新闻侵权责任与预防

新闻侵权责任与预防（精选7篇）

新闻侵权责任与预防 篇1

长江师范学院

200901081202 09

本科毕业设计（论文）开题报告 课题名称： 姓 名： 学 号： 专业年级： 指导教师： 新闻侵权与媒体责任探索 级广播电视新闻学专业 贾森 于斐

一、课题意义（包括课题的理论意义和现实意义）

理论意义：随着新闻传播事业的发展新闻侵权现象屡见不鲜，随着科技的发展互联网等新媒体侵权纠纷案件也越来越多，多少年以来新闻媒体被称为“无冕之王”。目前我国新闻法制不健全，新闻法制的缺位表现在形式上的缺位与法律上的空白，新闻侵权也成为新闻界与法律界相互交叉领域的一个空白。由于当代媒介从业者法律知识缺陷、新闻作风不踏实、追求商业利益等造成的新闻侵权。对新闻侵权与媒体责任的研究，明确新闻侵权的界定与媒体责任划归，提高媒体从业者职业道德与法律知识，用相关法律保护媒体权利、制裁媒体侵权行为，即用媒体侵权责任法弥补新闻法制不健全的问题。从新闻从业人员来说，研究新闻侵权应该研究什么是新闻侵权、怎样防止发生侵权行为。只有认识到了某种行为构成新闻侵权，我们才能采取办法不这样做，不发生新闻侵权。

现实意义：对新闻侵权与媒介责任的研究使新闻侵权有了明确的定义与界定媒介责任划归明确，有利于指导新闻立法进一步完善新闻法律。对于新闻从业者来说更加明确什么是新闻侵权行为，然后避免新闻侵权行为的发生，提高新闻从业者的法律意识与职业道德素质。对于受害者来说能够更加清楚明了自己那些权利被侵犯了，如何去维护自己的权利，让社会更加的公平公正与和谐。

二、文献综述

1.理论的渊源及演进过程 媒体侵权责任法的理论研究和司法实践已经有20 多年的历史了。20 多年来，民法学者、民事法官和媒体法制工作者共同研究，使其已经成为一个新闻传播法与侵权责任法交叉的学科，它有着良好的发展前景，并在社会生活中发挥了重要作用。1949 年以来发生的第一起媒体侵权案件，是1985 年的“疯女案”。涉讼的文章是《民主与法制》1983 年第1 期发表的《二十年疯女之谜》，文章中所写迫害狄某的杜某于1985 年1 月向上海长宁区法院提起刑事自诉。《民法通则》实施后至1988 年的两年间，出现了新闻侵权的第一个高潮，全国发生的新闻侵权案件达到300 多件。其后相继又发生了第二次、第三次、第四次高潮，第四次高潮在2000 年之后，以官方机构及公务人员起诉新闻媒体为特点。《民法通则》第一次规定了人格权及其法律保护，第一次规定了可以精神损害赔偿的方法救济姓名权、肖像权、名誉权和荣誉权。该法实施后，很快形成了一个“告记者热”的新闻侵权“第一次浪潮”。当时，新闻界将这种纠纷案件叫做“新闻纠纷”或者“新闻官司”，尔后明确提出了“新闻侵权”的概念。1991 年5 月6 日至8 日，由中国新闻法制研究中心、上海社会科学院新闻研究所、上海市新闻出版局和南通日报社联合发起召开了第一次全国新闻法制学术研讨会，6个省市以及全国人大法工委、国务院法制局、中宣部和新闻出版署等50 余位专家学者，集中讨论了新闻侵权与法律责任。法学理论不断探索形成了媒体侵权责任法的理论体系，中国新闻法制研究中心于1991 年、1993 年和1996 年分别召开了三次全国学术研讨会，集中研究媒体侵权问题，发表论文76篇。

