的民事行为能力；2．意思表示真实；3．不违反法律或社会公共利益。民事法律行（4）产生的后果由被代理人承受。
2、简述行政法的特点。
答：行政法的特点：（1）没有一部系统编纂的法典，由大量单行法规及有关规范构成。（2）其不仅在行政管理方面，而且对审判、检察均有一定效力。（3）它具有直接的、强烈的法律约束力。
1.民事法律关系的特征有哪些？答：1．（1）主体之间法律地位平等。（2）以民事权利义务力内容。（3）当事人权利义务平等一致，相互对应，具有等价性。（4）当事人可以交换权利实现利益。
2.什么是我国婚姻法的基本原则？我国家庭关系包括哪三种？ 答：1）婚姻自由：（2）一夫一妻；（3）男女平等；（4）保护妇女、儿童和老人的合法权益；（5）实行计划生育。夫妻关系；父母子女关系；其它家庭成员间的关系。3.什么是犯罪未遂，构成犯罪未遂的条件是什么？
答：是指已经着手实行犯罪。由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。（1）犯罪分子已经着手实行犯罪。（2）没有得逞。（3）犯罪没有得逞，是由于犯罪分子意志以外的原因。
1、“公民在法律面前一律平等”的主要含义。、答：（1）它是社会主义法制的一项基本原则，也是社会主义法律适用必须遵循的原则。（2）它的主要含义： 第一，我国的法律对于全体公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教、教育程度和财产状况，都一律适用； 第二，公民平等地享有法律赋予的权利，平等地履行法律规定的义务； 第三，任何公民的违法行为都必须平等地受到追究与制裁。
2、列出我国关于缺陷产品致人人身及财产损害的生产者可以请求免责的条件。
答：（l）末将产品投入流通的（2）产品投人流通时，引起损害的缺陷尚不存在；（3）将产品投人流通时的科学技术尚未达到能发现缺陷的水乎。
3、证据的概念及其特征。、答：（l）证据是指用以证明案件真实情况的一切事实（2）证据具有客观性、相关性、法律性（或法定性）三个特征。第一，证据的客观性是指证据属于客观上确实存在的事实。这是证据最本质的特 第二，证据的相关性是指证据同案件相关并对证明案件真实情况有实际意义的事第三，证据的法律（定）性是指审判人员、检察人员和侦查人员依照法律程序收集并经查证属实的事实。论述：
1、略论依法治国的重要意义。
答1）依法治国，就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化，法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。（2）依法治国的重要意义： 依法治国是我国基本的治国方略。依法治国是建立和完善社会主义市场经济的需要。依法治国是扩大社会主义民主，实现国家政治体制改革的需要。依法治国是建设社会主义精神文明的需要。
为的形式，主要指当事人意思表示的形式，民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式，但法律规定采用特定形式的，应当依照法律的规定。
3、行政诉讼被告如何确定？
答： ①公民、法人或者其他组织对于行政机关作出的具体行政行为，未经申请行政复议而直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。②经过复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关哇被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。③两上以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。④由法律、法规授权的组织所作的具体行政行为，该组织是被告。⑤由行政机关委托的组织所作的具体行政行为，委托的行政机关是被告⑥行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告。
4、、试述我国选举制度体现了哪些社会主义民主原则。
答：我国选举制度体现了如下的民主原则：（1）选举权的普遍性。（2）选举权的平等性。（3）直接选举和间接选举同时并用（4）无记名投票。5）选民对代表实行监督和罢兔。6）国家对选举的保障。
5、试述我国宪法的特征答：1．我国宪法以坚持四项基本原则作为总的指导思想，坚持和保证了社会主义的根本方向。2．我国宪法确认了我国国家政权的人民民主专政的性质，并通过实行人民代表大会制度，保证了以工人阶级为领导的广大人民当家作主的权利。规定公民享有广泛的权利、自由和公民权利义务的一致性。3．我国宪法规定社会主义制度是我国的根本制度，确认生产资料公有制是我国经济制度的基础，规定社会主义的公共财产神圣不可侵犯，规定实行各尽所能，按劳分配的社会主义分配原则。4.我国宪法规定了进行社会主义精神文明建设的内容。
7、简述如何正确行使我国宪法赋予公民的自由和权利。
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民法笔记
第一章 民法概述 第一节 民法的调整对象
民法是调整平等主体的财产关系和人身关系的法律规范平等主体、法律地位平等的主体 财产关系和人身关系是内容
看主体是否平等，要看权利义务是否平等，这也说明民法是私法而非公法。公法：主体不平等 宪法关系，行政法关系 私法：主体平等，主要指的就是民法
社会 政治国家 客观存在，有管理、强制等关系 市民社会 观念上存在，无身份差别
民法 形式意义上的民法 在我国主要是民法通则 实质意义上的民法 法律规范
（民法通则、合同法，关于„„法贯彻的若干意见即司法解释）民法的三面大旗，所有权神圣 过失责任
司法自治即当事人意思自治
第二节 民法的构造 财产权
物权 自物权 所有权 他物权 用益物权 担保物权 债权 合同 侵权行为 不当得利 无因管理
人身关系 人格权 名誉权、肖像权等等 身份权
还包括民法的主体和民事责任
第六节 民法的渊源
一、宪法
关于财产所有制和所有权的规定——所有权法 关于公民的权利和义务的规定——人身权法
二、民事法律
由全国人大及其常委会制定，是最主要的表现形式
三、国务院发布的民事法规、决议和命令
四、最高人民法院的指导性文件
五、国务院各部委的部门规章（并不属于立法）
六、地方性法规
七、国家认可的民事习惯（判例法、权威学者的著作）
第七节 民法的适用范围
一、民法在时间上的适用范围 一般来说，无溯及力
二、空间
三、对人
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四、对事
第八节 我国民法的历史发展
第二章 民法的基本原则
一、民法基原的概念
是民法及其经济基础本质和特征的集中体现，是高度抽象的，最一般的民事行为和价值判断准则。
二、民法基本原则的内容
1、平等原则
平等是买卖关系存在的前挫，充分体现商品交换主体的独立性和意志的自由 与商品经济共存之
表现在：自然人的权利能力平等，都享有法律人格，互不隶属 在具体的民法关系中地位平等平等的法律保护
热电厂除国家行政权力的强制和干扰
2、自愿原则
根本目的是赋予当事人充分的自由度来充分表达自己意思的自由 以平等原则的存在和实现为前提 核心是合同自由原则
商品对于进行转手贸易的非所有者来说也意味着使用价值。权利本位——社会本位，自愿原则会受到一定的限制
3、公平原则
以利益均衡作为价值判断来调整民事主体之间的物质利益关于，以明确其权利和责任的要求。成文法的局限性
1、有法律上的漏洞，任部一部法律都不会是完美的，都必然存在缺陷。
2、严格规则和自由裁量的矛盾无法回避
用变化的、弹性的原则来克服成文法的刚性所带一为的缺点。
刑法主要着眼于惩罚，而民法主要着眼于损害，无过错的行为造成了损害的也要赔偿，（过失原则、无过失原则、公平责任原则）。
诚实信用的原则
代表道德规范在民法中的体现
选择的规范是因为民法基于市场而存在，而市场在根本在于交易，而诚实信用是交易中最基本的道德规范。
5、守法原则
以任意性规范为主，以某种意义上说，每个人都是民法上的立法者，但所立之法的效力只涉及相对当事人双方而已。
6、公序良俗原则
宽泛的、有弹性的，用于交易以外的情形（侵权形为法）
民法的解释
是克服成文法局限性的手段和途径之一 《民法解释学》
《民商法论证》第二卷，《法学研究》96年第三期
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《民商法论证》第六卷，《法学评论》2000.2
第三章 民事法律关系 第一节 民法关的概述
一、概念和特征
特征：（1）其发生大多取决于民事主体的意思（2）民法关的保障措施具有补偿性
法律关系的两个层次 自然状态，当事人自觉 是得到国家强制力保障的关系
保障措施不强调惩罚性崦强调补化学元素性，其着眼点不在行为的反社会性，而在于损害，有了损害就要有补偿，补偿的基本原则是等价，但也含有一定的惩罚的因素。
二、分类
1、根据调整对象的不同分为财产关系和人身关系
性质不同，财产关系可转让，确立的是财产权利，人身关系不可转让，确立的是人身权利。保护方法不同，财产关系，财产补救法，人身关系，恢复被侵害权利。
2、绝对法关和相对法关，按义务主体的不同
如人身权的权利主体特点，而又各主体不特定，是绝对；如财产权权利主体特定，而又各主体不确定，是绝对；如债的关系中权利义务主体都是确定的，是相对
3、物权关系和债权关系
第二节 民法关系的要素
一、主体
实在的，现实中的人，自然人 法人，其他组织，国家
二、内容
民事权利和民事义务
三、客体
是权利和义务所指向的对象。
主要有五类：特、行为、智力成果、人身利益、权利
第三节 民事法律事实
法律事实 事件 无人的意识的介入
行为 与人的意识有关 表示行为 作表示行为（表示：将内心所追求的目标主动地用行为表达）表示行为 法律行为 合法——有效 不合法——无效
准法律行为
非表示行为 合法——事实行为（拾得遗失物）非法——违法行为（侵权行为）
第四节 民事权利
有权利才有救济，而规定在法律上的权利是有限的（如隐私权）
倾向：将权利的受损害扩大到利益的受侵害，耶林的利益说有复苏的迹象 分类：
1、财产权与人身权
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以民事权利有无财产内容为标准
民法基本上是关于财产权的规定，这也是社会财产本位主义的表现。两者之间并不是泾谓分明，是有交叉的，如知识产权。
2、支配权、请求权、抗辩权、形成权 以权利的作用
支配权的作用最强烈，如物权中的所有权 请求权是一种要求的权利，如债权。
抗辩权与请求权相对应，以正当理由反抗请求权形成权是单方的。
民法由个人本位走向社会本位，由权利的绝对走向权利的相对
制度上是弹性的，更多的是在理念中，所以权利滥用必须和个案相结合。
第四章 自然人
不同于公民，公民是公法上的概念，公法上的权利是政治权利，而民法上的人不分国籍，都是司法上的人，都可以建立民事法律关系，民法上的人是抽象的。体现了民法主体的平等性。第一节 自然人的民事权利能力
一、能力其实是一种资格而非一种具体的技能，在罗马法中称为“人格”。
1、唯一所须的条件：出生
问题：
1、如何确认出生？即怎样认定此事实的完成？
2、特殊情况的处理
如已孕育但还未出生的胎儿，法律也会加以保护，遗产处理时要保留预留份，对于损害赔偿权来说，推定出生已完成。后点我国民法中没有
2、终止的标志：死亡
公法上的权利可以予以剥夺，而民法上的民事主体享有的民事权利不可被剥夺，即使被剥夺政治权利的人也依然享有民事权利。若长幼同死，则推定长辈先死
若是同辈，则推定同时死亡，彼此间不发生继承 死亡 自然死亡（心死亡，脑死亡等）
宣告死亡 不知是生是死，为处理遗产而进行的推定，只产生自然死亡的后果。被宣告死亡的人在被宣告死亡期间依然享有民事权利。
第二节 民事行为能力
1、完全行为能力 18岁以上
已满16岁未满18岁，能以自己的收入准生的，视为完全行为能力人
2、限制行为能力人10—18岁
能进行与其年龄和智力相适应的民事行为
3、无行为能力 10岁以下
不能进行任何民事行为，由代理人代理，但纯粹使无行为有力人获利的行为除外。
第三节 监护
是权力能力和行为能力的补充
监护在多数时候是一种义务而并非是权利
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权利说：权利可以转让，监护权可以吗？ 义务说：义务从何而来？对应的权利是什么？
故一般认为监护是法定的责任，既有正面的，也有反面的。单位——学校 父母、监护人 加害人（未成年）损害 受害得
学校作为一个单位并非法定的监护人，如果说学校也是监护人，那么其监护职责从何而来？视其为监护人会扩大其责任范围，不合理。
所以单位不是必然的责任主体，只能由法官结合个案根据公平的原则进行裁量，在此案中，学校和监护人各赔付4万元，以示“公平”。
第四节 宣告失踪和宣告死亡
不纯粹的民法上的问题，有诉讼法的因素。
1、宣布失踪在民法上的着眼点不在于其程序，而在于建立财产代管关系。身份关系不改变，权利主体的地位也不会改变。
宣告死亡却可以产生与自然死亡相同的效果，主体的权利资格消失，财产将被继承。
若被宣告死亡的人再次出现，则财产被归还或折价补偿，但涉及到人身权利时，现有的未受改变的身份自动恢复，但对于已改变的欠身权，法律的作用很有限。宣告死亡不以宣告失踪为前提
宣告死亡和宣告失踪要严格按照顺序，前后顺序人意见不同时，按前面的顺序人的意思为准。
第五节 个人合伙
1、不是一类单独主体，依然包括在自然人之中。
法律上确定主体最主要的标准就是“人格”，判断一个团体是否为法人要看其是否有“人格”。合伙的责任是无限连带的，合秋的人投资的钱并没有异化于投资人本身，没有一个独立的人格。自然人并非总是单独的人，几个自然人在一起也可以是自然人。合伙也可以说是一种合同，而合同是不能成为主体的。
2、出资的形式
3、出资的性质
一种看法是个人权利的贴合，一种是共有的。
共有只是一种状态，不是指某个个人对财产的某一部分享有所有权，而只是一种观念。
只有拿所有权出资的才是共有，若是拿使用权出资，则使用权和所有权无法捏合，投资的形式也是多种多样的。
问题：信用（商誉）可不可以用来出资？ 现在一般来说认为可以
单纯的不作为可不可以用来出资？ 工作如 容忍不作为
单纯的不作为，表面上是消极的，但却有积极的意义。前卫的理论认为可以（竟业禁止）
4、合伙的债务承担
合伙人之间承担连带责任，合伙人承担无限责任。合伙人之间的任何一个都有责任偿还合秋的全部债务。
偿还全部债务的人可以行使代位追偿权，代替债权人向其他合伙者追偿债务，这对连带变成按份，代位追偿权的行使人只能要求其他每个合伙人偿还其股份所对应的债务“无限”的理由：
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法律上对合伙人的出资额和所有合伙人的出资总额没有最低的限度，合伙人的出资可能微乎其微，这就会导致债权人的权益毫无保障。
法律对合伙的内容也不加限制，出资的形式多种多样，有的形式根本没有经济因素，这也会导致债权人的权益得不到保障。“连带”的理由
合伙不是独立的法人，合伙人还是独立的，必须将其连带才能确保，将个人人身连带来保障债务的行使。特点：对外的
合伙人仅仅就合伙的债务承担连带债务
合秋人的连带责任随合伙债务的产生而产生，消灭而消灭。
5、合伙的内部关系
法律对合伙的内部关系不作强制性规定
就内部来看，合伙人之间主要是相互信赖的关系
合伙本身是一个合同，是以赢利为目的的，内部的机构不是合同的重点。所以说合伙是“人治”，而公司等法人是“法治”。
合伙内部合伙人互相享有代表权或代理权，会存在一个责任人，但并非只有负责人才能对外，不是只有负责人的行为才代表合伙的行为，对第三人来说，每一个合伙人的行为都是合伙的行为的代表。
法律对合伙的人数没有上限，因为合伙强调人与人之间的信赖关系，所以这就决定了其组织不可能很大，以实际上看，大多数合伙都是家庭的合伙。
6、入伙和退伙
合伙中有人退出并不必然导致合伙的终止。
入伙和退伙均不改变合伙关系的稳定性，它们不决定合伙的产生和消灭，是合伙内部的关系调整。I 退伙 法定退伙，由于法律的强制面退伙 明退伙（任意退伙）面监的问题：1）进行清算 2）损害赔偿
若退伙人对合伙造成了损害（固退伙），那么其他合伙人有权清求赔偿。
II 入伙要征求全部合伙人的同意（基于合伙的人和性）只要加入合伙，对加入前的债务或利益和加入后的债务和利益都要负无限连带的责任。
若合伙人之一要退伙，而又有人要入伙，而这两人之间互相约定转让债权债务关系，则此约定只对这两人有效，对第三者来说是无效的，“退伙”三人仍可被视为合伙人之一，对合伙的债权债务的负无限连带责任。
第五章 法人
一、概念
1、组织、团体
2、合伙因其无限连带责任，不能刺激投资，而法人则不不同，法人制度的产生使得投资者可以控制其投资的风险，投资若对其投资只担负有限责任。和合伙的区别，最核心的就是权义关系。
3、特征：1）是依法成立的一种社会组织 2）拥有独立的财产或经费
财产强调其是管利性的，而经费带有浓厚的行政色彩，是非经营性的（教育机构，国家机关）。3）独立承担民事责任，其人格和个人的人格完全分离，是其本质和落脚点。4）能够以自己的名义参与民事活动。
二、分类
1、公法人和私法人
2、社团法人和财团法人
标准是法人成立的基础，若法人是人的集合即为社团，若是财产的集合即为财团。
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社团中人的因素是第一痊的（如各种公司），财产是第二位的；财团中财的因素是第一（如基金会、慈善机构），人是第二位的。
3、公益法人和营利法人。
如对社团的划分，看集合的目的是为了赢利还是公益。财团法人一般来说都是公益法人。