2.国内外对本课题的研究现状和有待解决的问题 从改革开放之时起，一些有识之士在总

结新闻工作正反两方面经验教训的基础上，提出了重视新闻法制建设的要求。1994年，杨立新在《中南政法学院学报》上发表了第一篇文章，即《新闻侵权问题的再思考》。1995 年，杨立新和王利明教授主编了《人格权与新闻侵权》一书，系统阐释了他们对新闻侵权的看法。《媒体要为严重失实的报道承担侵权责任》——于付海律师，文章中讲述了《红红楼梦》中贾赦的扮演者李某诉讼新京报的案情及法院的判决，并对本案的法理进行了详细的评析。《新闻侵权的构成及其责任承担》——法律教育网，新闻侵权的构成、新闻侵权的责任承担——承担主体及承担方式进行了初步探索与研究。郝振省主编:《新闻侵权及其预防》，民主与建设出版社2008年版，以新闻报道权为基本立足点，对于新闻报道超越其界限范围的新闻侵权行为的基本构成，责任承担以及新闻侵权纠纷的处理与预防进行了系统全面的研究。2011年杨立新又在《中国法学》上发表了一篇名为《我国的媒体侵权责任与媒体权利保护》的论文，对我国媒体侵权责任法在保护媒体权利和侵权责任认定方面做了初步探索，并对媒体齐全责任法为何没有明文规定新闻侵权责任做了详细的解释。徐迅主编:《新闻(媒体)侵权研究新论》，法律出版社2009年版。全书共分三个部分对民法通则生效二十几年来我国所发生的媒体侵权案件做了数据统计与研究报告。学者们之所以对研究新闻侵权问题孜孜不倦，是因为新闻侵权既涉及新闻法的问题，也涉及侵权法的问题；既涉及对民事主体的权利保护问题，又涉及新闻媒体言论自由舆论监督的问题。因此，研究新闻侵权，实际上就是在新闻自由与权利保护之间，小心翼翼地寻找两个利益之间发生冲突的最佳平衡点。

虽然很多专家学者们对新闻侵权有了很多的研究但至今也没有一部完整的新闻法，甚至是有些人还再为是否要立一部新闻法做着激烈的争论，《侵权责任法》也没有明文规定新闻(媒体)侵权责任。对媒体责任主题划分不清楚，如新闻媒体、新闻编辑、新闻作者以及转载等责任比例划分不清楚。新闻法制不健全，新闻法制的缺位表现在形式上的缺位与法律上的空白，新闻侵权也成为新闻界与法律界相互交叉领域的一个空白。新闻从业者缺失相关法律知识、新闻作风不踏实、主观上的过错等造成新闻侵权行为。法院、法官在受理、审判这类案件时难度较大很难找到成文的法律规定。急需给新闻侵权下一个明确的定义、做出明确的界线规定，在此基础上起草新闻侵权责任法明确规定新闻侵权责任，让受害者申诉时有法可依，让新闻从业者明确侵权行为从而杜绝侵权行为。是否要立一部完整的新闻法、新闻侵权的责任划分、新闻侵权在法律与道德层面上的界定等都是当前与今后有待解决的问题。

3.本人对所查文献的评述 不同时期不同学者对新闻侵权有着不同的阐述，对新闻侵权的定义不能达成一致，新闻侵权的界线划分不明。媒介责任的已有研究大多是对其社会责任、舆论监督的研究，它包含政治责任与道德责任两方面，不外乎就是媒介在谋求自身经济利益之外所负有的维护和增进社会利益的义务，对侵权责任划归的研究较少。20世纪媒体侵权责任法研究的重点表现在对受害人的人格权保护上。很多著述突出的是对人格权的保护，而不是研究对媒体权利的保护。进入21 世纪之后，媒体侵权责任法研究的主要进展表现在以下两个方面： 主张在《中华人民共和国侵权责任法草案》增加媒体侵权责任；研究媒体侵权责任抗辩事由。媒体(新闻)侵权不是一个科学的概念，无论是在法律界还是在新闻界，使用新

闻侵权或者媒体侵权的概念有一个变化过程。学者最初经常使用新闻侵权的概念，有时也使用新闻官司、新闻纠纷、新闻诉讼等概念

课题研究内容与方法

内容：

一、新闻侵权理论研究

（一）新闻侵权概说

1．新闻侵权定义

2．新闻侵权特殊性

3．新闻侵权构成要件

（二）新闻侵权发生发展

1．对近年来新闻侵权案例的总结分析

（三）新闻侵权的类型及典型新闻侵权案例分析

1．新闻侵害名誉权及案例分析

2．新闻侵害隐私权及案例分析

二、媒体责任理论探究

（一）媒体责任概说

（二）媒体责任缺失现状

新闻侵权的理论

来发展

三、如何减少由媒体责任缺失造成的新闻侵权

（一）把关人理论概说

（二）媒体担起责任减少新闻侵权 方法： 文献研究法，搜集研究相关文献进行整理，综合出自己的观点看法 案例分析法，对近年来新闻侵权的案例进行统计分析，从案例中解释对比分析法，不同时期不同学者对新闻侵权的研究，看新闻事业的未

课题研究进度安排

1.2012年12月，确定研究的课题，设计研究方案，进行文献的收集与整理，2013年1月10日进行开题报告，然后由老师审阅并报学院审批通过。

2.2012年12月——2013年1月，阅读查找的文献资料与书籍，对相关情况进行整理，运用文献资料法和分析归纳法找出研究的问题的论点与论据，写出大致的研究框架与论文结构。

3.2013年2月——2012年3月，写出论文的初稿并请教指导老师，与导师确定研究细节的相关问题，确保论文的水平与质量。

4.2013年4月，根据老师对初稿的意见对论文进一步进行次修正，形成最终的论文。

5.2013年5月，准备最后的论文答辩相关事项。

6.2013年5月底，定稿，提交相关材料。

五、主要参考文献目录

参考文献目录

[1]陆萍.《新闻侵权的构成》[n].《政治与法律》1991年第6期

[2]王利明主编.《新闻侵权法辞典》[m].吉林人民出版社,1994年版:第257页

[3] 王利明主编.《中国民法典学者建议稿及立法理由·侵权行为编》[m].法律出版社,2005年版:第241－242页

[4]穆超君.《试论新闻侵权》[n].《新闻侵权》2010年第9期

[5]郝振省主编.《新闻侵权及其预防》[m].民主与建设出版社,2008年版:第15页 [6]杨立新著.《人格权法》[m].中国法制出版社,2006年版:第232—233页

[7]郭京霞.《新闻侵权：为何媒体多败诉》[j].《中国记者》2005年,第6期:第18页

[8]郝振省主编.《新闻侵权及其预防》[m].民主与建设出版社,2008年版:第85页

[9]杨立新著.《人格权法》[m].中国法制出版社,2006年版:第304—306页

[10]郝振省主编.《新闻侵权及其预防》[m].民主与建设出版社,2008年版:第25页

新闻侵权责任与预防 篇2

关键词：网络,新闻,侵权,预防

0 引言

传统新闻在相关法律制度的监管约束下, 侵权的问题比较少, 而网络新闻缺乏必要的法律监管约束力度, 以致侵权情况经常出现, 并在转发传播等过程中, 新闻的真相被歪解, 使得侵权情况迅速发酵膨胀。对此, 笔者认为我们有必要在掌握网络新闻侵权特征的基础上, 基于法律等视角, 采取行之有效的预防方法, 才有可能切实保障新闻报道对象的合法权利。

1 网络新闻的基本特征

相比于传统媒体平台, 网络新闻以计算机网络为载体, 其传播方式出现了质变, 由此决定了网络新闻具备虚拟性、开放性、交互性等基本特征。

1) 虚拟性特征。网络环境中, 无论是新闻报道者, 还是新闻的阅读者, 都在相对独立的空间内, 与传统新闻媒体不同的是, 后者的新闻报道者永远是报道者, 而阅读者永远是阅读者, 两者的主体身份无法转变。而网络新闻媒体, 报道者和阅读者的身份可以转变, 以致所报道的新闻内容, 被贴上未经权威认证的标签, 具有虚拟性的特征。

2) 开放性特征。互联网面向全社会开发, 在网络环境中, 新闻报道和阅读不再受到时间、空间的限制, 新闻媒体人随时随地可发表认为具有报道价值的新闻, 阅读者同样可以通过手机、电脑等平台, 随时随地阅读所需的新闻, 这种开发性特征, 推动了网络新闻的迅猛发展。

3) 交互性特征。网络新闻的受众主体, 在自由选取所需新闻信息的同时, 还可以参与新闻的在线评论, 而新闻的报道者, 能够通过评论的内容, 及时掌握受众主体的反馈情况, 以便对新闻报道角度、报道内容等进行改进。或者在报道新闻之前, 进行在线调查, 掌握受众主体的新闻信息需求。

2 网络新闻的侵权情况

2.1 名誉权侵犯

网络新闻以图片、文字、声音、视频等方式, 纰漏新闻报道对象的信息, 或者直接引用网络上的某类作品, 譬如类似于娱乐新闻常见的贬损某位明星的报道行为, 事实上已经侵犯了报道对象的名誉权。笔者认为, 网络新闻的名誉权侵犯, 与线下名誉权侵犯的性质、特征都是一样的, 不同的是, 前者以网络作为侵权的工具, 比方说网络论坛、评论栏、留言板、微博、微信等, 使得名誉权侵犯的影响范围更好, 责任追究难度更大。

2.2 隐私权侵犯

所谓的隐私权, 指的是经过当事人的同意, 直接向社会公开当事人的隐私信息, 以致当事人的生活安宁和人身自由受到负面影响。近几年网络上的所谓“人肉搜索”行为, 在网络新闻中也是屡见不鲜, 或者直接将当事人的姓名、肖像、工作单位、学习单位等, 公布在网络上。