4、我国：企业法人和非企业法人（机关法人、事业单位法人、社会团体法人）。即看是否赢利，其实是用企业事代替赢利
不科学之处：企业是一个经济学上的概念，涵盖范围很广，如个人独资企业，在经济学上是企业，而在民法上却只是自然人，合伙也可是企业，但却不是法人。
注意：社团不是“社会团体”的简称，而是一类由人的集合而产生的法人。非企业法人；行政许可——准则设立 重视国家意志——重视当事人的利益 现在处于一个结合的状态。关于设立中的法人的责任问题 当法人成功成立后，非法人债务的偿还
当未能成功成立（设立中的法人——无权利能力团体），找发起人，对于保护债权人的权利不利。有一种观念，把设立当中的法人看成是合伙。
法人的民事能立：权利能力、行为能力、责权能力和自然人的差别。
1、法人是一个组织体，其行为能力不是和生理有机体紧密相连的主流，实体说中的组织体说 自然人的权利能力和行为能力不是同时获得的，有阶段性，而法人是同时产生的。
2、对自然人来说，权利能力是一致的，而行为能力不一致，自然人的权利能力包含无限的可能性，但要遭受行为能力的限制。
而法人的权利能力和行为能力是一致的。
法人对内有自己的目的和章程，限制了其行为能力，在外国按对其经营范围给予限定，同时也就限定了他们的行为能力。
定份止争
以前强调（归属）争
后来 交易无法进行 大大增加了交易的成本 现在 强调（交易）动 保护善意的第三人 “越权行为无效”或“目的外行为无效”
结果当事人应当承担的市场风险转 给了善意的第三者，所以现代民法中，并非一切越权行为都是无效的。
三、法人的责任
法人承担的是独立的责任而不是“有限”的责任，不能把法人和“有限”简单地等同起来 法人以其独立的财产对外负责，法人的投资人、成 只负以其投资额加限的责任。“面沙”的存在很少能伤害债务人的利益。
“公司人格否认”，股东的利益和公司的利益是一致的。第六章 物 第一节
物
一、物的概念和特征
（一）物的概念
1、物与权利主体
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权利的内容是某种利益，物权即直接、排泄、支配的物，债权即一人请求另一人为或不为一定的行为。物权的对象为一定的物，债权的对象是特定人的行为（客体）总之民事权利的客体就是权利的对象 人格权的客体是自身；身份权的客体是具有一定身份关系的其他人；知识产权的客体是一定的智力活动创监的无体物；准物权的客体为一定的民事权利。
2、概念
存在于人身之外，人务所能支配，能满足人类生活的需要，能够独立成为一体的有体物和自然力。我国民法通则中用了“财产所有权”，财产的范围要大于物 所以准确地说，物权的对象应该是物而非财产。
（二）物的特征
1、物必须存在于人体之外 1）活人的身体不能成为法律上的物
2）人的身体的一部分在没有和身体分离之前都不成为物，但如果自然地和身体相分离，就可以成为物，因为它已不是身体的组成部分，属于原所有人，但也可以通过明示和默示的方法转让和抛弃，如果非自然，则所有人有返不清求权。
3）让与身体的一部分的合同，则要看其是否违公序世俗，若约这在这一部分和身体分离之后，合同才生效，则合同才会有效。
若约定可以强制执行或可以请求违约赔偿则无效。4）以人工填补身体的一部分，要看其与身体的结合程度
有时和身体结合得非常紧密，就成了身体的一部分，不是物，有时和身体结合得不紧密，则还属于物 5）尸体，尸体具有有体笥，无人格性、独立性，但若把尸体看成了物，则可以是所有权和继承权的客体，不符合社会观念。
所以要限制的所有权和继承权，限于埋葬、管理、祭祀不得抛弃和转让。第三种观念以为是物，但不能有所有权。
第四种观点认为不是物，是特殊的亲属权的标的，并且人死后人格并不完全消灭。6）死者生前对于自己遗体的处分和遗嘱若不违反公序良俗，则是有效的。
2、物主要限于有体物
罗马法上有体物指所有权，无体物指所有权以外的权利，有体物：占有一定的空间，不论大小、形状。无体物：不占空间，但可以管理和控制，或具有经济价值。注意：有体物不等于有形物。
我国民法认为不限于有体物，但权利等还是被排除在外。
3、能够满足人们的需要
即有价值，包括经济价值和法成价值
4、物必须具有衡缺性
5、物必须能为人所支配
物质上的支配：物有一定的量并可通过一定的方法计算
法律上的支配：物有一定的经济价值能成为权利的客体所以民法上的物和物理上的物的概念
6、物必须独立成为一体 1）特定性和独立性。
特定性：物必须具有被特别认定的性质，故没有和整体区分的聚合物不能成为权利的客体。无法特定的物如海水、大气、人工聚合物的特定部分。
浮动担保：突破了物必须是特定化的传统观念，以企业现在和将业的动产、不动产和无形财产以及债权等权利作为担保。
提供担保人可以不全担保权利人的同意自由处份财产，所获的利益也自动成为担保物。
独立性：物必须具有经济的独立性，这是和物的支配性相适应的，即物必须单独地个别地存在；是否具有最新下载(NewDown.com.cn)中国最大、最专业的学习资料下载站
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独立性，应以交易上的习惯来定，即看其是否满足人们一定的利益，一定的生活需要，而不能以形式上看。（一粒米、一支筷子、半间房子）
不动产的产物是不动产的一个重要组成部分。2）一个物的判断标准
是否物，看社会通常的交易观念。
复数的物（有时也称为集合物）
让与担保工厂安装使用的全部机器设备、商店内部统一规格的全部商品。效力和范围怎样确定？
有法律效力，虽然担保之物可以变化，但可以的种类，所在地、数量等对物进行特定化。集合物：没有失去独立性的各个物的整体。
物的支配的秩序不是体现在物的所有关系上，而是体现在利用顺序上，集合物的价值要立于单个物价值的总和，集合物上的所有权对单个物上的所有权有所限制。3）物的成分——重要成分和非重要成分
重要成分也称为实质上的成分，物的各个部分相互结合，若不对其性质加以变更或加以毁损就不能分离，则这些部分则为重要成分，不能单独成为物权的客体。
非重要成分也称为虚假的成分（如一片土地上的一段），可以单独地成为物权的客体。
二、物的分类
（一）动产和不动产（是法律上对物进行的最重要的分类）
在我国，个人所有权的对象只能是动产、不动产的所有权只可以归于固体，传统上认为不动产在经济上的价值比动产大，因此法律要对不动产进行特殊处理。现在有人认为飞行器、船舶、有价证券的价值也非常大。不动产通过登记来公示，动产通过占有来公示 动产和不动产的区别。1）让与所有权的方式不同
不动产要交付和登记，而动产只要交付即可 2）设定担保物权的方法不同
不动产——抵押 动产——质押（现在动产也可以抵押）3）留滞权只能用于动产 4）管辖不同
不动产涉及诉讼可能产生专属管辖，动产则不会。
此外，在债务人履行迟延、租赁、受托人权限，企业代表人的授权，取得时效等问题上也所有不同。关于不动产（不动产是不能变动位置的物）
1、土地
世界上许多国家对不动产有不同的规定 如法国，性质上的不动产（土地+附属物）用法上的不动产（相当于作物）
标的上的不动产（以不动产物标的的权利）票券登记后可以成为不动产
总的来说包括土地、房屋、林木和其他定着物 我国民法将土地和房屋看成两个（二元制度）
土地是指人类所能支配的地球的一部分，包括地表、地空和地下 在交易中，人们关心的只是特定的一块土地。
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注意：地下物、岩石、土沙是土地的构成部分，不能成为独立于土地的物 土地的特定性和独立性的认定，土地登记
2、土地上的定着物
a、概念：根据交易上的观念持续地附着于土地而实现其经济上的目的而没有成为土地的一部分的物 条件：1）有接触，但接触得不能太紧密。
2）经济上，必须绝对地依附于土地以满足需要，实现价值。3）没有成为土地的一部分 4）没有成为独立的不动产 b、房屋、建筑物、构筑物
我国法律规定定着物包括房屋和林木 原因：固定性 即紧密地依附于土地 持续性 独立性
建筑物是指人们建造的可在其中进行生产和生活的构造物。
注意的问题：
1、关于房屋的个数，以登记的为准，若未登记，则以交易观念为准。
2、关于房屋的构成部分（电器、门、窗）是房屋的组成部分
3、关于房屋的同一性
4、烧 后房屋主体存在即为原房屋
5、房屋和土的关系
若树木进行了登记，则树木也成为了独立的不动产，有独立的所有权，和土地分开，对土地的处理不影响树木
我国认为树木是独立的区别于土地的不动产，可成为抵押物和进行登记。房屋是土地的定着物，一般其所有权和土地所有权属于同一人。
3、不动产上的出产物
天然孳息：按无机物通常用法而产生的出产物（如沙石就不是）动产：附着于土地但不定还没有成为定着物的物体 自己可以动的 借助外力可以移动的
（二）流通物，限制流通物和禁止流通物
1、流通物 既有权利能力也有行为能力 即可占有也可转让
2、限制流通物
3、禁止流通物
1）性质上禁止流通：公共物、人的身体 2）法定上禁止流通：古物、法物、共物 3）公用物
（三）特定物和种类物
分别：根据交易的主观因素来认定的。
代替物和不可代替物的分别，根据交易的客观观念来认定，代替物有时可成为特定物，不可替代物有时也可能成为种类物。
（四）主物和从物
我国民法没有主物和从物的概念
为了维持经济效益的完整性，避免纠纷，对主物的法律行为影响到从物的法律命运，而对主物的事实行为却不一定影响从物的法律命运。
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1、主物
2、从物：1）经常辅助主物发押效用，故不总是物理上的结总，这种辅助是现实的，非抽象的，经常的。作用：保护、使发挥效用、装饰 2）没有构成主物的组成部分 物理上的组合和功能上的组合
3）有附从关系，两个以上的物的经济目的不同，看那个物是主物一般按通常的交易观念而非当事人。4）主物和从物是否属于一人所有？ 5）从物是否限于动产？ 德日限，我国民法没有规定 6）主物必须特定
3、工厂的机器是否是工厂建筑物的从物？ 德国认为是。
4、类推适用权利之间的关系，即也存在主权利和从权利
（五）可分物和不可分物
（六）原物和孳息
1、孳息
（1）天然孳息：是原物的出产物，包括有机物（果树的果实），必须和原物相分离，以及无机物（磁盘产的磁盘物）是按照原物的通常用法，是原物经济目的的结果。通常用法：按照一般的社会观念来、按特点的时间和地点的观念（2）法定孳息、原本同法律关系所得的收益 原本：物、权利
收益：他人因利用原本而给予的报酬，是因法律关系而产生的，法律关系不以使用为限。
一般认为股息不是股利权的法孳，不同于债权人对债有返还请求权，而只有拥有返还请求权才会有孳息，并且股利也不是一定就会产生的。
2、归属（1）天然孳息 两种观点：
1）生产主义，原物的产生和孳息归对原物进行生产的人，出发点：对劳动的保护。
2）原物主义：天然孳息是原物的一部分，现代社会观念只关心原物的所有物等及孳息是由谁而产生。可由原物的所有权人、占有权人，地上权人、永佃权人、质权人、典权人、亲权人、监护人所有。出发点：对原物所有人的保护（2）法定孳息
不存在法孳和原本为一体的情况，并且法定孳息可能随时发生，就不存在孳息和原物分离的问题。
（七）替代物与不可替代物，可消耗物与不可消耗物
1、替代物与不可替代物（根据交易上的一般观念）
替代物指能依物的种类、质量、数量来认定的动产，物的个性不被社会所重视，消费借贷（消费寄托）只能以替代物的客体
不可替代物不能„„的动产，个性为社会所重视 使用借贷（使用寄托）只能以不可替代物为客体
2、可消耗物和不可消耗物
（八）单一物、结合物、集合物
（九）无主物
现在不属于任何人所有的物，曾被某人所有，现在为人抛弃或如何人所有无法，被埋入地下，但从不为人所有。
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若可以推测所有权人和继承人，不为无主物；遗失物和漂流物不一定是无主物
（十）遗失物
所有权人或占有人没有抛弃的意思而偶然丧失所有物
要件：必须是动产、必须是非无主物、必须不是隐藏物、遗失人占有的丧失不是因为其自身的本意。
（十一）埋藏物
包藏于其他物当中，不容易从外部发现，也不知主人是谁。要件：必须是动产、动产必须埋藏、物的所有权的归属不能判明
第二节 货币和有价证券
一、货币
1、是种类物、可消费物、货币的所有权和占有权合二为一，货币的物权没有追及力，只有债权请求权。
2、丧失或取得货币所有权的行为是实行为而非法律行为，即使无行为能力人也可以单独取得货币的所有权和占有权。
3、货币原则上不能成立间接占有，因为所有权随着占有而转移，这样在借贷关系中，钱借出去，就丧失所有权，不能间接占有
4、对货币的占有不发生时效取得，因此不运用时效取得的规定。
二、有价证券
1、有价证券的种类、意义
（1）证券是指记载财产权的书面文件 证券
证据证券（狭：仅证明所记载的权利；广：没权证券 有价证券）没权证券（狭： 广：有价证券兼具了没证的性质）
有价证券（狭：记载权利和权利的载体合二为一，不可分；广：债权人对债务人必须以证券其证明它是正当权利人）
有价和没权的区别：
没权：权利的发生与证券不可分
有价：权利的发生、享有、行使与证券不可分（2）有价证券的类别 第七章 民事法律行为 第一节 概述
一、法律的含义和效力
（一）法律事实和法律效力
法律行为、以意思表示为要素，法律因其中有这样的意思表示而使它没生法律效力的法律事实。法律效力：也称法律后果，依照法律规定，法事完成时导致法律上的变动，主要表现为：权义的产生，变更和消灭，也有其他状况，如权利能力和代理权的产生亦属法律变动。法律事实是法律赋法效的一切事实。（1）权利的绝对发生
也叫原始取得，如先占无主物、取得孳息、附合加工、取得时效、善意取得（即时取得）。不以他人的权利为基础和前提。（2）权利的相对发生
也叫继受取得，于取得人的意思表示成不依照取得人的意思，而是根据法律规定直接取得（如遗产的继承）。A、移转的继受取得：就他人寄存的权利上不变更其内容而进行继受取得。取得人和被取得人的权利内容一样，主体变化
创设的继受取得：就他人既存的权利上创新的权利而进行继受得（在土地所有权上创及地上权，地役权、最新下载(NewDown.com.cn)中国最大、最专业的学习资料下载站
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永佃权）。
B、特定的继受取得，就各个权利分别进行继受，对于每一个单独的权进行继取，都要有相对应的分别独立的原因。
概括的继受取得：多种权利成为一体进行继受取得，对整体的权利进行即继受，有一个原因即可，主要体现在继承当中，但不能理解成为人格的继承。
在继取的情况下会发生“任何人都不能将大于他的权利转上给他人”，即甲所转移的权利和乙所得的权利是一样的，瑕庇、负担对原始取得则不适用的原则。（3）权利的变更
内容的变更 量的变更 好协定价由1000变 质扩为更 权利性质发生变更
效力的变更：性质的变更 如固有之债 损害赔偿之债；状态的变更如抵押权的次序发生变更；作用的变更，如在债的权利上产生了一些抗辩权，债权人的作用发生了变更。
变更异于旧权利消灭，新权利产生，虽然权利的性质会发生变化，但愿权利依然存在，并没有产生一种新权利，因为若产生了新权利，则旧权务的附随、负担、义务等就无法附随到新权利上。（4）权利的消灭
消灭指权利不存在，丧失指权利脱离主体。丧失有两种：
一、权利本身客观地丧失它的存在。
二、权利脱体了主体
A、基于权利人的意思而消灭或丧失
是处分权的一种，转移、变更、限制、禁止权利幸免为处分 根据法律行为的处分 根据事实行为的处分
情况一：让（典型的：买卖）
在合同中限制物权让与的这种条款是无效的，（对第三人）情况二：抛弃
依照权利人的意思而使权利消灭
对于物权，只要单独的意思即可，对于债权，有以方的意思，根据合同来。B、非基于权利人的意思而使权利消灭
人的死亡、物的灭失、没收、消灭时效、物的使用已结束
（二）法律事实
1、概念 法律使其发生法效的一切事实 法规 事实 效力
2、事实构成
有时一个法事即导致后果，有时两种或以上
3、分类
1）人的行为：人类有意志的身体的动静，以人的精神活动好条件
适法行为（合法行为）：符合法律而为其所 的行为，符合法律上这个行为所规定的要件。
无过失有赔偿责任的行为，如防卫过当，紧急避险过当，自助行为（私力救济）超范围，无识别能力的未成年人的行为。
违法行为，违反法律而为法律所不容解的行为 侵权行为
失权行为：因为违法行为而导致有权人丧失权利，如父母因一定的犯罪而导致其丧失对子女的亲权。债务不覆行行为
以上三种行为均是发生法律效力的行为
适法行为：事实行为，基于事实的状态，经过，法律因其产生的结果而专门赋予它法政。
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如先后无主物，发现埋藏物，无因管理及有意思体现在其中。
表示行为：
1、知的表示行为（又称观念通知、事实通知）是对过去现在将来的事实有一定的观念或认识，并做知的表示（承认他人权利）。
2、情的表示 表示一定成 的行为
3、意的表示行为
意思通知：请求他人为一定行为，拒绝邀及无法政意思。意思表示，有法政意思
“知”意都有知的表示，三者统称准法律行为 2）自然事实
1、事件 人的事件 物的事件 孳息和原物相分离
2、状态 人的状态 生死、下落不明、年龄、心神丧失 物的状态 邻地的毗连，复合，混合，加工 以上是台湾地区的分法
二、法律行为
是人自由创设法律关系的手段
（一）本质
1、古罗马无法律行为的规定，而只规定了一些典型的，但这种规定随着社会生产发展变得不合时宜。后来法律行为的内容由当事人自由设定，体现私法自治的要求在债法上广泛应用，在物权法，亲属法上应用狭窄。
债法上也规定了典型行为，但这只是在当事人之间没有充分的定时才发生效力。