2.3 著作权侵犯

网络新闻实现了信息的数字化, 该项技术的应用, 意味着各种信息内容, 可以进行直接的复制和修改, 并且每位参与网络互动的主动, 都能够自由的传播自己所需的信息。值得一提的是, 很多网民在互联网世界当中, 并不了解何谓著作权, 当然也不排除某些故意侵犯著作权的行为。然而, 无论哪一种行为, 对于著作权的挑衅, 譬如将未经许可的文件信息, 放在论坛、微博、微信之上, 供其他人自由浏览和下载, 甚至擅自修改文件信息, 使得原本意思被篡改, 这都是著作权侵犯的常见表现。

3 网络新闻侵权的预防

针对以上的网络新闻侵权行为, 以肃清新闻环境为目标, 创造健康的网络新闻舆论环境和法制环境, 笔者认为有必要通过以下几方面的手段, 尽最大努力杜绝网络新闻的侵权行为。

3.1 技术预防

网络新闻的传播, 针对直接复制和修改的侵权问题, 可通过网络认证和保密等技术手段, 予以制止。尽管这些技术预防手段, 无法根除侵权的行为, 但起码能够将侵权的行为, 控制在一定的范畴之内。就目前很多新闻媒体网站的信息权技术防范方面, 譬如重要的图片信息或者视频信息, 都会直接打上网站的LOGO, 以证明这些信息的版权归属, 另外关于重要新闻附件的信息, 以注册、实名认证、下载一系列的繁琐流程, 同样能够防止附件信息被无限制下载, 并有利于追究信息违规传播的行为责任。

3.2 自律自控预防

网络新闻所处的传播环境中, 毕竟是人类社会的重要组成部分, 而人类社会发展历经数千年, 已经有了某些约定成俗的道德规范, 这些规范不仅适用于现实社会, 同样能够用于规范网络新闻的环境。笔者认为自律和自控的道德要求, 正是网络新闻发展, 以及发展过程中侵权预防的重要手段。对于网络新闻发布者来说, 作为媒体人, 就应该率先遵守这些自律和自控行为, 而不应该作为网络新闻侵权的始作俑者。目前西方国家媒体界在业内行业了自律机制, 除了法律的约束, 任何违背新闻职业道德行为, 都会遭到同行的唾弃, 这种做法实际上值得我国网络新闻发展时的参考借鉴。

3.3 新闻采编审核强化

网络新闻信息的来源, 来源于各个渠道的采编收集, 其中不乏真伪难辨的信息、良莠不齐的信息, 而新闻采编工作人员, 需要加强对这些信息真伪的辨识, 选取最具报道价值的信息。很多网络新闻侵权的情况, 正是新闻采编人员缺乏业务经验和职业道德所致。采编人员应该凭借职业的敏感性, 准确斟酌新闻来源的真实性和合法性与否, 最终做出科学合理的取舍决定。对此笔者建议网络新闻媒体单位, 要加强新闻采编人员的教育培训工作, 不断强化采编人员的法律意识和自律能力, 从而消除侵权问题在采编环节的个人因素。

3.4 网络新闻评议协会设立

为有效监督和仲裁网络新闻侵权的行为, 网络新闻行业评议协会, 可视为具有行业自律意识的组织。该协会的设立, 将新闻业内纠纷、新闻行业与社会纠纷等的处理, 视为基本的职责和任务。评议协议设立应紧扣国家的宪法, 所采取的监督和仲裁行动, 也要有相应的法律依据。通过这种第三方主题的监督和仲裁方法, 能够保证自律自控机制的切实落实。

3.5 相关立法的完善

就目前国内的立法情况来看, 网络立法, 处于初步探索的阶段。网络新闻侵权相关的法律, 有待进一步完善。为保证网络新闻的健康发展, 需要站在网络新闻虚拟性、开放性、交互性的视角, 引进科学的立法理念, 在遵循网络新闻发展规定的基础上, 将网络新闻的定位, 从管理本位, 逐渐转变为权利本位和规律本位, 这样方可提高网络新闻法律建设的科学化水平。

4 结论

综上所述, 网络新闻缺乏必要的法律监管约束力度, 以致侵权情况经常出现, 并在转发传播等过程中, 新闻的真相被歪解, 使得侵权情况迅速发酵膨胀。对此, 笔者认为我们有必要在掌握网络新闻侵权特征的基础上, 基于法律等视角, 采取行之有效的预防方法, 才有可能切实保障新闻报道对象的合法权利。文章通过研究, 基本明确了网络新闻侵权情况和预防的方法, 但考虑到网络新闻传播环境的复杂性和多变性, 侵权行为也不止以上提到的三种, 因此仍然需要在实践当中提炼更多的侵权预防方法, 作为本文研究补充和完善的内容。

参考文献

[1]陈华, 刘会民.网络新闻报道侵权诉讼的应对措施及风险防范[J].中国广播, 2013 (1) :64-66.

[2]陆涵之.网络时代应如何防止个人新闻侵权—以秦火火事件为例[J].新闻前哨, 2014 (7) :76-78.

[3]代丽丽.浅析网络新闻侵权行为中网络服务商的责任判定[J].新闻世界, 2013 (2) :104-105.

[4]匡敦校.新闻名誉侵权中的新闻报道失实研究——以新闻真实性为中心[J].法商研究, 2005 (2) :118-123.

浅析新闻报道中的名誉权侵权责任 篇3

关键词：新闻报道 名誉权 抗辩

21世纪是一个信息爆炸的时代，新闻媒体在这个咨讯高度发达的社会扮演着重要的角色。被称为是监督社会运转和国家权力的“第四权”，是社会的喉舌。同时，新闻媒体也亦公民言论出版自由的重要载体。不幸的是，在有些时候，新闻报道却又成为侵害公民人格权，特别是名誉权的重要工具。言论自由已经成为媒体对抗公民名誉权诉求的最佳工具，从而使得如何平衡两者之间的关系成为解释学上的重要课题。目前，我国正在制定人格权法，在侵权责任法的范畴中，对于是否应将新闻媒体侵权看作成为一类特殊的侵权责任形式存在重大争议，对这一议题的研究有着重大的现实和法律意义。在现行的侵权责任法中并未将新闻媒体侵权单列为特殊的侵权行为，所以，新闻报道中侵害名誉权的行为，在司法实践中，仍适用一般侵权责任构成要件然，属于一般侵权责任的调整范围。因为我国尚未制定有关新闻媒体的专门性法律，所以如何处理新闻媒体与名誉权保护之间的关系须从我国法律中的名誉权规范体系来研究。

一、名誉权保护现行法规简介

随着社会经济的发展，不同历史时期对于名誉权的理解也是不同的，我国民法中对名誉权的规定同样也经历了一个渐进的复杂发展历程。在我国立法上，1986年颁布实施的《民法通则》首次将名誉权作为公民基本民事权利，从而确立其法律地位，名誉权与生命健康权、名称权与肖像权、姓名权、婚姻自主权、荣誉权等并列为人身权之六大具体权利。《民法通则》第101条规定，“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”第120条规定，“公民名誉权受到侵害的，可以请求侵权人停止侵害、消除影响、恢复名誉以及赔礼道歉，并可要求赔偿损失。”《民通意见》第140和150条对侵害公民和法人名誉权的行为作出了更细节性的规定，在此就不详细列举。2009年颁布实施的《侵权责任法》第2条将肖像权与隐私权、荣誉权、名誉权、姓名权、婚姻自主权并列为七大人身权。除此之外，关于名誉权保护的内容还散见于《消费者权益保护法》、《妇女权益保障法》等法律规定中。

二、新闻媒体侵害名誉权的主要表现

根据《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题解答》的相关规定，并结合名誉权侵权案例的实际，新闻媒体侵害名誉权的表现主要有：基本内容严重失实、基本内容失实、内容属实但评论不当等形式。基本内容严重失实是指，在没有任何依据或者听信传闻而不作适当审查的情况下，新闻机构及其工作人员轻率地发表报道，从而使得报道内容严重偏离实际情况。此类侵权的责任主体除发表报道的作者外，往往还有新闻出版机构。新闻报道内容严重失实，毁损他人名誉的，加害人应当承担名誉权毁损之责任。与严重失实相对应的就是基本内容失实，基本内容失实一般表现为，在新闻报道中，新聞媒体及其工作人员单方轻信其信息来源，未对其获取的信息做全面的、必要的审查和核实，使得新闻报道的基本内容脱离实际或无法举证证明其内容的真实性，从而产生名誉权毁损的后果。新闻报道基本内容失实并造成损害的同样应承担名誉权侵害责任。内容属实但评论不当是指，新闻报道的内容基本属实，但新闻媒体及其工作人员的评论超出一定限度的，该新闻报道仍有可能构成侵权。基本事实是否属实一般可以根据当事人的举证加以认定，但是评论是否超出一定限度则比较难以确认。在司法实践中，如果能认定侵害人带有明显主观毁损他人名誉意图的，则评论的内容即属不当。