2、对大陆法与民法典的制定在技术上有重大的作用。
（二）构成
1、首先是一个法律事实，是私人发生私法上效果的行为，通常来说是一种有效的法律行为。
2、以意思表示为要素数素
3、法行之所以发生某种法政是因为当事人希望其发生这种法效。1）可能发生意思
内心意思与法律设计的联系
2）当事人的希望是法行发生法政的前提基础。有意的非真意表示：心意保留 虚假表示
观点一：按表示出来的意思发生法效（仍维护交易安全）
观点二：意思表示已经具备，但这种意思表示是无为的（侧重当事人的私法自治）无意识的 错误 法律行为可以撤消
3）法律行为所发生的法政主要部分根据当事人的意表，不是完全基于当事人的意思表示。如买卖的双方当事人要承担瑕庇担保的责任。
要数：必须具备，常数：对法律行为的性质和内容不影响。偶数：附条和期限。
4）当事人的内 意思应是法律效力意思还是经济效果意思（目的意思）法政和法政有时有冲突，这时当事人应加以明确（应以法政意思为准）为实现一经济效果有两种法律手段。
三、分类
（一）单独行为，契约行为、合同行为
1、单独行为，由当事人一方单独表示即可成立，便可能影响他人：
有相对人的：一方所为的表示应有相对人，使他人得知但不以相对人同意为条件
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无相对人的
2、契约行为：两个交换的意思表示一致而成立的法律行为 狭义，双方能产生债权债务关系
广义：两个所生的意表进行交换达成一致。
3、合同行为：同方向、平行的两个以上的意思表示。是社团法上典型的法庭法律行为
和单独行为的区别，契约的表意是交换的，而合同是平行
和单独行为：都是单方面的行为，对合同行为来说，单方面的表意应一改，而单行则无一致问题。
（二）生产行为和死后行为
1、生前行为，不以当事人的死亡为条件，如人寿保险、买卖、租赁 问题：买卖合同有时以当事人的死亡为条件，是否为生产行为？
2、死后行为：以一方当事人的死亡为生效要件的行为？ 遗减、遗赠、继承人的指令 单方的死后行为可以撤消
（三）要式和个要式
1、要式：意表要通过一定的方式来表现，如婚姻行为，票据行为 理由：1）要求当事人通过一定的程式慎重考虑此行为 2）要求法律行为的内容要公开 3）保留证据
4）为确定那些权利，以便于权利的流通。并非所有要式行为的每个步骤都是要式
（四）有偿和无偿行为
1、有偿：双方都互受利益，一方给出财产，一方给出对价
2、无偿：一方给出财产，另一方不给出对价
（五）独立、基本和辅助行为 独立：行为本身有实质内容
基本：由于辅助行为的完成而完成其法效或使其法效完满的法律行为（如法定代理人对无行为能力人行为的认定）
辅助：没有实质的内容，而是基本法行流成其法效的要件
（六）主法律行为和从法
从：该法行的成立以其他法行的存在的前提
（七）有因行为和无因行为
1、原因：是法律上的直接的目的，是获得一种给予，每一种给予不都有一种原因，给予不是为了给予，而是为了实现目的，达到法律上的后果。赠与原因，因给予而获得无偿得利。
负担原因：给予人让被给予人承受某种义务。清偿原因：使负担消灭。
2、不同于动机，动机是唤起意志的缘由，或称法律上的间接目的，原因对法律行为有重大影响，而动机则一般不影响法行的成立，但在例行（由法律规定）情况下也含有的影响
3、有同行，在财产的交换中以原因的存在为必要条件，原因有庇瑕，违法则无效。无因行为，欠缺的原因不影响行为的法效，绝对无因，票据行为。
（八）物权行为和债权行为
（九）身份行为和财产行为 身：形成自己或他人身份关系的行为
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财：不以身份关系为内容的行为
对形成自己身份关系的行为只要有意思能力就可以了，行为能力不必需，但形成别有的身份关系必须要有行为能力。
（八）物权和债权行为
债物的关系，债物的同时发生，如即对买卖 先有债权后有物权行为，如不特定买卖 没有债权但有物权行为如不当得利的返还 有债无物，如劳动合同。
（十）处分行为和义务行为
处：直接使权利转移，变更，消灭的行为，如物品的交待。
义：不是直接处分权利，而是产生处分义务的行为，设象权利义务，如签定买卖合同 也叫负担行为，一般是有因的。
（十一）处分行为和管理行为
管：也叫保存行为，不改变财产的性质，而对物进行改良和利用
（十二）财产给予行为和非财产给予行为 财：增加他人财产的一切行为
既有债权行为也有物权行为（使一方取得请求权）
非：不使他人财产增加的行为，如所有权的抛弃，代理权的授予
（十三）信托行为
1、管理信托：委托他人代收债权而让与债权，成为管理财产而转让财产所有权 担保行为：为了担保而转让所有权
和质权不同，质权要求转称标的物的占有权，但担保信托不要求。
2、法律效力：有，因为有法效意思，并有表示行为 无，因为法效意思和目的意 和间接代理的工别
间接代理人仅取得占有权，有时连占有权都没有取得，而信托的受托人取得物品的所有权
3、对内来说，受托人受到信托目的的限制，取得的是担保权人的地位。
第三人看来，受托人即所有权人，若受托人违反委托人意愿将物品转让给第三者，则以第三人享有该物的物权，而受托人因违反了信托合同，要担负损害赔偿责任，受托人不能阻止委托人行使物上的权利。信托的目的达到后，受托人权利消灭
若受托人破产，则委托人可取回其出托的财产
四、意思表示
1、构成要件
目的意思，法效意思，表示意思，表示行为
1）目的意思：希望行为发生一定经济效果的意思，又叫行为意思因为目的是行为的内容，又叫基础意思，效果意思
若内心或外表完全没有目的意思，则法律行为不成立。
2）法效意思：希望德为产生不定期一法效或在目的意思是附加法律效果，此点使法律行为区别于其他行为。法效意思的表示是私法自治的重要表现。
3）表示行为：以目的，法效意思置于他人可以认识的地位和状念，应该是自觉自由的行为，否则法行无效，若没有意思表示，法律行为就不能成立。
不作为（沉默）在法律规定，双方有及定或有交易习惯的情况下可以作为表示行为，沉默是有意识地不动作而非纯粹的无表示。
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4）表示意思：希望将目的意思和法效意识表现于外的意思，表意的实现就是表示行为，是目意，法意和表行的联络。
第五节 意思表示不真实
不真实 欠缺（有意识的：心中保留、虚伪表示；无意识的——错误）瑕庇（欺诈、胁迫）
一、罗马法上的意思表示
从意志表示的瑕庇来看，有三部分，包括：
1、错误，对某种事物无主观认识或主观认识与客观事实发生矛盾 事实上的错误，分为
对重要事实发生错误，如对债的本质和主要体发生错误 这时法律行为无效
对非重要事实发生犯错误，如对霜人的信誉、财产状况发生误解，此时法行有效。法律上的错误，即对法律条文的理解错误，不影响法律行为的效力
2、欺诈：一方以欺骗手段使他人错误或利用他人的错误成立对其不利的法律行为，分为 善诈期，主要是过分吹嘘，认为意表有效 恶诈欺，虚报商品的质量，法行无效。
3、胁迫，也叫威吓，既可针对身体也可针对精神
固胁迫而为的法律行为如签定的合同依然有效，因为此时的意志自由依然存在，但也有相应的救济手段，如胁迫之诉，针对胁迫者，因胁迫而受利者，因胁迫而占有物品者，还包括胁迫抗训，可对一切有利害关系的人提出，后又发展出恢复原状
隐藏行为、虚伪表示 不属于意思表示的瑕庇
二、大陆法
1、心中保留（以合法形式掩盖非法目的）
要件：1）做了有法律意义的意思表示，并使他人感觉到该人愿受此意思表示的约束。区分戏谑和忍谑，戏不会使他人相信自己会受 2）意思表示与目的意思成法效意思不一致 3）当事人认识到有不一致（指做意思表示的人）
一般来说，心保所非的意表有效，如果相对人知道的话就无效。
2、虚伪表示，两大类
单独的虚伪表示，实际上就是心中保留 串通的虚伪表示
对于当事人之间，有两种观点 所为的一切法律行为都无效
具体分析：用来进行掩盖的法行无效，但被掩盖的法律行为若符保法行构成要件则为有效。对于第三人外部，分两种情况：
第三人恶意，则对第三人来说也是无效的。
第三人善意，第三节人和相对人所为的法行一般是有效的，在有此情况下是必须有效的，如认购股票，取得票据，结婚等。
3、错误，不同于误解，因为误解针对的是相对人，而错误是我对作意思表示的人 也不同心中保留和虚伪表示，错误是无意识的而后两者肯定是有意识的。
也不同于不知或无知，不知或无知是不存在正确的认识，是引起错误的原因，而非错误本身。
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要件：1）意思表示已经成立，但内心的意思和表现的意思不一致 2）表意人不知道有这种不一致 3）错误是比较严重的
4）错误是由于表意人自己的原因造成的。
5）错误是否存在应以意思表示成立的当时为时间标准。表现：内容当中，主要是法行的内容，主体、客体、性质 表示行为当中，主要有误写或者误讲两种：
动机发生错误，如当事人的资格，物的性质发生错误，法律效力，在德、法、台湾认为因错误面为的行为无效，日本认为有些人以为只有错误不是因表意人的过错而造成的，则法行可撤消，否则则不能。错误和传达错误
形式的传达错误，一般认为是意思表示尚未到害，法行不成立实质上的传达错误，如翻译错误，此时的传达错误等于错误。
4、欺诈
要件：1）要有欺诈的行为
2）欺诈者主观上有故意，不存在过失的问题 3）因欺诈导致了相对人的错误
4）欺诈要达到了违反诫实信用原则的程度
致：1）可以撤消，这种撤消不能对抗善意第三人，在认肢和票据行为中有任何欺诈行为，对股票或票据的占有人没有影响，因为要维护股票票据的流通。
2）第三人进行欺诈，这时若相对人知道第三人正在欺诈，则可以撤消。
5、胁迫
要件：1）要有胁迫的行为 2）要有胁迫的故意
3）被胁迫者因为产生恐惧而作了表思。4）胁迫是不当或不法的。
法效：因胁迫而为的法行为可撤消，并可对抗任何的当事人和第三人
三、英美法（英）
1、错误
普通法开始认为因错误而为的法行无效，后有认为有效。
衡平法上以为可以撤消或不能强制执行，或法院裁量强制执行英病因法中的错误是由于相对人造成的，而非表意人，不同于大陆法也不同于大陆法的误解，大陆法中，被误解的人无过错，而在英美法中，错误中有时还包含着欺诈，故英美法的错误包括了大陆法的欺诈错误和误解。
衡平法上一般地可以撤消，如合同性质，主体，标目物性质发生犯错识进行废止和纠正。
2、误述
包括了大陆法上欺诈性的陈述，还包含互有过失的陈述和双方没有任何过失的陈述。要件：1）是对事实而非法律的误述 2）必须在订立合同前的误述 3）不是对旁听者的误述
4）误述在订立合同的过程中实际发挥了作用 沉默一般不构成误述，但在信任的人之间可以构成
3、胁迫
大陆法中的胁迫不包含实际上的暴力，而英症状不包含，并且大陆法上的胁迫不仅仅针对人身，还有财产，英美法只针对人身，对经济进行胁迫，仅利用对方弱点签订合同不构成经济胁迫，利用违约要求重新签订最新下载(NewDown.com.cn)中国最大、最专业的学习资料下载站
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不构成经济胁迫。
4、不当影响
不同于胁迫，仅采取精神上，智力上，道义上的手段来实现问题的影响，影响了法律上的公平、正义等。因不当影响而为的法律行为是可以撤消的。美国
1、错误
单方错误不影响合同的效力，如果当事人明知自己有错，则合同不能强制执行。双方错误若是对法律条文的理解错误，则合同有效，若是对重大问题的理解
2、诈欺
构成：要有故意或放任，期待对方信赖自己的欺诈；对方信赖这种欺诈 对法律后果的错误陈述不构成欺诈，发表意见或一定的吹嘘不构成欺诈 因欺诈而为的法律行为可以撤消
错误陈述主观上恶意要轻或无过错，但若引诱对方信相其陈述的过错错误陈述，合同 一般不构成欺诈或错误陈述，但在有信赖关系的人当中，可构成欺诈 隐瞒在沉默更严重，但不构成欺诈的结果，合同不能撤消
3、胁迫和不当影响
经济胁迫，一方针对他方关键性的利益施加巨大的经济压力，使得他方除了合同之外别无选择，因其而为的合同可以撤消。
不当影响：主要依在于在依赖或信托关系的人之间 我国
1、欺诈
2、胁迫
3、乘人之危
《合同法》要尽量促成交易的实现，避免资源的浪费，更加尊重当事人自己的意思。
第八章 代理
一、发展情况
罗马法中没有代理的概念，非本人不能订立合同 中世纪产生于商人阶层的习惯法
功能：意定（委托）代理是私法自治扩张的手段，法定（法定、指定）代理是补足不完全的行为能力。
二、代理制度的概念和理论基础
（在陆法）代理是在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立于第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的制度（法国不分代理和委托），（英美法）代理是代理人与双方当事人之间的关系，是双方同意一个人代表另一人的制度。
（二）理论比较
大陆法系，采取区别论，严格区别委托和受权，内部关系和外部关系（即代理人和本人是内部，代理人和第三人的关系是外部）区别的目的是为了保护第三人。
英美法系：采取等同论，代理人的行为视为本人的行为，只要是本人所知道的代理人，就已经以本人获得某种权利，并且是在代理权范围内活动的。强调代理权的内部特征
若代理人无权代理，责任不应由被代理人承担
（三）我国
概念、要件、理论基础直接来自于大陆法
公开代理、被代理人的名称，强调对第三人的保护
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四、分类
民法上有广义的和狭义的（略）
（二）5、代理权的限制
1）授权人意思的限制，在委托书和授权书中的限制 2）法律上的限制 限制自己代理和双方代理
“双代”中，若被代理人承认，则有效，若则效力不一定，“自代”中的行为是债务履行行为的话，则有效。
五、代理行为
1、法律行为是可以代理的，准法律行为也可代理，但建法行为不能代理，事实行为也不能代理
占有辅助人无主观能动性，不能依自己的意愿处理物品，而代理人可以发挥自己的主观能动性，在代理权限内积极主动地参与对物品的处理，为被代理人计取利益。
交付是事实行为，只是物权的一部分，单独地来看，交付行为本身不是法律行为，若交付是由邮局完成的，邮局不是代理人，而只是占有辅助人，即使在交付信件时，邮局也非意思表示的代理人，而是传达人。邮局、运输公司一般来说是履行辅导人，但有时要独立承担责任。
2、代理人的能力
只要具备意思能力即可（看法一）
所有的法人都可以作代理人，对自然人来说，还要有相应的行为能力（看法二）法定代理人应有完全的行为能力
无行为能力人可以成为法定代理中的被代理人，但不能委托不能成为议定代理的。限制行为能力人可在自己的行为能力范围内进行委托
3、代理行为意思表示瑕庇 根据代理人的行为来判断考虑
若代理人的代理权限非常小，这时若代理人与第三人之间的法律行为有瑕庇，应以本人出发来判断考虑。
六、代理行为的法律后果
1、有权代理 代理人在代理权范围内为合法行为，后果由本人承担 无权代理
和无因管理的区别：“无管”一般是为了被管理人的利益，而“无代”一般不是，“无管‘管理的可以是法律行为，也可以是事实行为。
狭义的无权代理效力未定，若本人追以，则产生法效，若不追认则后果由代理人来承担。
2、表现代理（广义上的无权代理）1）功能：保护善意的第三人
保护被代理人（“表代”有严格的要件）
可以鼓励交易，增强商业活动的效力，有利于社会资源的分配合理化。
2）构成：表见事实，也叫表面的授权，是合理第三人基于对本人或代理人的言行认为代理人享有代理权。不同于默示的授权，“默授”是在本人和代理人的代理合同基础之上的，有明示的授权，法律和交易习惯依此推断代理人还享有某些代理权。产生原因：言语、作为、不作为、承诺 隐名代理不能根据表见代理来处理 第三人善意，无过失 是否善意，应由本人来举证。3）表见代理和狭义的无权代理
区别：构成上，客观上来看“表代”有表见事实的存在，“狭代”无主观上来看，“表代”中第三人必须善意，“狭代”中不考虑第三人。
后策上，“表代”是有权代理，“狭代”效力未定
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“表代”中不存在本人的追以权，否认权
“表代”本人承担了损权责任所遭受的损失，只能追究代理人的表权，“狭义”中，若本人追以了代理人的行为，不能追究代理人的责任，若本人不予追认，则可以要求代理人赔偿。4）表见代理和授权不明
区别：“授不”首先有代理权，只是权限不明，“表代”明确地无代理权。“授”中法律推定为有权代理，“表代”中拟制为“有代” “授”的情况往往考虑被代理人的过错，在“表见”中不考虑。联系：都属于代理权模拟的灰色区域。
若本人直接向第三人展示自己对兼代理人的授权，但授权不明，使得第三人合理相信代理人在授 区域也有代理权处理：可以主张按“授”、“表代”或“狭代”来处理。5）第三人的选择权
第三人以表见代理向本人主张授权责任，本人未承认，或法院未判决，第三人的“狭代”向代理人主张无权代理，要求其承担“无代”的责任，代理人可主张“表代” 本人能否主张成立“表代”？一般来说是可以的。第十章 物权概述
第一节 物权的概念和特征
一、物权法
1、是调整财产归属关系的法律，强调归属，而非流转，物权法调整的是静态的财产关系，债权，动态 广义：关于财产归属，支配的全部法规的总和
狭义：排除了专利权、商标权、著作权中的财产权利和租赁权是无体物，并且和人身权相联系。对象：有体物归属的法律秩序，也包括权利归属，质权。
2、物权决定归属是以信赖为大的商品交易的前提，而债权则是实现归属的必要手段。
3、特征：1）强行性的规范
2）固有法，物体制度和一国的经济体制密切相关，重点是土地、房屋等不动产，特别是土地物权具有强烈的本国法的色彩，而债权法则差别不大。