三、新闻媒体可主张的阻却违法性事由

在司法实践中，新闻报道侵害名誉权案件中新闻出版机构或媒体从业人员往往会以主观无恶意而进行抗辩。因此，在认定名誉权侵权的关键，此种情形下，并不在于一般侵权责任的四要件的构造，而是在于新闻报道的过程中，新闻出版机构是否尽到合理审查之义务以及其新闻评论是否超出必要之限度。合理审查以及适当评论在成为新闻侵权认定关键标准的同时，也是解决新闻舆论监督与名誉权冲突的一把利器。合理审查义务主要针对新闻报道中事实的真实性问题，而评论是否适当主要考察的是意见表达的客观公正性。

四、新闻报道侵害名誉权的责任承担

新闻报道侵害名誉权的责任承担因新闻报道引发的名誉权毁损案件中，作者和新闻机构都应承担侵权责任，但是作者为新闻机构工作人员，作品属于职务行为结果的除外。在具体诉讼中，经常会出现受害者只诉作者或者新闻机构的，此时的侵权责任应如何分摊呢？对此，《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》第6条明确规定：因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷，应根据原告的起诉确定被告。只诉作者的，列作者为被告；只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。

参考文献：

[1]最高人民法院中国应用法学研究所编.人民法院案例选（民事卷1992-1999年合订本）[M].中国法制出版社，2000年

[2]张西明，庚长庆.新闻侵权—从传统媒介到网络[M].新华出版社，2000年

[3]最高人民法院公报[J].2003年第2期

[4]周泽.新闻官司：为何媒体都喊冤[N].法制日报，2001年9月29日

[5]匡敦校.新闻名誉侵权中的新闻报道失实研究——以新闻真实性为中心[J].法商研究，2005年第2期

[6]童兵.比较新闻传播学[M].中国人民大学出版社，2002年。

[7]张新宝.新闻（媒体）侵权否认说》，《中国法学》2008年第6期

新闻侵权责任与预防 篇4

三、对违约责任与侵权责任竞合的处理

（一）各国立法的规定

众所周知，处理合同责任竞合法律后果的原则，是采取择一方式，只能从两个请求权中选择一个行使；一个请求权行使后，另一个请求权即行消灭。当违约责任与侵权责任竞合时，我们并不能同时提起违约之诉和侵权之诉，而只能择其一。我国《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”这个条款规定了侵权责任与违约责任竞合的一般规则，是我国立法上第一次对民事责任竞合作出的规定。

在实践中一种违约行为同时发生违约责任和侵权责任竞合的情形有如下几种：

（1）在买卖合同中，标的物有缺陷时，当事人既可以依据《合同法》的规定，主张违约方的违约责任，也可以依据《民法通则》第122条有关产品责任的规定追究违约方的侵权责任。

（2）在建设工程承包合同中，由于承包方工程质量不符合要求，给发包方造成损失，当事人既可以依据《合同法》确定其违约方的违约责任，也可按《民法通则》第123条的规定，追究其侵权责任。

（3）加工承揽合同履行中，由于承揽方的保管不善，致使定作物或定作方提供的材料损坏、灭失的，既可要求承揽方承担违约责任，也可依据《民法通则》第106条第2款的规定要求其承担侵权责任。

（4）货物运输合同的履行中，由于承揽方的过错造成货物灭失、短少，同样存在违约责任与侵权责任的竞合。

{5）租赁合同中，因承租方的过错，造成租赁物毁损的行为，既是违约行为，构成违约责任，又侵犯了出租人的财产权益，是侵权行为，构成侵权责任。

（6）另外在债务合同、赠与合同、技术开发合同、技术服务合同等合同中，许多情形都会出现同一违约事实，具有违约行为、侵权行为的双重性质的现象，因此而产生责任竞合。①在这些情况下，受害人请求违约方承担违约责任或侵权责任完全由当事人自己决定。

另外，至于受害人在何时选择，根据1999年12月1日《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释

（一）》第三十条规定：“债权人依照《合同法》第一百二十二条的规定向人民法院起诉时做出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。”这一规定表明，在一审开庭前，受害人都可以进行选择。