3）公共性，在承认并保障所有权不可侵犯的情况下，国家还在公法上通过征收，适当的行政管理来限制其不少侵犯性。
4、发展趋势
1）物权法的社会化趋势 18、19世纪，所有权神圣不可侵犯，不能受到任何限制，会产生一些后果，所有人不仅可对财产进行支配，还可通过财产来支配他人的人身，所有权人还可消极地不行使此种权利，造成权利的浪费，如土地的荒芜。到19世纪末，受社会团体主义和社义思潮的影响，社会化成为主流，所有权不仅是为了实现个人利益，也要加社会公共利益而存在和服务，所有权本身也包含义务的成分（“魏 宪法”中第一次规定）。2）物权的商品化和价值化
物权是对物进行现实支配的以利，抽象的财产权形成后，有利于财产的占有，在现代社会，更加注重商品化和价值化，物权可以转化为商品或价值，并且出现了回归占有的趋势，包括风险的意识——无意识——占有——所有权——占有
债权有取代物法法的趋势，因动产和不动产都可以证券化，变为观念中的财产。3）国际化
随着市场经济的发展，为保护交易安全和物权效益，出现物权法定主义，物权种类减少，物权的内容日趋统一，所有权的商品化和价值化使得物权可能在国际之间发生变动。
5、中国物权法的制定 作用
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1）划清产权的界限，主要是划分全民、集体、私人所有制（最 ：集体所有制）2）改革和完善公有制，防止国有资产和集体资产的流失。3）维持、稳定财产归属秩序，防止、避免发生纠纷。基本原则
1）以权利为本位的立法思想
我国有几千年的封建统治，个人权利一直没有得到注视 西方的社会本位也是以权利的存在为基础的。也要对物权适当调整。
2）贯彻个人利益和社会利益协调发展的思想
历史上出现过权利否定说，个人利益完全服从社会，酿出悲剧，社会利益不能过于扩大，个人利益的行使也要顾及社利，个人利益是社会利益的基础，只有给个人以行使权利的空间，才能保证社会的协调发展。3）物权变动要采取登记要件主义 意思主义，第三人不知，导致交易不安全
登记对抗主义，即在当事人之间所有权已转移，但此转移若未登记则不能对抗第三人。登记要件主义，即合同签订后，不动产登记后，所有权才转移，动产交待后，所有权才转移。
4）以物权关系固定农村土地使用关系和国有土地使用关系，土地承包是合同，不稳定，物权化后少称为农地使用权或永佃权国有土地使用权应由地上权来取代，并只应在物权法中规定。5）规定国家征收土地的条件和补偿办法
征收土地要有合理的目的，只有为公共目的才可以征用，而用于企业或商业等目的的征收是在允许的。程序上要进行公正的补偿，一种是完全的补偿，一种是适当的补偿，如企业的 被征收后即可进行适当的补偿。
6）适应物权价值化的趋势。
尽量规定适应市场经济的物使种类，主要是担保物权的种类，如最要额抵押，最要额质押，动产抵押、权利质押、动担保等。7）适应国际化的趋势。
认为应取消典权，典权是为了防止落 子的名声而出现的，并且融资可以多渠道，典权不是必损的。
二、物权的概念和特征
1、定义（学术上的）
情况1：着重于对物的支配和利益的享有，区别于财产管理权 情况2：着重于对物的直接支配，不妥当 情况3：着重于直接支配和排他性。
2、物权的本质
权利的归属，权利的内容却来自于权利的归属。
归属：一定的权利主体对于特定的物在法律上享有一定的支配领域在内，可以直接掌握、控制物品，排斥他人侵犯
1）直接支配物的权利
无须他人的行为或意思的介入就能够行使自己的权利（直接）支配：法律上的行为和事实上的。2）是支与特定物的权利
物是指有体物，无体物如发明、著作属知识产权，法律技术上的处理不同于物权，权利通常不能作为物权的客体，质押权例外，成立准物权。3）物权是享受物的利益的权利 4）物权是一种绝对性权利
权利人特定，义务人不特定，是一种对世权
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3、物性 1）直接支配性
主要是积极支配，依归照自己的意思管领物品，处分物品 物权内容不因设定人变动产生影响 物权的让与无须他人介入
物权可以使他人负有不得侵犯的义务。
在同一标的物上不能存在两个以上的内容相同的物权 2）绝对性（对世性）3）目的性和手段性 目：是债权的目的 手：作为手段来实现债权
三、物权和债权的区别
1、物体的权利主义特定，义务主体不特定，而债权的权义主体均为特定的。
2、物权的内容是直接支配并排斥他人干涉，债权不是直接支配，其实现必须借助债务人的意思和行为；没有排他性，债权只能针对债务人，第三人的行为使得债权不能实现，债权人也不能依据债权向第三人要求排除障碍。第二节 分类
一、所有权和限制物权
1、所有权是对标的物进行全面支配的物权，不是物的利用和价值的总和，而是抽象的占有 限制物权主要是用益物权和担保物权，是以所有权中分离出来的权能
2、区别：1）主体不同 所有权主体是所有人而其他物权主要是他人 2）内容不同 其他物权通常只有一个或两个权能
（典权也有支配力，但其支配的领域和范围所有权也不同，并且其内容）3）权利的期限不同，所有以无期限而他物权有期限
二、用益物权和担保物权
用：以物的使用益为目的的物权，如地上权，地役权、永佃权 担：担保债务，以确保债务履行为目的的物权
区别：1）“用”以追求物的使用价值为目的，“担”要求标目物必须有交换价值，必须能够流通，以优先受偿为内容。
2）“用”有存续期间，是由物权合同来设定的，而“担”依债权的存在而存在，其实现的时候也就是其消灭的时候，“担”的合同中不能也不会确定一个明确的期限。
3）“用”的客体的价值形态发生变化，则“用”就会直接受到影响，而“担”具有物上代位性，即“担”可以变形物为实体。
三、动产物权和不动产物权 以物权的客体为标准进行划分
地役权以土地为客体，是不动产物权，采矿权、取水权、捕捞权等权 的客体都不是物，也不是权利，而是获得一定的物的权利，是一种特许的权利，类似于行政特权。
四、主物权和从物权 以物权有无从属性
担保物权从属于债权，供役地的地役权以属于需役地的所有权以物权的命运决定于主物权或主债权。
五、法定物权和议
一物权发生的原因为标准，依照法律规定的种类和内容的叫法实物权，若内容是法定的，但其产生需要当事人的意思，两者的成立要件和适用的法律不同。
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六、本权和占有
是否有物权的实质内容为标准，有即为本权，无即为占有，占有权为法律事实，但不是一种权利，两者的保护方法不同
第三节 物权法的基本原则
一、物权法定主义
1、原因，为了维护交易安全，提高交易的效率，只有对和权进行公示以后才能达到这一目的。
保障合同自由，若物法不法定，则法律为了防止在一物上设立数个相抵触的物，必将详细规定合同的内容。
2、内容 物权的种类、内容、变更均要依法设定。（法指民法和其他法律）物权非依法律规定不得创设
不动产质权，不移转占有的动产后权等物不能设立 违反后果：法律有规定的按法律办理
法律没有特制规定的，若违反了嫠的禁止性规定，则行为无效。若设定物权的内容只一部分违反禁止性规定，则违反的那一部分无效。
3、习惯法上的物权 1）物权法定无视说
习惯是自然发生的，没有阻止的可能，也没有阻止的必要 即主张习惯法物权要超越物权法定主义 结果：导致法律权威的丧失。2）习惯包含说
习惯和法律有同等的效力。3）有限地承认习惯上的物权 二、一物一权主义
一个物的部分不能成立独立的所有权（针对不动产）数个物上不成立一个所有权（针对动产和动产不动产集合物）他物权和所有权可以并存，数个内容不同的他物权也可以并存。
三、公示和公信原则 第四节 物权的民法保护方法
一、物权的效力
1、在同一标的物上不能存在性质和内容相同的两个物权（内容相同的地役权可同时存在）
以下亦不违反：以占有为内容之他物权和不以占有为内容的他物权 所有权和他物权 地上权和抵押权
不以占有为内容的数个物权
2、物权的优先力 1）物权优先与债权
债权以某特定物的给付为标志，若此物上有物权，则物权优先于债权 例外，买卖不击皮租赁
基于公共利益或社会政策的需要法律规定物权不得优先于某地权利 地土权利的请求权若进行了预告登记，则优先于物权。
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2）同一物上有两个以上任一内相同的物权，成立在先的权利优先 先成立的物权压制后成立的物权（效力层次上的优先）例外，法律有时规定了特权的次序（主要是海商法上）他物权优先于所有权
3、把权的追及力
在公平市场买卖、善意取得和船舶优行权可以割断物以的追及力
二、物上请求权
1、指物权的 状态受到防碍的危险，物权人请求对方为或不为一定行为的状态。
不同于侵权法上的回复原状请求权，某因侵权对物权造成损害，一是含钱赔偿，一是回复原状，所损害后果为条件，所有以两者有交叉。
2、转化
1）给付不能与转化
指实现给付的内容为不可能（物理上的和逻辑上的，社会观念上和法律上的不能）转化为不当得利的请求权
因为给付的迟延而发出转化，变为债权请求权。
3、消灭时效
物上请求权的扩张（是否可以扩张到物权以外的权利）
四、基于所有权的物上请求权 所有权消极权能的重要内容
1、所有物的返还请求权
也叫所有物的回复请求权，所有权人对无权占有者或侵夺所有物人请求返还的权利。对象是特定的物
特点：
1、与物权同命运（所有权同命运）
2、不适用消灭时效的规定
3、破产法上，物上请求权的效力优于债权
4、有时可准用债法的有关规定
1）构成要件：相对人无权占有或侵夺所有物 无以占有——没有正当的权源来占有他人的物
侵夺——违反所有人意思而强行取得所有物，原因、时间和占有人主观状态均无影响。2）共有某物时，所有物的“返权”
否定流，共有财产的划分只是抽象地存在，不特定，故谈不上一方越权。
肯定说，承认共有人之一的份额覆盖全部物，因此所有物的每一个部分的权利都要由共有人共同行使，故要限制一方行使权利的方式。3）如何行使
主体：所有权人、代理人、代位权人 没有人身权利包含其中，不是专属性的。
按份共同，共有人要共同协商，为全体共有人利益着（1/
2、2/3）共同共同，全体共有人要意见一致。所有人将所有物出租后又被第三人侵占，出租人可以行使返行请求权，但只能要求请侵占人向承租人返还，但承租人只有占有返还请求权而没有所 权返还请求权。
或承租人擅自转租，若租凭关系没有中止，则次承租人和承租人之间的合同有效。在土地上设定了地上权，则此问题类似于转租的问题。相对人的条件，无权占有 仍然占有 消极说，只能要求直接占有人返还
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积极说：间接占有人也可以成为请求的对象。
效力：请求返还原物，返还的方式只是占有的转移而不是所有权的转移，占有返还是核心，但不排除其它内容，如孳息的返还占有人（善意）对所有人起诉前在物上造成的损害不赔偿，而恶意的占有人任何时候都要对损害作出赔偿。反还费用应由占有人负担。
举证，所有人只质证明本身享有所有权即可
占有人若拒绝返还，则须证明自己不是侵夺或是合法占有，消灭时及，没有。4）货币的返还
基本原则：不可能发生所有物返还请求权 5）定金
一般不发生所有物返还请求权，若为非货币财物
2、所有权的妨害排除请求权
1）所有权人对物的占有未复侵害，但其 状态为无权占有和侵夺以外的方式所妨害。构成要件：发生了占有以外的妨碍（唯一）妨碍：必须有妨碍的状态 妨碍必须有持续的状态 对于所有物或所有权有直接妨碍
妨碍必须是不法的，所有权人没有容忍的义务（容忍义务）
法定的，如紧急避险，正当防卫、相邻关系，基于他物权的容忍义务，如对债权的容忍。妨碍形态 事实上的妨碍
法律上的妨碍：土地登记的错误，不实或遗漏 处理：
在物权行为制度下，债权撤消，物权不受影响此对错误登记的人已取得所有权，原所有人只能行使不当得利请求权。
2）效力：所有权人请求相对人以相对人自己的费用来热电厂除妨碍
3、所有权妨碍的防止请求权
1）所有权人对于有妨碍其所有权危险的情况要求加以防止 构成要件：所有权有被妨碍的可能或危险 判断：以在会的一般观念为标准
2）内容：妨碍若应以自己的行为防止危险行为成为现实，包括积极行为和消极行为 物权
一、物权的概念
权利不必依靠他人，完全依靠自己的意志实现（最核心）公示：物权的变动
物权的功能：静态——权利归属 动态——权利变更 保护善意第三人
1、物权的追及效力 罗马法中此效力纯粹、绝对
现代社会所有权由绝对变为相对，要考虑第三人和社会的利益，因此物权的建设力有减弱的趋势。
2、物权的优先效力
1）物权相互之间，设定在先的物权优先于后面的物权 2）物权和债权之间，物以优先于债权，支配权优于请求权 例外：A、买卖不被租赁（物权社会化的产物）
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但只是例外，租赁权的本质还是债权，并没有发生租赁权物权化 已设定抵押权的物右被租赁，则此租赁权不得对抗低押权。
B、若基于社会公益或政策的理由，债权可能会优先于物权（物权和社会政策的联系十分密切，必须顾及）由物权种类看物权体系
占有：作物权，只是一种事实状态，和物权是不可分别的。本权：自物权，即所有权 他物权：用益物权、担保物权
物权的发展趋势是，上利用转向价值，故相应地物权法中的用益物权日渐萎缩而担保物权而日渐庞杂 但中国由于实行土地公有制，用益物权依旧保持着其重要性。
第三节 物权法的基本原则
一、物权法定主义 为什么物以必须要法定？
理由：
1、物权的绝对性，可以对抗所有的权利，不得不顾及公共利益，必须法定
2、物的经济效益，物权和一周的经济体制联系最密切，涉及根本
3、为了保障契约自由、契约自由的前提在于物权的确定
4、为了交易安全和便捷。
缺点：适用背景的民法所设定的精典状态，并未考虑社会的变化，比较僵化 二、一物一权主义
现代社会发生了变化，一物一权也并非是绝对的，集合物之上可以设立一个物权，一物之上也可以设立多个权利。要注意特定背景
三、公示、公信原则
四、物上请求权
1、不仅债权会产生请求权，物权也可以产生 改正教授权的效力
请求权本峰无品性，是中性，跟债权结合则带有债权的性质，跟人身权结合，则含有人身权的性质。
2、定义：物权的圆满状态受到侵害或有被侵害的危险时，物权人可请求妨害人的一定行为或不为一定行为以恢复物权圆满状态的权利
3、特点
1）其于物权而产生的，和物权不可分离，目的在于保护物权具体地说，来源于物权的支配权。2）行使时原则上不考虑相对人是否有过错 3）物权请求权的效力优先于债权请求权 4）物权请求权不适用
4、具体的物上请求权
1）返还请求权 以占有被侵夺为唯一的前提
2）妨害排除，没有物权的人行使权利损害了物权人的利益 3）妨害预防
5、和侵权行为的损害赔偿的请求权的关系 李 诉朱晋华案
6、传统观点认为物权请求权和不当得利请求权不能并存有物权时无必要考虑不当得利请求权 现代有些国家让二者并存，主要是让权利人多一种选择，但不当得利请求权只处于辅助地位。
第四节 物权变动
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一、概念
物权的发生，变更和消灭的状态，包括设立物权（土地使用权的设定），转移物权、变更物权（所有权人变更物权的内容），废弃物权。
二、方式
1、非依法律行为的物权变动
1）因法律规定，法院的叛决或政府指令而发生的，主要是公法上的，如新政权对旧政权物权的处理。2）继承或遗赠
因继承而有所得不被年作是法律行为的过3）因事实行为发生的权利变动 如依时效而获得权利
2、基于法律行为的物权变动
1）基于法律行为的变动需要一定的方式表达，即要公示
A、公示的内容：不动产的方式为登记 动产的方式为占有和交付
我国的登记机关不统一，不是从物权法的角度出发，而是以便于行政管理的角度出发。B、公示的效力
把物权变动看作是债权效力的自然延伸，不利于物权保护，已没有国家采用，虽有权在转移完成后即完成，公示不产生变动，但可对抗第三人，称为对抗主义，主要适用于日、法。
光有债的表示所有权不发生变动，只有在登记和变体后才发生变动，此称为要件主义，主要适用于瑞士。有债的合同并经过了公示后还不够，当事人双方必须要有物权变动的合意，最绝对、适用于德 2）物权行为 A、概念
B、物权行为独立和债权分干，交付非事实行为而是法律行为。C、物权行为的有因性/无因性
即债权行为的瑕庇会/不会影响到物权行为
德国主张物权行为独立且无因，买卖合同无效不影响交付所产生的物权变动。确定物权行为无因性的一个最大的作用就是保护第三人。
我国目前适用“善意取得”制度，但此制度只适用于动产，并且须要判断第三人是否善意，即是否知道前可交易的瑕庇。缺陷即为将第三人是否所得有所有权取决于完全主观的“是否善意”，当事人举证困难，法官判断困难。
而物权行为无因性就避免了这种主观方面的判断，更有利于保护第三人，使将近易关系明晰 物权行为是因性最大的缺点就是严重损害出卖人利益。3）公信
法律是否保护因对公示的信赖而发生的交易关系，保护公示若没有公信来配合就无意义的。在不动产交易中，对第三人的保护也是有条件的 登记的错误本身是无以发现的，即不存在异议登记 第三人本身必须是善意，即对前手交易不知道或不应当知道 第三人了得权利必须基于法律行为，事实行为不能援引公信 力的保护，但可以引用其它法律途径来进行保护 在错误的公示产生公信时，对真权利人可有如下保护 分两个阶段
在善意第三人在意义上的登记人那里取得权利之前，可以向名义上的登记人提出诉讼，（确权复诉）在善意第三人已令取得权利之后，真权利人的权利已丧失，只为要求名义上的登记人赔偿损失，右登记部门有失误，则可以提出国家赔偿。第十一章 财产所有权
一、概念
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1、所有权和所有制的关系
所有制是经济学概念，是以所有权为核心的一套法律制度
2、所有权和产权的关系
二、产权
从 而来，既表示财产也表示一种权利，是经济学用语而非民法用语，依法学角度来看应用非财产权 产权的内涵和外延要大于所有权，但产权这个概念在广泛应用时常常和所有权是共同的。
3、所有权是指在法律规定的范围内自由支配标的物并排除他人干涉的权利
用列举的方法来定义有损于所有权的整体性，但所有权的全面性又体现在占有、使用、收益、处分都具有的特点之上。
占有权、使用权、收益权、处分权中的“权”不是权利，而是权能，权能只是权利的一个方面，一个层次，权能物能权利，无权能的权利是空洞的，有时权能本身的运用就体现了权利的运用，尤其是在权能和权利相分离而情况之于。
二、权能
抽象的概括方法强调支配力 强调管领力
1、占有和占有权
区别权能的占有和事实状态上的占有
权能是为了表明所有权，而事实状态上的占有不是一种权利，但却和物权有着紧密的联系，会引起权利的发生与消灭。
1）占有指对物的一种事实上的控制，强调客观方面 上有人必须具有占有的意思，强调的是主观的状态 2）占有的效果
A、权利推定即能够根据占有的事实状态来推定其权利（不一定是所有权），这些权利是法律因其占有状态而自然赋予的。B、占有诉权
当占有受到侵害时，占有人可以请求排除妨害。C、在占有中，善意占有人可取得占有物的孳息 D、占有为取得时效制度奠定了基础（不动产）E、如果是动产，则占有为善意取得制度奠定基础。
三、财产所有权的取得
1、时效取得（属原始取得）制度
时效，一定的事实状态经过一定的时间产生一定的效果 效果：失去权利 如诉讼时效；取得权利 即为取得时效 1）定义
无权利人以行使所有权或其他财产权的意思公开、和平、持续占有他人财产，经过法律规定的期间即依法取得该财产的所有权的制度（占有+时间=所有权）占有包括准占有
占有专指物，而对权利的占有则称为准占有
若权利成立的前提是占有某物，则此权利之上不能设立准占有，如留置权、租赁权。2）构成要件
A、占有人对财产的占有必须自主、公平、和平、持续 B、占有的标的是他人之物，权利是明确的，故不包括无主物。C、必须是善意无过的的
问题：国有财产是否能适用了得时效？
共有财产是否能适用取得时效？一般来说可以适用
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D、要经过一定的时间
遗失物
1、非出于权利人抛弃的意思，物品无人占有，但权利归属明确遗失人占有的丧失不是出于占有人的意思，遗失人和占有人都基于事实状态而没有意思表示
2、拾得
主体不做要求，纯粹看行为而不看意思 遗失物和遗忘物
遗失物处于完全无人占有状态，遗忘物虽也无人占有，但其地点是有人管理和控制的场所，遗忘物不适用遗失物的规定，即一个为无主且无人控制，一个好无主但可能有人控制。
区分意义：
1、一般认为，遗忘物仍在所有人的间接控制之干，对遗忘物的处理 有公法的痕迹，遗忘物一般不能请求报酬或只能请求很少的报酬，拾得人和管理人可以共同要求报酬，刑法上有“侵占遗忘物罪”。埋藏物和隐藏物
概念：
1、必须是动产
2、所有人不明
3、藏于他物之中
效果：
1、发现人取得
2、不管谁发现，一律归国家所有
3、发现后应归埋藏物的所有人，发现人可请求埋藏物一半以下的报酬，若不知所有人，则要么归公，要么归私即归发现人。
先占
和抛弃相对应，其特点是物的所有权不存在
四、善意取得制度（原始取得的一个重要制度）
1、存在的理论基础
交易安全理论：当交易和归属发生冲突时，牺牲归属
权利处观理论：第三人和无权处分人和交易是建立在其对无权处分人占有的信赖上的 在英美法中，适用其他制度，如禁反言 总的来说，都是为了保护第三人
2、善意取得制度在保障了第三人的同时也侵害了所有权人的利益，让其的物权人变成了债权人。所以在构成要件上要细化，不要过于笼统，以便法管灵活运用，对所有权人给予一定的保护。
3、构成要件
1）受让人取得财产时出于善意
善意：受让人在受让动产时不知让于人无处权且无重大过失（不知包括事实上不知和应当不知）善意的确认及举证。
推定受让人为善意，主张受让人非善意的人负举证责任 2）取得的财产必须是依法可流动的动产
A、盗窃物，拾得物一般来说不适用善意取得制度，但时间上会有限制，物权法草案规定的时间为一年，所有权人取得所有物时应付相应的对价。如第三人会由拍卖等合法途径取得。B、对于无名的有价证券，适用善意取得制度 C、把善意取得的标的区分为委托物和脱离物 其于所有人的 意思脱离占有的叫做委托物 非基于所有人真实意思脱离占有的叫做脱离物 即用脱离物来概括赃物和遗失物 委托物一概适用“善”，脱离物则有条件 3）必须基于法律行为
即必须是经过交易，是有偿的，合理的。
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4、后果
是原始取得，善意取得人成为原始所有权人
五、财产所有权的移转
1、方式：不动产——登记 动产——占有和交付
“民通”第72条，所有权移转以交付为标准（交付：占有的现象移转）是任意性规范，当时人可以另加规定，变更
不足之处：1）不分动产和不动产，都以交付移转所有权 在现实中，交付一般都是现实的，这样就忽略了不动产 2）没有区分种类物和特定物
交付移转应只适用种类物，特定物的所有权移转应以合同成立为标准 但善意第三人若基于公示、信而善意取得，则上述标准也无甚意义。法律无法做到两全，必然有所取舍。
2、草案中的“交付”
区分了动产和不动产，动产物占有和交付，不动产为登记 交付、物的直接占有的移转。
3、“交付”的例外
1）移转物权的请求权来代替交付，买售人买的其实是一种权利“买卖不被租赁”即为一例。2）售让人先行占有的情形，此种情况下不需交付 “受让人先行占有”，物权的转移以合同的生效为标准 3）占有改定
甲标标的物的所有权出让给乙，后乙又将此标的物出租给甲，标的物并无移转，甲由所有权人变为租赁权人。
第十二章 财产共有
是所有权形式的一种，是量上的分割，共有为一物一权额至，质的方量并无改变，不是一种新的所有权
一、概念
1、主体 两人或两人以上
主体之间的关系具有偶然性，不是以团体关系的结合为纽带，而是基于事实状态而产生的，具体的、实在的。
公有的主体只有一个，即团体、个人已被消化在团体之中。
2、客体 一项特定的，统一的财产 即一个完整的所有权由几个人分享
3、内容 共有个对共有物应共同或按照份额享受权利承担义务 德日认为只有按份共同有而不存在共同共有
法律没有明确区分按份共有和共同共有，一般地法律规定共同共有，除此以外的都为按份共有。个伙：有份额，但完全是观念上的，并不能随意处分，团体性突出，任何合伙人都可以代表合伙，负无限连带责任，“连带”也反映了其为共同共有的特性。
二、按份共同
1、核心：应有份（量化的，有额度）
并非按份共有所独有，但按份共有的应有份具体有额度应有份并不能具体到共有物的某一特定的部分，它只是一种抽像的所有权的份额，体现在全部共有财产的每一部分。
另一方面，又是具体的，每个共有人都能知道自己所占的份额，同时也可以自由处分自己的份额。
2、按份共有人出卖其份额时，其他按份共有人享有优先物买权，但必须是在同等条件下，主要指的就是价最新下载(NewDown.com.cn)中国最大、最专业的学习资料下载站
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格条件。
三、共同共有
纯粹是观念上的，共有关系内部约定不能对抗外部 与按份共有的不同
1、成立原因，共同共有以共同关系的存在为前提
2、权利的享有不同
3、处分应有部分元不同，共同共有无应有部分处分之可言。
4、分割限制不同，共同共有中的共有人不得请求分割共有物
5、共有物管理之不同，“按”中可以单独为之，“共”中则必须全体共有人同意之后始理为之。
6、存续期间不同，“按”就基本质而言，具有暂时性，“共”关系的存续期间通常较长。
第十四章 相邻关系
一、概念、特征
二、种类
1、土地相邻关系
1）因邻地他基动摇其及他工作物危险而产生的相邻关系 2）水
A、水流所产生相邻关系 B、排水所产生的相邻关系 3）邻地使用权的相邻关系 A、管线安装
条件：邻地为必经之路或绕行时会花费巨资
限制：选择损失最小的方案并给予一定的补偿或赔偿。B、必要的通行权
必要通过时不能收费，确有损失的话，损失者举证后可得到赔偿。4）越界的相邻权 A、建筑
受害人要及时提出异义，否则只有容忍。但可以主张将地卖于对方或请求赔偿。B、植物支根、果实
2、建筑物
第十五章 用益物权
一、概念
权利人对他人所有物享有的以使用、收益为目的的物权
二、特征
1、他物权 相对于自物权
2、限制物权 相对于所有权，不能处分，支付租金、期限
3、以利用物的使用价值为目的的他物权 相对于担保物权
4、以占有为条件
三、意义
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1、可以促进物的有效利用，使双方都能受益。
2、要平衡、保护使用人和所有人的利益
3、维护物的利益秩序，确立权利归属，降低成本
维护方式：1）设立模式 2）公示、保障交易发全 3）设定物权变动方式
我国现阶段对物的利用超过了对物的归属的重视，并且这种利用效率低下，故我国就保持所有和利用的平衡。
第二节 基地使用权（地上权）
一、概念
指为在他人所有的地上建造并所有建筑物或其他附着物而使用他人土地的权利。建筑物出卖，现在的一般原则是“地随房走”
第三节 农地使用权（永佃权）
第四节 邻地利用权
土地、基地使用人，农地使用人为使用土地的方便与利益而利用地人土地的权利。定立协议，并登记
若不登，则主体特定，不适应变化 空间邻地利用
第五节 典权
典当针对动产，典权针对不动产，在我国仅针对房屋 典权人支付典价占有他人不动产并对人使用收益的权利 是用 还是担保物权有争论
出典人可以处分，担保、承担风险，支付维修费用
典权人可以改变原物用途，出租，转典，退典（让与）、修理（权利）期限不能超过原定期限 典期 典权消灭的三种情况
①回赎 ②我贴 ③绝卖（期限到来回赎）回赎期两年，现归定为10年 无期限的归定为30年，无回赎期，物权法 规定为20年。
第十六章 担保物权
担保的是债权的实行 早期曾被规定在债权法之中 核心：信用，即确保债权的履行 分类：一般来说有人保和物保两种
人保：早期就是在人身上设定负担，后由直接归责与人身转为以当事人以外的第三人的地产或资信状况作用为债权履行的保障，现仅有保证一种 物保：以物作为担保
包括抵押权、质权、留置权，法定的只有留置权，前两种属于约定担保，学理上认为优先权也是法定担保 法定担保 约定担保
典型担保 非典型担保，如让与担保，所有权保留
让与保担人称为按揭
所有权在购房人倘未还清债务之前，所有权属于银行
在抵押权中，所有权是不转移的，实现时须经拍卖等法律手段，而不能私自约定跳过此程序，私自约定的最新下载(NewDown.com.cn)中国最大、最专业的学习资料下载站
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叫做流质。法律规定流质契约无效，主要目的是为了保护债务人的权益，让与担保则不存在这种约束。非典型担保可以通过判例成司法解释来确定，无须在物权法中规定 所有权保留，主要出现在分期付款中。
第一节 抵押权
一、特点
1、附所性（从属性、附随性）
抵担权的担保物权性质决定的，依附于所担保的债权，是为另外一个权利的现实而设定的权利。体现在：1）担保的债权不存在时抵押权也绝不会发生（为未来的债权设定抵押也有，如果高额抵押，主要用于一些大型的工程担保）。
2）处分上，抵押权可和担保的债权分离而单独存在要随债权的转移而移转，若债权改变之后抵押未随之改变，则变更后的债权就成了无担保的债权 3）消灭上，主债消灭，抵押权也消灭
2、不可分性
作为权利是一个整体，包括抵押物分抵押权不分（担保的是价值，不合国家现形态改变而改变），被担保的债权分抵押权不分
3、物上代位性
从本质上看，抵押权主要不在于对物的控制而在于物的价值上。在为一种物权的同时，更重要的是一种价值权利。
不符合一物一权的原则，已不是纯粹的物权，而具有了债权的性质，物上代位所享有的是请求权，即物上代位权及于的不是物，而是物或物的替代物的请求权，故可以把这种物上代位权看作一种债权的质权。代位物一般包括损害赔偿金，保险赔偿金，征用补偿金
二、设定
1、方式 法定和约定
1）抵押合同是物权合同还是债权合同？ 现实中会发生合同和登记薄不统一的情况
《担保法新论》郭明瑞、杨立新 吉林人民出版社（体系）邹海林、常敏《债权担保的方式和应用》（应用）法律出版社近江幸治《担保物权法》 沈达明《法国德 担保法》 中国法制出版社 许明月《英美法中的担保法》 《抵押权制度研究》 王闯《让与担保法律制度的研究》 2）关于抵押物
当抵押物是房屋时，抵押权和土地使用权应如何处理？ 权利一致的原因：即房随地走，地随房走
若拿土地使用权抵押，房屋也随之抵押；若拿房屋做抵押则土地使用权也一并抵押。从世界范围看，德国和瑞士主张一体化，而日本主张将两者分开 我国还是倾向于德国的思路，但有不同
我国土地有国有和集体所有两种，后者的使用权不能作抵押，担保法36条
在现实，工地和建筑的登记在不同的部门，不但导致辞费用的增加，还尽可避免地会导致抵押上的冲突 解决思路：①延长土地使用权
②当地随房走时，对地的部分作一定的补偿，房承地走也一样。③当事人可以申请延长土地使用权的期限。关于楼花的抵押（楼花按揭）
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包括在建工程抵押和预售房屋抵押两种 此时的抵押物只是观念上的东西，而非宾物
我国的担保法已给这种行为以追认（担保法第47条），前提是必须办理登记。此时登记制度就要作相应的改革，还要解决风险的承担问题。
三、效力
1、抵押权所担保的债权的范围 1）能否及于抵押物的从物？
原则上以抵押成立时为界限区别对待，抵押成立时以物已存在，则抵年权可以及于以物，若以物为抵押成立后添加的，不受抵押权的支配。2）产生添附的情况
两种情况：附合物独立的，抵押权的效力不应及于此添附，没有分离的，由所有权人获得，若抵押物所有人获得此添附物的所有权，则抵押权可以及于此添附，否则，则不及于。3）孳息的问题
以法院强制执行时为限，之前所产生的孳息不受抵押权的影响，而之后产生的所有孳息都要归入抵押权的效力范围。
2、抵押权和租赁权的关系
两种情况：先出租后抵押，先抵押后出租
当抵押权实现时，会和已存在的租赁发生冲突，此时新的所有权人必须维持租赁关系不变，买卖不被租赁。对于后者，担保法来规定是否可以先抵押后也租，学理上认为，财产设立抵押后可以租赁，但应告知承租人权利上的负担，并且租期不得长于抵押期，若未告知，负损害赔偿责任，若期限长于抵押期，则主债权实现时，租赁关系应当解除，但租赁关系的当事人不会自动解除，故一般需要法院强制解除。
四、抵押权的实现
禁止流质契约，必须以另外一个合意来处分抵押物，以另外一种方式实现。主要有两种方法：
自救主义：由当事人双方协商，达成协意（英美法）
司法保护主义：强调通过公不的方法实现，要有法院或其他国家机关的决断，强调国家干预。目的：保护抵押人的利益
根据抵押权实现时抵押物的价格来满足双方的需要，我国采取的是自救主义
第二节 质押
一、概念
标准 动产、不动产 是否移转占有——我国采纳的标准 判断一个动产上的担保是抵押还是质押，关键是看有没有交付
若自愿放弃对质押物的占有，则在放弃时，质押合同就已经结束，不能再优先受偿。附随性，不可分性、物上代位性
若质押权的标的物为不可流通物或限制流通物，此时质押一般仍然有效，当质权实现时，必须由国家专门机关收购，而不能拍卖、变价（标的具有可让与性）标的物为特定物 例外：押金
看法一：抵消的预约，把押金看作预先的债的履行，而非担保 看法二：有解除条件的债权，将押金作为解除债权合同的条件
看法三：债权质权，给付押金的同时就产生了一个债权，但押金给付人并不享有此债权，而是将其作为担保，此时质押的标的是权利而作行定物。
二、动产质押
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1、设定 法律行为（合同）
仅有意表不够，还要有交付和书面的合议，质押合同为要式合同。前提：出质人必须具有处分权
只要出质人只有标的物，债权人无法判断也无义务判断出质人是否享有处分权，由此引出了质权的善意取得问题。
只要债权人可以证明其为善意，则可以善意取得 构成要件和动产的善意取得相同
2、动产质押中的权利和义务 转质权
包括两种：质权人转质时取得了出质人的因素，此为承诺转质质权人擅自转质，此为责任转质。1）责任转质
要件：A、必须有转质的约定并将质物转移给第三人 B、必须在质权的存续期间之内
C、必须是质权人以自己的责任进行转质，质物因转质而产生的一切损害都由转质人承担责任。D、转质权的范围以原质权的范围为限，若超出了，则超出部分视为无担保的普通债权。2）承诺转质（同意转质）
要件：质权人事先征得出质人的同意
效力：A、法律认为第二出质人已放弃了质权的实现权
B、原来的质权人为物因转质而发生的毁损灭决不负责任，转质权已脱离了原质权而独立存在。我国法律只承认承诺转质而认为责任转质无效 当押和典权
“典当”是不科学的说法，典只为“典权” 当押实际是是动产抵押，属于流质契约，所有区别 大祟法系的国家将当押称为营业质
当押必须具备特殊的条件和允可，并且是可以流质的。典权人可以对典物享有很大的处分权利，当押则不行。典权是用留物权，当押是担保质权。典权——不动产 当押——动产
三、权利质押
1、“权利”不包括所有权，当事人不能拿财产的所有权作为质权的标的。我国主要是证券债权，股权债权、普通债权和知识产权 知识产权、评估机构不健全，变现也很困难。股份、股票的质押公示方式为登记
2、普通债权的质押
同一个债权来担保另外一个债务