而在外国，处理违约责任与侵权责任竞合的方式并不一致，主要分以下三种情况：

（1）以法国为代表的国家禁止当事人自行选择。合同当事人不得因对方在履行合同过程中有侵权行为而提起侵权诉讼，但合同无效的除外

（2）以英美为代表的国家采取有限选择原则。受害人可以选择提出一个请求，如败诉后不得以另一个请求再诉。在一些特殊情况下，法律规定只能以侵权提出诉讼，如人身侵权等。

（3）以德国为代表的国家规定受害人可以任意选择。如提出侵权之诉后因时效① 选自张艺书的《买卖合同实务》知识产权出版社

届满等原因被驳回后，还能以违约再提出诉讼；而在诉讼中也可以变更诉讼请求。①

由上可见，尽管各国对违约责任与侵权责任竞合的规定不同，但权利人只能行使一个请求权，不能重复受偿，则各国的立法和司法实践的立场是一致的。②

（二）实践中的注意事项

在前述内容中，我们阐述的关于违约责任与侵权责任竞合的都是理论的范畴。下面我想探讨一些关于实际操作的问题。

对比违约责任和侵权责任，在违约责任中，损害赔偿的范围仅限于财产损害，且赔偿额应相当于受害人因违约而受到的损失，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。而在侵权责任中，损害赔偿责任的范围不限于财产损害，还包括人身伤害和精神损害的赔偿。鉴于此，很多人都觉得当违约责任和侵权责任竞合时，选择让加害人承担侵权责任对受害人来说更为有利。在实际处理纠纷时，受害人提起侵权之诉时一种明智之举，提起违约之诉则是一种不智之举。其实，这是一种极大的误解，我们讨论所有事情都不能一概而论，必须做到具体问题具体分析。我们在追究加害人责任时应遵循以下原则：

1、违约方与侵权方谁拥有支付赔偿的经济能力，就追究谁的责任。

2、违约方与侵权方谁的经济实力更为强大，就追究谁的责任。

3、当违约方与侵权方的经济实力相当时，追究加害人的侵权责任。

由此可见，让加害人承担违约责任与侵权责任本身对受害人来说没有优劣之分。在实际处理案件时，我们要综合考虑各种因素，包括被告人的经济状况、提起何种诉讼更为方便等，进而在违约责任与侵权责任之中作出选择。

无过错责任原则：也叫无过失责任原则。它是指没有过错造成他人损害的，依法律规定应由与造成损害原因有关的人承担民事责任的原则

过错责任原则也叫过失责任原则，它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。没有过错，就不承担民事责任。我国《民法通则》第106条

第2款规定，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的，侵犯他人财产、人身的，应当承担民事责任。可见，在法律没有特别规定的情况下，都适用过错责任原则。

公平责任原则作为一种责任分配原则，其责任分配的依据既不是行为，也不是特定事故原因，而是一种抽象的价值理念—公平。一般说来，在法律规范的结构中，价值理念不具有直接的可操作性，把一种价值理念作为调整具体社会关系的操作工具，是一种特殊的法律现象。

特殊侵权责任的构成要件：损害后果、加害行为的违法性、加害行为与加害结果的因果关系

债的混同是指债权债务同归一人，使债的关系消灭的事实。混同是债消灭的原因之一。债的混同有广义与狭义之分。广义的混同包括三种情形：所有权与他物权①

② 选自杨立新教授主编的《合同法专论》 高等教育出版社出版参见浦增平、翟崇林的《民事法律关系中的侵权与违约责任竞合》，载《法学》1989年第11期

归属于同一人；债权与债务归属于同一人；主债务与保证债务归属于同一人。狭义的混同仅指债权与债务归属于同一人。通常所说的混同仅指狭义的混同而言。物权混同

物权混同，是指两个无并存必要的物权同归于一人的事实。重要包括：

1．所有权与他物权发生混同。同一物上的所有权与他物权同归于一人时，他物权因混同而消灭，但当他物权的存续于所有人或第三人有法律上的利益时，该他物权也可不因混同而消灭。

2．他物权与以该他物权为标的的权利发生混同。他物权与以该他物权为标的的权利归属于一人时，该权利因混同而消灭，但当该权利的存续于所有人或第三人有法律上的利益时，该权利也可不因混同而消灭。

抵押与质押的区别：

（1）抵押标的为动产与不动产；质押标的为动产与权利。

（2）抵押物不移转占有；质物移转占有。

（3）当事人可以自愿办理抵押登记的，抵押合同自签定之日起生效；当事人不必办理质押登记的，质押合同自质物或权利凭证交付之日起生效。

（4）当事人办理抵押登记的，登记部门为抵押物的相应管理部门；以股票、知识产权出质的，当事人应向其相应的管理机构办理出质登记。

（5）债务履行期届满，抵押权人未受清偿的，可与抵押人协商以抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物的所得价款受偿，协议不成的，可向人民法院提起诉讼；债务履行期届满，质权人未受清偿的，可与出质人协议以质物折价或依法拍卖、变卖质物清偿债权。