要求：1）债权必须具有可转让性，具有人身属性的债权不可以出质
2）对债权设质，必须通知原债务人，只通知即可，无须同意债权质权的实现无须拍卖，只存在债务人向准履行债务的问题故只通知即可。
若债权被质押，则即使债权到期，债务人也不能向债权人履行，而应该将债款提存（我国没有专门的提存机构）。
若原债未到期而新债权已到期，则质权人无权要求债务人立即实现债务，否则就剥夺了债务人的期限利益，质权人只能等待。
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第三节 留置权
权利来源于占有的状态，且非约定的，而是法定的。
一、条件
1、债权已介清偿期，否则就不存在留置权
抵押权和质押权是约定的，以当事人的合意成立时为成立的标准。其效力更大程度上接近合同法中的抗辩权（同时履行抗辩权）
有差别，留置权本质上属于担保物权，是基于对物的占有产生的和债的履行是不同的，且留置权对合同无要求，而同时履行抗辩权要求双务给付合同，当事人双方发生变化时，留置权仍存在，可以对抗第三人，而同时履行抗辩权则不存在了。
2、债权人占有债务人的财产。
1）财产是否仅限于动产？（我国的担保法中规定只有动产）不动产、有价证券
日本民法中的规定是“物”，瑞士“有价证券”和“动产” 合同法286条，只是一项描述性的规定，并未明确指出是什么权利 不须登记，故不像是抵押权
本质上更像是留置权，法定的，实现方式
2）“债务人的财产”是否必须要债务人享有所有权？ 我国对此种情况还没有明确规定
即使债务人非留置物的所有人，留置权也依然存在，因为留置权是基于物的占有的，而非基于合同。相对于所有权人和债权人来说，留置权人可以看成是善意第三人，其权利受到保护，即善意取得留置权，则可以向置留物的所有权人主张其留置权。谢裁全《民法物 论》下册 P856
3、债权和债权人占有的财产之间存在着牢连关系 牵连关系：债权的发生和标的物之间的关联性
我国的民法强调的是同一合同，即债权和留置物的占有取得之间的关联。
二、效力
和其他物权发生冲突情况下的效力 留置权和抵押权的关系
1）先成立留置权再成立抵押权，则留置权优先 2）先设定抵押后成立留置
A、抵押在先、登记在先，并且若留置权无条件优先，则抵押权人的利益很少 得不利保障，但我国的司法解释认为留置权优先，因为留置法定，抵押约定，并且留置权人占有物品，便于上诉，经济原因：抵押权有对价，其所保障的权利有其他保障方式，而留置权则无对价，留置权人相地来看处于弱者的地位，故因优先保障。
3、若债权人和留置权人勾通，抵押权人的权利得不到保障，所以，在先抵后留的情况下，留置权必须是善意的，否则不能优先。
三、实现
两个阶段：先留置，后变价
1、债款偿还期满时，留置价产生，但不能立即拍卖，要给债务人不少于2个月的催告期，催告期满后示清偿的才可以变价，催告期可以约定。
2、变价之前是否要通知？
理论上认为该通知，但通知和留置权的实现无联系，不影响变价的成立，但若造成债务人的损害，要付赔最新下载(NewDown.com.cn)中国最大、最专业的学习资料下载站
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偿责任。
3、若留置权人丧失占有，理论上留置权应归于消灭，但不公平，应补救国外规定，留置权人可以申请恢复占有，然后再行使留置权，但脱离占有必须作基于留置权人的意志的，丧失占有的原因必须是侵权行为，其他原因引起的，留置权只能归于消灭。主合同无效，担保合同也无效时责任的承担状况
担保法第5条原则上规定“主”无效，“担”也无效，并按各自的过失程度承担责任，现将其细化：
1、主合同有效而担保合同无效
1）债权人无过错，担保人有过错时，担保人和债务人承担连带赔偿 如公司的董事、经理拿公司财产为私人债务做担保
2）债权人，担保人都有过错，则两者都要承担责任，担保人承担的部分不应超过债务人来清偿部分的1/2 第十七章 债权总论
一、债的概念
债是双方当事人之间的一种法律关系，有两个意思表示（或以上）一方当事人可以要求另一方当事人为某种行为（效力）核心，请求权
发生原因：1）契约（合同）2）侵权行为 3）不当得利 4）无因管理
有扩弃，如缔约上过失，单方允诺等，并不仅限于这四种，契约、侵权行为，不当得利，无因管理在外观上非常的不同，但四种行为只有一个共同点，即发生后一方享有了请求另一方为某种行为的请求权。应久庆诉杰西公司案
二、债权和请求权
债的共性是请求权，但不等于请求权
1、请求权并不仅存于债权当中，物权请求权，继承法上的请求权等。
2、债权的权能也非局限于请求权，还产生撤销权，代位权，抗辩权。
三、债的相对性
1、表现在债只能约束债权关系的当事人，不涉及第三人，第三人的意志也不能影响到债权本身
2、例外，第三人侵害债权
1）严格以理论上来说，债权不能成为债权行为的对象，因为债权只是当事人双方的法律关系，没有公示，第三人不得知晓。
2）现在认为侵权行为可以侵犯另一个债权
构成要件：A、主观故意，即明知债权存在而故意破坏 B、债权必须有效存在
C、行为（第三人的侵害行为）在客观上存在不法性正当竞争，履行职责则不存在不法性 产品有替代性，则双方才存在竞争关系 D、要有因果关系
四、债的效力
法律赋予债的当事人和第三人可以为某种行为或应当为某种行为的约束力，或不履行时的强制执行力
1、平面的效力 债的效力=请求权（主要）+（形成权+抗辩权）
2、垂直的效力 即债的效力是分层次的。
1）受领保持力 诚信原则，不借助任何外力，最基本的
2）请求力 又可分成诉讼外的和诉讼上的两种，当为诉讼上的时候，请求权其实已经变成了诉权，诉讼外的请求可以中断，时效，所以并不是和诉讼毫无关系的。
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3）强制执行力 体现为法院的判决、裁定、更极端的就是法院的执行（强制执行法、我国还没有）以垂直的方面来年有两种债，一种是应然的债，一种是强制执行的债。“债务”和“责任”
债务是债本来的东西，当债务不被履行时，该法律就产生了责任，责任是债务的担保，债务和责任之间是递进的，责任是债务不履行的法律后果。
大多数情况是合一的，但也有分离的时候，表现为： A、不完全债务
自然债务，即没有诉权的债务，如诉讼时效已过的债权，但若其后债务又得到了履行，则不构成不当得利，这就体现了债最为基本的效力
无责任债务，即有诉权，但是没有强制力，典型的表现就是有限责任，此时已进入债的效力的第二个层次（继承上的有限责任和公司股东的有限责任）B、无债务责任
如物上保证人所承担的责任
五、债的分类
最基本的，多数人之债和单一元债（人数）
在多数人之债中又可以分为按份之债和连带之债（多数人的关系）区分按份和连带首先年 定，无约定的只看法定，两者都不明显的即推定，但连带不能推定只能法定，因为连带对于债务人来说是一种加重负担，加重的责任不能推定。
我国法律明确规定负连带责任的。
个人合伙和法人合伙（联营之中的半紧密型）代理上的（最密集）共同侵权行为人之间的责任
保证人对保证责任约定不明时，承担连带责任——担保法 不真正连带债务
连带不须基于同一个法律关系，不真正连带却不是出现了两个债，但其中任何一债的履行都会导致所有债务的清偿，但债务人之间无关系，债权的请求权竞合
连带债务的追偿会有份额的限制，但在不真正连带债务中会有一个终局责任人，承担终局责任的当事人承担的是全部的债务。
保证：多数人就同一内容的给付名付全部履行的义务，并因一个债务人之履行即可导致全体债务的消灭。差别（不真连带和连带之间）：
1）在“不真”当中多个债务的发生原因各不相同，一般发生在法规竞合的情况下，而“连”基于同一原因发生。
2）“不真正”中名债务人纯粹由于偶然的原因发生对债权人有同一内容的给付，“连”以一开始就有连带关系。
3）债权人对债务人享有独立的请求权。4）每个债务人的给付内容基本相同
5）在大多数情况下，“不”有终局责任人，但“连”中可能没有终局责任人，必须由法律规定。在人身保险中，保险人不享有向第三人进行追偿的权利，而在财产保险中，保险人可代位行使请求权。注意：“不”和“息”相混合的情况
第十八章 债的保金和担保 第一节 债的保金
债的履行或强制执行的最根本的基础就是财产，这种财产又叫做责任财产，对债权人来说，责任财产才是最新下载(NewDown.com.cn)中国最大、最专业的学习资料下载站
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真正的保障，故债权人总是希望责任财产得以保金。保金和担保
保金针对的是全部财产和全体的债权人，而担保则将某项财产的责任财产中单列出来作为某个债权的保证，故保金是一般意义上的担保而担保则是特殊意义上的保金，需要特意专门的设定，保金则不需专门设定。
一、代位权
1、构成要件
1）债权人和债务人之间要存在合法的债务关系 合法的，若为赌债则不能；有效的，无瑕庇；确定的。
2）债务人必须迟延履行到期债务并怠于行使其列期债权，不管债权人对债务人的债权还是债务人对次债务人的债权都必须已列清偿期。
3）债务人的行为必须到债权人的到期债权造成损害，造成损害的标准，影响到债务人的偿还资力。4）债务人的债权不是在属于债务人自身的债权，如非财产权利（监护权），涉及到权利人无形利益的财产权（接受或抛弃继承权），不得让与的权利（其于信任而发生的或以特定身份为基础的），不得扣压的（抚恤金、养老金、救济金、退休金）
2、行使方式
只有通过诉讼的方式加以行使 入库规则
债权人行使代位权后，次债务人所偿还的债务的归于债务人成为责任财产，面对所有的债权人。此规则将保金和担保划开。
而我国的合同法有的突破，规定以债务人可以向债权人直接履行。
二、撤销权
1、构成要件
1）债权务人之间存在有效债权
2）债务人实施了一定的处分财产的行为，只能是财产行为而不能扩张到其他行为。3）债务人的行为必须有害于债权
标准：是否导致财产减少（积极的行为和消极的行为增加财产上的负担）财产的养活导致债务人失去偿还资力
4）债务人和第三人进行的有偿法律行为必须是恶意的，举证责任在主张撤销权的一方。
第二节 债的担保
一、保证
1、概念 根物的担保相对应的债权担保制度
2、特征
1）保证是一种建立在人身信用之上的担保（和担保物权的区别）
2）保证是一种双方的民事行为（保证合同，构成单独的债），同时此种合同是单务的、无偿的、保证人只承担义务，而主债的债权人只享受权利。
现象中的保证很少是无偿的，有的人认为不应该排除其有偿性
3）保证合同是一种具有从属性的合同
4）保证责任又是一种具有相对独立性的责任（独立地变更、消灭）如主债权人单方免除保证人的责任而不免除主债，债权人和债务人双方可协商以改变保证合同的内容。
一般来说，主债不存在了，保证关系也就随之消灭，但在破产中，主债可能不存在了，但保证责任仍然存在。
5）保责是一种具有补充性的责任
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当主债务人不履行主债时，债权人不能立即要求保证人代位清偿只有主债务人经强制执行之后仍无法履行的，才能要求保证人承担责任，此种特性是对于一般保证来说的。这种情况吓，保证人有“先诉抗辩权”（检索抗辩权）
保证绝大多数都是一般保证，连带保证需要特别约定，一般保证是基准，故此种特性呆成为一般特征。我国法律规定，没有约定或约定不明的保证，依连带保证来处理这种规定和全世界的立法均不同，失衡的。6）保证是一种在履行上具有成然性的责任 前提：主债务不履行或不能履行
从这一点来说，有人认为③是一种保险关系
3、几种关系 1）保证合同
特征：附从性、诺成性、要式合同 附从性的表现；
I、发生上，保证责任的发生以主债的成立和生效为前提 主债合同无效，一般认为保证也就不存在了。
但也有人认为，主债已转变为不当得利之债，保证责任仍然存在
II、范围和强度上，债权人不可以保证中享受到超过主债履行的利益，保证包括利息、发行费用等，但总的来说其范围和强度不超过主债。
III、形态上，保证责任的具体形态从属于主债务 IIV、移转上，即债的变更对保证的影响
内容不变，主体变更（债权让与和债务承担）《担保法22、23》 保证人在原担保范围内承担保证责任，有约定的依约定（债权让与）
债权人许可债务人转让债务，应取得保证人的书面因素，否则保证人不承担保证责任。当事人不变，内容变更《担保法24》
应取得保证人书面同意，否则保证人不再承担保证责任。V、消灭上。
例外，债务人死亡后留下的遗产不足以清偿债务时，有的国家规定不足部分由保证人承担。破产的情况下 2）保证合同的当事人
只要具有代位清偿能力的自然人，法人 法人，能否作保证，关键是看其行为能力
英美法认为只有法人的目的范围内有作保人的这一项的才能作保证 大陆法则认为只要法人有一定的行为能力就可以
国家机关（机关法人）不可作保人，但经国务院批准的政府间的贷款，转贷的可以
公益性组织，担保法规定不可以，担保法解释从事经营活动的团体所签订的保证合同应当认为有效 其他组织 独资、联营、合伙企业 另一个条件：是否具有代位清偿能力
德认为不具有代位清偿能力，而日、法认为没有 I、债权人自由挑选保证人
II、如此规定，要进行资信调查，成本增大，效率降低，会连带很多合同无法成立。
III、应相信当事人是自己利益的最佳判断者，不应该过多的干涉，当事人的资信状况会发生变化，所以没有必要强求必
IV、要必须具有代位清偿能力
若只能是有代位清偿能力的人才能做保证，则可能会引发道德危机（）所以是否具有代位清偿能力不应成为合同是否有效的标准。
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3）保证责任的内容 第一种：代位清偿
第二种：担保主债务的履行，不发行时连带承担责任
我国的担保法没有明确的规定，但从其条文中可推导出采用的是第二种意义。4）保责的范围 5）保证责任的期间
偿还期满后，就已进入诉讼时效的计算，2年的诉讼时效可能和保证期发生冲突。
法律规定一般保证的保证期为6个月（未约定的），6个月满时，只要债权人不提起诉讼或仲裁的，保证责任即消灭。
担保法解释的31条规定，“保证期到主债本是全部清偿为止”之类的约定视为约定不明，并规定此时的保证期为2年（和时效相吻合），故法条中规定的“6个月”是实体权利的存继期间，因而是除斥期间。6）主债务人和保证人的关系
问题：保证责任是否存在一个终极责任，即是否有求偿权 一般认为保证人都享有代位求偿权，承担责任后即成为债权人
担保物权和保证并存，保证人对物的担保以外的责任进行担保，但抵押中已规定，债务不能大于抵押物的价值，但实际中存在理论上，担保物权人在承担责任后可求保证人进行补偿，但是否能先请求保证人而非主债务人请求追偿，以及追偿的数目法律还没有明确的规定。主债权优先于追偿权 追偿权优先于主债权
两者均为普通债权，故就平等地予以给付（法院通常做法）
第三节 债的转移和消灭 移转 债权让与 债务承担 债的移转的特征
不改变债原有的权利、内容 仅仅发生主体的变化 保持了债的同一性
第十九章 合同概述
一、合同的概念
合同是一种协议，是双方的一种法律关系
从最广义上来说，婚姻、收养等包含人身关系的契约也是合同
现实中有这样一种合同，国家是合同的一方，有国家意思体现其中，学理上称为经济合同。
第二十二章 合同的订立 第一节 要约
一、概念和要件
1、一方向另一方提出的希望建立合同关系的意思表示
2、要件 1）必须由特定的人发出是否必须向特定的人发出？现论上认为应该向行定的人发出。2）内容必须具有订立合同的意图，并且此种意图需为明确，具体的。
发出的意思被看作要约时，对方的回应叫做承诺，承诺实现则合同成立，但若为要约邀请时，对方的国家则为要约，即要约邀请是使对方为要约的意思表示。
问题：要约邀请的回应是否可以仍为要约邀请？看法官解释，对于要约中的“无约束力”的条款应如何看待？
一般认为是附有撤消条件的要约
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要约和要约邀请最根本的差别就在于内容，若包含了未来要订立的合同的主要内容，则为要约，而要约邀请只是为了引起对方注意。
第二节 承诺
承诺生效的时间就是合同成立的时间
一、条件
1、受要人向要约人作出的
2、在规定的期限之内达到要约人
未到达而取消叫做撤回，已到达而取消则叫做撤消超过期限的要约权应不叫承诺而叫做仅要约。
3、承诺的内容必须和要约的内容相一致，若不一致的话也叫做反要约而不叫做承诺。镜合规则
现在认为，若承诺不对要约作实质性修改，则仍为一次承诺，合同法的辅导思想即为极力地撮合交易 事实上的契约关系
当事人不一定有缔结合约的意思，但从其行为来看，法律认为就可以等于缔结合约的意思，即存在一种单凭事实关系就可以成立的合同。
基于社会接触产生的事实上的契约关系（后义和缔约上的过失责任相得益彰）基于纳入团体关系而产生的事实上的契约关系（如合伙）基于社会的给付义务而产生的事实上的契约关系
二、合同的订立，成立和生效
1、订立 指一合同缔结的动态的过程，以要约邀请求开始，到承诺为止
成立，指合同缔结的结果，成立的时间和地点都以承诺为准，但承诺的结果可能是成立也可能是不成立。成立只是一个事实判断，表明了当事人之间的意思表示一致，必须要有当事人，意思表示、标的。生效：而生效是一种价值判断，解决的是当事人之间的合意能否产生其预期的目标的问题，必须当事人合格，意思表示直管，标的合法。
将成立和生效分开有助于促进交易的生成，因为若一合同只是在成立阶段有欠缺，则为以做一定的事实补充，然后再令合同生效，其次，分开有助于给缔约过失责任理论准备了理论前提，生效后会有违约责任，而生效阶段之前的责任即为缔约上的过失责任。
三、合同成立的时间和地点 由承诺实际生效的时间所决定
连续性的合同，可以是分段的（呼服务）
四、合同的内容与形式
1、形式：合同内容的外在表现（服务于内容）也拍合同识别与确认的方工（实质上的含义）严格的形式主义——宽松的意思主义（36、37）
1）口头合同 大多在权义能即时履行的，不需借助特定方式表达一但发生纠纷，没有认定合同是否成立及内容的凭证。2）书面合同 A、合同书
成立要件说：即合同书为成立要件，无合同书的话，则合同不成立，形式溶入意表。
证据说：合同只有证据上的义意，若当事人实际履行，则无须顾及合同书，若其他证据能证明合关的存在，则合同照样成立。
生效要件说：没有合同书不生效 B、合同凭证，如车票
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C、单向意思表示文件，如缔约过程中的收信和传真往来。D、确认书
当事人者约定最后使用确定书，则确认书之前的书面协议尽管有实质内容，但也不能表示合同已经成立。合同的形式和内容是否应法定
不应该，当事人意思表示自由，当事人之间一致的意思表示认为哪些是必要的条款，就会订立书面形式，致于没有或缺失某项内容导致纠纷或损失，责任由当事人自己承担。法律也应起一种示范作用，故现用“一般认为”包括„„
2、格式合同（条款）（定式、标准、附从）
附从合同其实并不完全等于格式合同，和垄断相连。
1）定义 合同法39条2款，当事人为重点使用而预先拟定并在 立合同时未于对方协商的合同 2）特定 反复利用性 一方预先拟定，单方性 不经协商，非协商性 3）规制
交易社会存在选择，故格式条款也可被选择 但若格式条款和垄断相结合，则需要规范和制约。39条第一款规定了。公平拟约定义务
判断，是否符合合同法的基本原则
是否符合当事人想要订立的这一类合同所应具备的权义的一般模式 根据结果来判断
提醒义务（条款提供者）
对条款提供一方单方免责或限制责任的条款要提醒 说明义务
若违反了这些义务，则格式条款无效。无效的情况：
合同法第52条、53条的情形（造成对方人身伤害，由于故意或过失而对方造成财产损失不能免责）免除自己责任，加重对方责任，排除对方主要权利（解除权、撤销权、抗辩权）
格式条款的无效可能会导致整个合同的无效，也可能部分无效解释和适用、按通常的理解予以理解（商业惯例、生活习惯）按不利于提供格式条款一方来解释；非格式条款优先适用的原则。
五、合同的效力 法律行为中
合同无效及被撤销的后果：
1、反还财产
双方返还，前提是双方都有或都没有过错，合同无效等于没有合同，应回到合同订立以前的状态。单方返还，导致无效的原因是恶意串通，返还给第三人，国家、集体
2、赔偿损失
1）前提：返还之后的有损害，一方有过错（和违约的损害赔偿不一样），以过错为前提，违约的损害赔偿是因为违约。2）必须有过错
“无效”的损赔遵循过错责任原则，“违约”则是严格责任，前提只是违约 3）要有因果关系
性质上，合同无效属于缔约上的过失责任
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赔偿范围：
基于对合同订立的信赖而产生的利益和损失（信赖利益），如订约费用
期待利益（履行利益），即若履行了此合同，当事人所处的状态合同无效后所赔偿的仅仅是信赖利益而非期待利益。
第二十三章 合同的履行 合同法60—65条
60条，第一款，全面履行原则；第二款，诚实信用原则。双务合同履行中的抗辩权
1、同时履行抗辩权（合同法66条）构成要件：由同一个双务合同互负债务 “互负债务”的提法不确切 双方互负债务均已界清偿期
必须对方未履行债务或未提出履行债务（核心）
时间上是暂时性的，但并非说就是一次的，即并非不能反抗辩，但若不规定一次性，则会出现反复经返的 圈。必须对方的对待给付是可能履行的。是一时的抗辩权而非永久抗辩权
2、不安抗辩权 前提：有先后顺序
核心：举证证明自身的不安，否则就是违约
效果：先中止，后解除，一时的阻却违法，一时的抗辩权
3、先履行抗辩权（后发行抗辩权）
在合同中，双方的权义是相对的，但对方对义务的履行只是已方履行义务的对价，而不是条件，先履行的一方未履行时，后履行一方的然应履行自己的义务，若不想履行，则可以提出违约或行使先履行抗辩权。情事变更原则 核心：法官自由裁量
1、被认为是诚实信用原则的具体体现。
罗马法时期的合同讲究“一诺千金”，并没有情事变更，市场经济发展以后，人们对合同的认识发生了变化，即以追求形式正义到追求实质正义的转变，在这种情况下，诞生了情事变更原则，但它永远只是一个例外而不可能上升为普遍的原则。
2、适用要件
1）要有情事，即作为合同关系建立基础的社会和自然环境，这种情事不包括在当事人的意思表示之内 法理依据还不是特别的坚实，无法解释为什么要让意思表示以外的因素来影响合同中 上的意思表示。德国：法律行为基础说 英美法：合同落空理论
每个合同都有一个目的，但若外界的环境导致了此种目的不可能实现，则必须改变合同，进而可以尽量实现原来的目的。
梁慧星 《合同法上的情事变更问题》 88年 法学研究 彭凤至《情事变更原则之研究》
2）情事变更必须发生在合同关系成立之后 成立之后，生效之时前 3）必须具有不可预见性 情事变更和不可抗力
现在还没有一个明确的工分的标准，有的人认为情事中的自然部分则为不可抗力，有的人认为。
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情事变更导致的是履行之后显失公平而不可抗力导致的是根本不能履行合同。
4）不牵涉合同当事人自身行为，若合同的不能履行可归责于当事人一方时，就不能授用情事变更原则。5）必须导致辞若继续履约会导政协委员显失公平的现实结果
3、效果：变更和解除
第二十四章 合同的变更和解除
一、变更
1、原因 约定原因和法定原因（主要就是情事变更）
2、效力
损害赔偿请求权问题
二、解除
对象：有效的合同 非正常状况下提前结束
当出现合同履行不能时，首先面临的选择是行使解除权，解除合同 后果 回复原状 赔偿损失
第二十五章 违约责任
一、归责原则
确定民事责任的依据，过错责任原则，无过错责任原则，公平责任原则 过错责任原则 以是否有过错为标准
无过错责任原则 不以过错的标准，只看因果关系，是结果责任叫做严格责任原则
公平责任原则 是否能成为一种归责原则是还在讨论之中，应该说是一种损害分担的原则，此时已不是承担责任，而只是承担损失
二、违约行为（形态）
请求权竞合的情况下，世界各国的民法一般都规定只能选择一种请求权
三、违约责任的形式
1、实际履行（也由一般原则下降为一种选择方式）当事人之间的债务是非金钱债务
可否和其他责任形式并用？可以，不排除其他责任方式的并用，合同被解除后不能要求实际履行，但其他责任方式则可以和合同解除并用。
2、违约金
在公有制情况下诞生，和国家计划相联系，在苏俄民法典以后发扬光大，具有法定性和惩罚性，公的色彩很强烈。
现在的违约金发生了变化，性质上法定转变为约定，由当事人事先确定，主要是比率的确定，相当于大陆法中的损害赔偿预约。
合同解除时，违约金和损害赔偿可以并用
违约时，我国认为违约金和损害赔偿也可以并用。
3、定金
支付方违约，失去定金，摇受方违约，双倍返还定金，定金有五种
4、损害赔偿
大陆法：积极损失和消极损失
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积极损失 主观利益 客观利益（精神利益）？
英美法 信赖利益 即信赖合同会成立而具有的利益 预期利益的履行利益 我国 直接损失 间接损失（如利息）可得利益损失？
因果关系在违约时确定的是赔偿的范围，而在侵权中确定的是赔偿的主体。
我国采取英美法中的不可预见规则，即在合同成立时可以预见的利益可成为违约损害赔偿的赔偿范围，精神利益不能够预见，所以我国不认为精神损失包括在违约的损害赔偿中。标准：一个正常的、理智的、普通的人所能预见到的利益。第二十六章 不当得利和无因管理
一、不当得利
1、构成要件之四：没合法根据
统一说 是否有法律上的原因（过于弹性，难以认定）衡平理念，即对于获利是否公平作统一说，类型化，列举出来
2、类型
不当得利请求权和其他请求权都可能竞合（理论上），依当事人选择。
从审判上来说，也认为可能并存，但禁止竞合，法院规定请求权的顺序（违约——缔约上过失——无因管理——侵权——不当得利）
不同：
1、行为的违法性
2、主观上的认识（侵权和不当得利）主观上有善恶之分，不当得利分为善意的和恶意的之分
注意：物上请求权和不当得利请求权并不发生竞合，优先考虑物上请求权。
二、无因管理
核心：如何划分自己事务自己处理他人不得干涉和自愿管理他人事务 如何区分侵权行为和无因管理 构成要件：为他人管理事务
如何判断？是主观不是客观？应按客观来判断，因为主观上的认定无法做到。和侵权行为的区别：
以为他人谋利益为目的的是无因管理，以侵害他人权利为目的的是侵权行为。有为他人谋利益的意思
按一般社会情事之于的正常人的做法来判断 救自杀的人是否构成无因管理？ 观点一：是，要以社会利益的层面来看 观点二：否，违反了“受益人”本身的意愿 第二十七章 侵权行为之债
侵权行为一经发生，直接对应后果，而不 合同那亲，有一个中间过程，此中间过程是由当事人约定的而未进入法定阶段，伦理源头，原始的复仇心态。
加害——过错，但加害责任并没有完全消失，在进化后又以新的面目兴起在现代社会，即严格责任原则（加以了因果关系的要件）
一、归责原则
以何种根据确认和追究侵权行为的人的民事责任。一元体系：过错责任
二元体系：过错责任+无过错责任
多元体系：过错责任+无过错责任+公平责任
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过错是客观的，而公平是主观的，很难作为责任的根据，也没有一套严密的系统，并且公平原则是民事法律最为基础的原则，作为归责原则还不具备应有的成熟的条件。二、一般侵权行为的构成要件（过错责任的构成要件）
1、损害事实
损害包括财产和非财产损害，财产部分主要指物权
要得到侵权行为法来保护，必须要能量化成具体的金钱额度（传），故不包括非财产的损害（传统上）后又发展出非财产的责任方式，并且也将一些以前无法变量的损害量化成可度量的损害，如对精神损害的补偿
什么是精神损害？
一种：精神利益，此时法人也可以提出精神损害赔偿 一种：精神痛苦，此时法人不可提出精神损害赔偿
2、违法行为
有人主张，过错吸收违法性，原因： 违法和过错有重合，会出现双重判断的现象
以违法为要件会导致一些损害得不到赔偿，有此行为有过错却并不违法
3、因果关系
即加害行为和损害结果之间的因果关系，也有人以为是过错心态和损害结果之间的因果关系，前者的范围大于后者
三、共同侵权行为
1、主体的复数性
若被教唆的是无行为能力人，则不构成共同侵权。
若某物参与人只是起事工具的作用，则也不构成共同侵权（广告中的明星若现身说法，则不应该认为其只是工具）
2、过错的共同性
有意思连络的共同侵权行为（最典型）
共同过失以广义上来说也属于意思共同联络，但有争议无意思联络，但行为达成一个效果。共同侵权是法律 以的加重责任，目的是为了保护受害者，故对共同侵权行为是要严格限制的，不能随意夸张。
3、结果的同一性
4、责任的连带性
5、和共同危险行为
“共危”是强加的，无法确定发生的危险制度是谁的行为导致的，即无法确认加害人，但是一个单一的行为而不是共同行为
共同危险中可能包含共同侵权
共同危险行为必须要都有行为的存在，而不是有行为的可 性存在即可。与无意思联络的数人侵权。
共同过错并不等于共同 意，它的作用是确定一个总的责任。
第二十七章 民事责任的承担 竞合和聚合
聚：一行为产生应承担几个责任的效果 但这几种责任要同时承担，而非择一
多为种类上的差别，而非性质上的差别，而竞合是性质上有差别
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第二十八章 人身权
一、特征
1、非财产性，即不 具有直接的财产内容，并不是说绝非没有财产的内容。
2、法定性 因为是绝对权，所以必须法定，并且种类不能太多
3、专属性
4、绝对性和支配性 是法定性的原因，不能随便设置
二、客体 人格利益
人格：民事权利能力，另一重，人作为一人能够自由体地生活所需要法律保护的权利和地位。对于人格利益还没有高度抽象的语言来定义，一般用的只是列举的方法
德国民法中规定了一种“一般人格权”，是一种技术上的手段，拍的是除姓名、肖像、隐私权等法定的明确的人身权以外的其它的人格权利。
隐私是主观的而名誉是纯粹客观的。
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一、[教学课题介绍]
我的教学课题是《行进中的歌》，它是人音版教材第十三册第四单元中的内容。我将主要介绍有关“进行曲 ”的音乐知识。
二、[教学内容介绍]
进行曲，通常指伴随人群行进，有明显的步伐特征的音乐。进行曲具有统一步伐、鼓舞情绪、把人们团结成一个坚强的整体的作用。
进行曲的主要特点是：多用偶数折子，结构整齐，节奏鲜明，强调重折，附点节奏较多，常为三部曲式结构，中段较为抒情，以取得与前后的对比。根据其内容，进行曲可分为：行军的、凯旋的、战斗的（《中国人民解放军进行曲》）、迎送的（《婚礼进行曲》）、葬礼的（《葬礼进行曲》）等。也常用于歌剧等形式中。此外，也有三拍子的进行曲（极少）。
《行进中的歌》在人音版教材第十三册第四单元中虽然以音乐欣赏形式出现的，但无论从它的风格、内容以及表现力，还是按新课程所特别强调的审美体验的角度，都给我们的音乐教学设计了一个很丰富的想象空间和调动学生参与的平台。
三、教学对象介绍
初中一年级的学生正处于少年成长期，生理心理都正在迅速发展过程中，音乐学习的兴趣和趣味都还没有建立稳定，因此是培养音乐审美情趣和态度的重要时期。他们对进行曲这种音乐品种虽曾有听觉经验，但对其特点和作用还缺乏深入的了解。
四、教学指导思想介绍
由于传统的基础音乐教育沿用的是一种以学科为中心的教学模式，加上课堂中教师们习惯上的“满堂灌”，使学生们深感音乐学习的艰辛，造成了中小学音乐教育的一个典型的现象，即学生喜欢音乐却不喜欢音乐课！
为了改变这种不正常的局面，我在组织学生学习人音版教材等十三册第四单元《行进中的歌》一课时，以新课标中“以音乐审美体验为核心，使学习内容生动有趣、丰富多彩”的基本理念为指导，并把三突出，即“突出学生参与体验艺术活动；突出师生互动，相互补充；突出拓展视野，整合创新”视为课堂教学的基本方法，在注重延伸进行曲体裁艺术形式背后的文化及其蕴涵的人文精神的同时，努力实现学生艺术能力和人文素养整合发展新课程发展目标。
尽管进行曲体裁的歌曲或乐曲在学校校园和我们的日常生活中经常听到，但对其体裁的音乐风格、适用场合、题材作用等方面的问题，在孩子们的头脑里并不十分明确。所以，根据学生的实际水平和新课标中“应采用多种形式引导学生积极参与音乐体验，鼓励学生对所听音乐有独立的感受与见解”的要求，我创设了能激发学生想象力的“大阅兵”、“无声的婚礼”、“葬礼的悼念”等特定环境，让学生参与“学唱军歌”、“婚礼的反串表演”、“配乐朗读悼词”、“使用筷子为名曲敲击伴奏”等四个学生力所能及的艺术活动。这是我在教材设计中的独特作法。
五、教学目标介绍
1、情感目标：通过参与艺术活动，感受不同题材形式的进行曲风格，进而喜欢进行曲这种音乐体裁，愿意继续了解相关音乐，拓展审美视野。
2、能力目标：能够辨听乐曲主题，能够运用进行曲知识分析不同进行曲所表现的音乐上的主要特点。
3、知识目标：通常赏析进行曲音乐作品，知道曲作者，了解进行曲相关知识。
六、教学重点和难点介绍
重点：感受四种不同场合的进行曲音乐风格，能对此加以比较。难点：围绕进行曲参与音乐艺术活动，准确说出不同进行曲所表现的音乐上的主要特点。
七、教学用具和板书设计介绍
本课采用制作精美的图文并茂、声像俱全的多媒体课件，给学生全新的感受。另外用学生熟悉的筷子作道具参与学习。板书设计是：（展现教学PPT）使用的音响资料是：（播放部分进行曲）
八、本节课的教学过程介绍
根据本课教学目标及重点难点，本课课堂教学的基本结构框架是： ①质疑性导入→②参与性展开→③测试性巩固→④扩展性结束等四个环节。
第一环节：质疑性导入[2.5分钟]
师：请按照大屏幕显示的要求，随我在音乐的伴随下一起行走！师生活动：（音乐按照2/4+3/4+2/4节拍进行）
师问：请同学们回想一下，在刚才的行走活动中，我们行的队伍发生了怎样的变化？你认为促使变化的原因是什么？
生答：
设计意图：通过参与在音乐伴随下行进活动中出现的问题，引起学生对进行曲体裁音乐的关注和兴趣。另外，这种先看→再想→后总结的教学程序，符合学生的认知规律，也必将会多次出现在教学和各个环节之中。
第二环节：想与说[2.5分钟]
学生们参与活动有一定的感性认识后，再自然地引进关于进行曲体裁的定义、特点、适用场合等概念知识，引导学生依据生活经验和常识，在生活中寻找进行曲的踪迹。
设计意思图：引导学生走进生活，亲近自然，感受美的事物，使学生们对进行曲体裁的学习不再感到抽象、空洞。
第三环节：参与性展开——进行曲大比拼[26分钟]
如果说以上两个环节完成了对进行曲体裁的初步了解。那么，参与性展开的“进行曲大比拼”则是对进行曲体裁的风格特点等问题的进一步把握与探导，教学程序进入到本课的重点、难点环节。正如现代教育理论所要求的，“音乐艺术不仅是听觉的艺术，而且是运动觉的艺术。人们必须依靠感知、情感体验、想象和联想等活动才能感受和理解音乐的内涵”。我认为，通过创设必要的艺术活动，让学生在参与中获取对进行曲知识的能力，在参与感受不同特点的进行曲音乐，确实是让孩子们走进音乐的好方法。对此，我创设了能激发学生想象力的“大阅兵”、“无声的婚礼”、“葬礼的悼念”等特定环境，让学生在“学唱军歌”、“婚礼的反串表演”、“配乐朗读悼词”、“使用筷子为名曲敲击伴奏”等四个学生力所能及且又参与性较强的艺术活动中感受进行曲音乐风格。
设计意图：让学生在参与中表达自己对音乐的感受和理解，也通过参与激发他们的兴趣，真正成为学习的主人。
第四环节：测试性巩固——听与说（4分钟）
通过参与艺术活动，在学生的头脑中对进行曲已打上了深深地烙痕后，抓住时机对学生进行辨听乐曲主题、说出曲作者以及概括进行曲的作用等测试，定能取得良好的效果。
设计意图：既是教师对自己教学效果评估的一种方式，又是学生在测试中巩固已学知识的方法。
第五环节：扩展性结束[10分钟]
为延伸进行曲体裁艺术形式背后的文化及基蕴涵的人文精神，努力实现学生艺术能力和人文素养事例发展的新课程发展目标，我还特意增加了进行曲体裁的“视听点播”和“世界各国广场大阅兵”欣赏。设计意图：使学生尽可能接触进行曲的风格流派、类型的典型代表作，以增大他们的音乐素材储备，又可作为课堂教学的延伸。
结束语：
通过以上的教学构思，我相信我的学生们能够认识到：进行曲具有统一步伐、鼓舞士气、保持秩序、仪式助兴等作用，进行曲那特有的节奏和富有鼓舞人心的旋律，无论是昨天，还是今天，都将会给人们带来热情和欢乐，鼓舞人们阔步向前进。
第一：从实际出发。第二：群众路线与集中领导相结合。第三：原则性和灵活性相结合第四：保持法律的稳定性、连续性和适时立、废、改相结合。
第三章：我国社会主义法制
1：社会主义法制的基本要求：
第一：有法可依，是建立和健全社会主义法制的前提。
第二：有法必依，是健全社会主义法制有中心环节。
第三：执法必严，是健全社会主义法制的重要条件。
第四：违法必究，是健全社会主义法制的保证。
2：依法治国的必要性：
第一：依法治国是建立和完善社会主义市场经济的需要。
第二：依法治国是扩大社会主义民主，实现国家政治体制改革的需要。
第三：依法治国是社会主义精神文明建设的需要。
第六章：民法
1:什么是民法？它有何特征？
答：民法是调整平等主体的公民之间、法人之间以及公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。其特征有：
第一：当事人在法律地位上是平等的。第二：在经济利益上是等价、有偿的。
第三：在意思表示上是自觉自愿的。
2：民法的基本原则有哪些？
第一：民事主体地位平等原则。
第二：自愿、公平、等价有偿和诚实信用原则。
第三：保护合法民事权益的原则。
第四：遵守法律和政策的原则。
第五：国家和社会利益原则。
3：什么叫民事法律关系？
答：民事法律关系是指民事主体之间就一定的物或其它对象而发生的由国家强制力保证其实现的民事权利义务关系。它包括：主体、客体、内容。
4：什么叫监护？
答：监护是指为了无行为能力人和限制行为能力人的人身和财产安全方面的合法权益而设置的一种对他们的行为和权益进行监督和保护的法律制度。
5：什么叫法人？法人的设立必须具备的条件有哪些？
答：法人是指具有民事权利能力和行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。法人成立的条件有：
第一：法人必须依法成立。第二：有必要的财产和经费。
第三：有自已的名称、组织机构的场所。第四：能独立承担民事责任。
6：什么是法人的法定代表人？
答：法人的法定代表人是指凡依照法律或法人组织章程的规定，不需要另行特别授权即全权以法人的名义进行民事活动的人。
7：什么叫民事法律行为？其特征是什么？
答：民事法律行为是指民事主体实施的以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的合法行为。
其特征为有：
第一：民事法律行为乃行为人为设立、变更或终止特定权利义务关系所为的行为。
第二：它以行为人的意思表示为基本构成要素。
第三：它是一种合法行为。
8：民事法律行为的成立必须具备的条件？
第一：行为人具有相应的行为能力。第二：意思表示真实。
第三：不违反法律社会公共利益。
9：什么叫代理？它有何特征？
答：代理是指代理人在代理权限范围内、以被代理人的名义对第三人为意思表示或接受意思表示，使法行为的后果直接由被代理人承受的一种制度。其特征：
第一：代理必须是代理人以被代理人的名义并为了被代理人的利益而进行的法法律行为。
第二：代理人虽以被代理人的名义为法律行为，但为意思表示或接受意思表示的却是代理人而非被代理人。
第二：代理所产生的权利和义务直接归被代理人承受。
10：什么叫财产所有权？它有何特征？
答：财产所有权是指所有人依法对自已的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。其特征：
第一：它是一种绝对权。第二：它是一种对世权。
第三：它是一种排他权。第四：它是一种完全的无限期的物权。
11：财产所有权的保护有何方法？
第一：确认所有权。
第二：恢复原状或返还原物。
第三：排除妨碍或停止侵害。
第四：赔偿损失或返还不当行利。
12：什么叫共有？
答：共有是指同一项财产有两个或两个以上的主体共同享有所有权的制度。
13：什么叫共同共有？
答：共同共有是指两人或两人以上对共有财产不分份额或共有关系解除前为能确定各人应有份额的一种共有关系。其中最为典型是夫妻共同财产。
15：什么叫债？它有何特征？
答：债是指按照合同的约定或依照法律的规定，在当事人之间产生的一方享有请求他方为或不为特定行为的权利义务关系。其特征有：
第一：债的主体是两方特定的当事人，即债权人和债务人。
第二：债的内容表现为请求为一定的给付或者为或不为一定行为的权利和实现权利人请求的义务的结合。
第三：债的客体可以是物，可以是智力成果，也可以是特定的行为。
16：债消灭的原因有哪些？
第一：因履行而消灭。
第二：因互相抵消而消灭。
第三：因混同而消灭即债权人和债务人合而为一。第四：因双方当事人协议免除而消灭。
第五：其内容与人身直接联系的债因当事有死亡而消灭。
17：合同的内容：
第一：当事人的名称或姓名和住所。
第二：标的。
第三：数量。
第四：质量。
第五：价格或报酬。第六：履行期限，地点和方式。
第七：违约责任。
第八：解决争议的方法。
18：合同的担保方式有哪些？
第一：保证（是指合同当事以外的第三人以其信用，担保债务履行的一种法律行为）
第二：定金（凡以担保债权的实现和证明合同已有效成立为目的，根据当事人的约定，由一方向对方先行给付一定数额的货币以保证合同的履行）
第三：抵押权（担保法规定，债务人或第三人不转移供作担保的财产的占有，而仅将该财产供作债务履行的担保）
第四：质权（是指债务人或第三人将其动产或财产权利证书交付债权人占有，在债务人还不履行其债务时，质押权人可将质押物变卖，并优先受偿的担保方式。
第五：留置
19:合同权利义务的终止的情况有哪些？
第一：债务已按约定履行。第二：合同已解除。
第三：债务相互抵消。
第四：债务人依法将标的提存。
第五：债权人免除债务。
第六：债权债务归于一人。第七：法律、法规规定或当事人约定终止的其它情形。
20：什么叫侵权行为之债？它的构成要件有哪些？
答：侵权行为之债是指行为人不法侵害他人财产权利或人身权利而使他人遭受损害时，行为人依法应对受害人承担责任，构成侵权行为之责。它的构成要件有：
第一：行为的违法性。第二：有损害事实的存在。
第三：侵权行为与损害事实这间有因果关系。第四：行为人有过错。
21：什么叫不当得利和无因管理？
答：不当得利是指凡无法律上的根据致使他人损害而自己获得利益的，叫不当得利。
无因管理又称为“无委托的事务管理”是指既无约定又无法律上的义务而为他人管理财产或事务，其支出的费用及劳务得请求受益人支付所构成的债权债务关系。
23：什么叫继承权？它有何特征？
答：继承权是指公民依法享有的承受被继承人死亡留下的遗产的权利。其特征：
第一：继承权是一种财产权。第二：继承权是一种物权取得权。
第三：继承权在继承开始前，只是一种期待权，在继承开始后才是一种既得权。
24：我国遗产继承的基本原则有哪些？
第一：男女平等原则。
第二：养老育幼，保护老人和儿童合法权益的原则。
第三：权利和义务相一致原则。
第四：互谅互让、和睦团结、协商处理遗产继承问题的原则。
第五：遗嘱继承优先于法定继承的原则。
25：什么叫人身权？
答：人身权是指与人身不可分离或相联系而无直接财产内容的各种权利。人身权可分为人格权和身份权。
26：什么叫人格权？它包括哪些内容？
答：人格权是民事主体所固有的，是法律直接赋予民事主体的必须享有的各种人身权利。其内容有：（1）生命权；（2）健康权；（3）肖像权；（4）名誉权；（5）荣誉权（6）公民的婚姻自主权。
27：什么叫身份权？它包括哪些内容？
答：身份权是指民事主体因具有某一特定身份而产生的权利。它包括：（1）著作权（2）发明权
（3）专利权（4）知识产权中的人身权（5）亲属权和监护权。
28：什么叫诉讼时效？其种类有哪些？
答：诉讼时效是指民事权利人经过法定期限不能行使自已的请求权，法律规定消灭其胜诉权的制度。其种类有：第一：一般诉讼时效。期限为2年。
第二：特殊诉讼时效是指民法通则特别规定的短期时效和通过各种单行法规规定的时效期限，其中有4种规定为1年：（1）因身体受到伤害要求赔偿的；（2）出售质量不合格商品未声明而致人损害的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存财物被丢失或损害的。
第九章：刑法
1：刑法的定义及其基本原则是什么？
答：刑法是国家制定的关于什么行为是犯罪和对犯罪者适用何种刑罚的法律规范的总称。新中国第一部统一刑法是第五届全国人大第二次会议1979年7月1日通过，1980年1月1日起施行。
其基本原则为：第一：罪刑法定原则。第二：法律面前人人平等原则。第三：罪刑相当原则。
2：犯罪的特征有哪些？
第一：犯罪是危害社会的行为，具有社会危害性。
第二：犯罪是触犯刑法的行为，具有刑事违法性。
第三：犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性。
3：什么叫犯罪构成？
答：犯罪构成是指依照刑法的规定，确定某种行为构成犯罪所必须具备的主观要件和客观要件的总和。即：犯罪客体、犯罪的客观方面、犯罪的主观方面、犯罪主体。
4：犯罪客体：是指刑法所保护的而为犯罪行为所侵犯的社会主义社会关系。例：非法拘禁罪的直接客体是他人的人身自由权利。
5：犯罪客体和犯罪对象有何区别？
第一：犯罪客体体现犯罪的本质，决定犯罪的性质；犯罪对象则不体现本质和不决定性质。
第二：犯罪客体是任何犯罪构成的必要条件，犯罪对象则并非第一犯罪都有。如偷越国境。
第三：任何犯罪都会使犯罪客受到损害，而犯罪对象则不一定受到损害。
第四：同一犯罪客体可以由不同犯罪对象体现出来，同一犯罪对象也可以体现不同的犯罪客体。
第五：犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。
6：什么叫正当防卫？成立正当防卫必须具备哪些条件？
答：正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利免受正在进行的不法侵害，所采取的因制止不法侵害而对不法侵害人造成损害的行为。成立正当防卫应具备的条件有：
第一：必须是对不法侵害行为才能实行防卫。
第二：必须是对正在进行的不法侵害行为才能实行防卫。
第三：必须是对实施不法侵害的人才能实行防卫，不允许对没有参加侵害行为的第三者造成损害。
第四：防卫不能过当
7：什么叫紧急避险？成立紧急避险应具备哪些条件？
答：紧急避险是指为了使国家，公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一合法利益的行为。成立紧急避险应具备的条件：
第一：必须是为了避免国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利受到危险而采取的。
第二：必须是正在发生危险的情况下采取的。
第三：必须是不得已而采取的。
第四：紧急避险不能过当。
8:什么叫犯罪未遂？构成犯罪未遂必须具备哪些要件？
答：犯罪未遂是指已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
构成犯罪未遂的要件有：
第一：已经着手实施犯罪。第二：犯罪未能得逞。
第三：犯罪没有得逞，是由于犯罪分子意志以外的原因。
9：什么叫刑罚？其特征有哪些？
答：刑罚是审判机关以国家的名义对犯罪分子实行惩罚的一种强制方法。其特征有：
第一：刑罚是一种严厉的强制方法。
第二：刑罚只能对犯罪分子适用。
第三：刑法只能由人民法院代表国家依法判处。
10：什么叫假释？适用假释应符合哪些条件？
答：假释是指对于判处有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，在执行了一定刑期之后，如果确有悔改表现，假释后不致再危害社会，附有条件地予以提前释放的制度。适用假释应符合的条件有：
第一：只适用被判处有期徒刑或无期徒刑，并且已经执行一定刑期的犯罪分子。
第二：只适用于在服刑期间确有悔改表现，假释后不致再危害社会的犯罪分子。
第三：假释必须经过法定程序，非经法定程序不得假释。
第四：对累犯以及因杀人，爆炸、抢劫、强*、绑架等暴力性犯罪不得假释。
11：我国刑法分则中的十类犯罪？
第一：危害国家安全罪。第二：危害公共安全罪。
第三：破坏社会主义市场经济秩序罪。第四：侵犯公民人身权利、民主权利罪。
第五：侵犯财产罪。第六：妨害社会管理秩序罪。第七：危害国防利益罪。
第八：贪污贿赂罪。第九：渎职罪。第十：军人违反职责罪。
第十章：刑事诉讼法
1：什么叫刑事诉讼法？
答：刑事诉讼法是指国家制定的关于刑事诉讼活动所应遵循的原则、制度和程序的法律规范的总称。
2：我国刑事诉讼法的基本原则 有哪些？ 第一：侦查权、检察权和审判权由专门机关行使。
第二：公、检、法三机关在刑事诉讼活动中分工负责，互相配合，互相制约。
第三：犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护。
第四：未经人民法院依法判决不得确定有罪。
第五：保证诉讼参与人诉讼权利。
第六：对不应追究刑事责任的不予追诉。
第七：外国人犯罪应当追究刑事责任的适用我国刑事诉讼法。
3：什么叫证据？它有何特征？
答：证据是指用以证明案件真实情况的一切事实。具有客观性、相关性、法律性特征。
4：证据的种类？
第一：物证、书证。第二：证人证言。第三：被害人陈述。
第四：犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解。第五：鉴定结论。
第六：勘验、检查笔录。第七：视听资料。
5：什么叫举证责任？
答：举证责任又称证明责任，是指谁负有提出证据以证明案件有关事实的义务。
6：我国刑事诉讼法的强制措施有：（1）拘传（2）取保候审（3）监视居住（4）逮捕（5）拘留
7：拘传是指公、检、法机关对未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人依法强制其到案接受讯问的一种强制措施。拘传时间最长不得超过12小时。
8：取保候审是指公、检、法机关根据需要或有关人员的申请，责令未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或交纳保证金，保证犯罪嫌疑人、被告人不逃避侦查和审判、随传随到的一种强制措施。取保候审最长不得超过12个月。
9：什么叫提起公诉？提起公诉应具备哪些条件？
答：提起公诉是指人民检察院代表国家以公诉人的身份将应当追究犯罪嫌疑人刑事责任的案件，提请人民法院审理的诉讼活动。提起公诉应具备：
第一：犯罪事实已经查清。第二：证据确实、充分。第三：对犯罪嫌疑人应当依法追究刑事责任。
第十一章：民事诉讼法
1：民事诉讼是指在当事人和其它诉讼参与人的参加下，人民法院依照法定程序审理民事案件，解决民事争议的活动。
2：民事诉讼法是指国家制定的关于民事诉讼活动所应遵循的原则，制度和程序的法律。
3：我国民事诉讼法的基本原则有哪些？
第一：当事人诉讼权利平等和保障与便利当事人行使诉讼权利的原则。
第二：辩论原则。第三：调解原则。第四：处分原则。
第五：检察监督原则。第六：社会支持起诉原则。
4：诉是指当事人向人民法院提出通过审判以保护其民事权益的请求。
5:诉讼当事人是指因民事法律关系发生争议，以自已的名义进行诉讼，并受人民法院裁判约束的人。
6：原告是指因民事权益受到侵害或者发生争议，以自已的名义请求人民法院保护其合法权益而提起诉讼的人。
7：被告是指被原告指控为侵害其民事权益或者与其发生民事权益的争议，被人民法院传唤应诉的人。
8：民事诉讼代理人是指在民事诉中，依法律的规定，或人民法院的指定，或经当事人委托授权，以当事人的名义代为进行诉讼活动，行驶当事人的诉讼权利的人。
9：送达是指人民法院按照法定的程序和方式，将诉讼文书送交当事人和其它诉讼参与人的司法行为。
10：执行程序是指人民法院对于拒绝履行已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其它应当履行的法律文书中所确定的义务的当事人，依法强制其履行义务的程序。
11.企业法人破产清偿的顺序：
第一：破产企业所欠职工工资和劳动保险费用。第二：破产企业所欠税款。第三：破产债权。
12：执行的中止情形有哪些？
第一：申请人表示可以延期的。
第二：案外人对执行标的提出确有理由的异议。
第三：作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务。
第四：作为一方当事人或者其它组织终止，尚未确定权利义务承担人。
第五：人民法院认为应当中止执行的其它情形。
13：人民法院执行的终结有哪些？
第一：申请人撤消申请。
第二：据以执行的法律文书被撤消。
第三：作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人。
第四：追索赡养费，扶养费、抚育费案件的权利人死亡。
第五：作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动力。