抵押与质押的共同点：

（1）抵押权与质权同为担保物权，（2）抵押与质押都应以书面形式签订抵押合同或质押合同，（3）合同中都不得约定，当债务履行期届满，抵押权或质权未受清偿的，抵押物或质物的所有权转移为抵押权人或质权人所有，（4）抵押合同与质押合同都有向有关部门办理登记的规定，（5）抵押物与质押物都必须办理登记的，抵押合同与质押合同自登记之日起生效，（6）抵押权与质权与其各自担保的债权同时存在，同时消灭。

（7）抵押权因抵押物灭失而消灭，因灭失所得赔偿金，应作为抵押财产；质权因质物灭失而消灭，因灭失所得赔偿金，应作为出质财产。

（8）抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用；质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物的保管费用和实现质权的费用。

（9）抵押物折价或拍卖、变卖的价款超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人补足；质物折价或拍卖、变卖的价款超过债权的部分归出质人所有，不足部分由债务人补足。

（10）无论抵押或质押，当债务人不履行债务时，债权人都享有对该抵押物或质物折价或拍卖、变卖价款的优先受偿权。

（11）抵押人转让已办理登记的抵押物，应当通知抵押权人，并告知受让人转让物已抵押的情况，抵押人未通知抵押权人或未告知受让人的，转让行为无

效；股票出质后不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。商标权、专利权、著作权中的财产权出质后，出质人不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外，转让所得价款应提前清偿债权。

（12）抵押物不移转占有；以股票出质设定质押，由于股票市场电子化，股票无须移转占有。

（13）抵押人可用依法有权处分的国有土地使用权、房屋使用权等权利设定抵押；质押人以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单，依法可以转让的股份、股票，依法可以转让的商标权、专利权、著作权中的财产权等其他权利设定质押。

定金”指为保证合同的履行，消费者预先向家具销售者（卖方）交纳一定数额的钱款。合同上是 “ 定金 ” 的，依据《合同法》相关规定，一方违约时，双方有约定的按照约定执行；如果无约定，家具销售者违约时，“定金”双倍返还；消费者违约时，“定金”不返还。“定金”的总额不得超过合同标的的 20%。而对“订金”，目前法律上没有明确规定，一般可视为“预付款”。“订金”的效力取决于双方当事人的约定。双方当事人如果没有约定，“订金”的性质主要是预付款，家具销售者违约时，应无条件退款；消费者违约时，可以与家具销售者协商解决并要求经营者退款。如果双方当事人另有约定，则按照约定执行。

定金与订金的区别，主要表现在：

一、交付定金的协议是从合同，依约定应交付定金而未交付的，不构成对主合同的违反；而交付订金的协议是主合同的一部分，依约定应交付订金而未交付的，即构成对主合同的违反。

二、交付和收受订金的当事人一方不履行合同债务时，不发生丧失或者双倍返还预付款的后果，订金仅可作损害赔偿金。

三、定金的数额在法律规定上有一定限制，例如《担保法》就规定定金数额不超过主合同标的额的20％；而订金的数额依当事人之间自由约定，法律一般不作限制。

侵权责任法与社会法的关联 篇5

伴随着人口的增多，人际关系的复杂化。

侵权责任法不仅要充分考虑受害人的利益问题，对受害人实行法律的救援，还要兼顾社会的利益。

为了维护个人与社会的平衡，需要国家的干预。

侵权责任法主要用来解决此类问题，当然还有不利的一面，就是它在解决社会问题的同时，也会伴随着出现一些不能解决的体系之外的社会问题，比如环境污染，工伤事故等。

这就需要社会法、经济法等其他的法律来共同发挥作用。

纵观我国的情况来看，侵权责任法还存在一些不完善之处，比如人们一直比较的医疗问题等，简单来说就是赔偿问题与损害问题。

因此，如果要完善侵权责任法，就需要对侵权责任法与社会关系法进行系统的研究。

一、侵权责任法的社会化趋势

为了达到公正与有效的目的，侵权责任法的制定需要兼顾到多个方面的问题。

在这一过程中，出于一些政策方面的考虑，出现了一些与其本来的司法性不同的规范的体质。

在这一背景下，公法也逐渐介入进来，侵权责任法开始呈现出社会化趋势。

通过了对其他国家侵权责任法的分析，我们可以发现其无不体现着社会的团结与安全的思想。

比如被告需要承担无过错责任的原则，即为了对原告给予帮助及同情，被告应帮助其分担一部分的损失。

公法的介入必然引起私法制的变迁，同时其内部的体系也受到影响。

因此，民法典逐渐分化出来一些特殊的规则，这些规则被称作单行法。

单行法与民法典的规则是不同的。

目前，各个国家都相继在民法典的基础上制定了单行法。

二、侵权责任法在社会中所处的地位

对于大多数打工者来说，合同法能够保障他们的权益。

但还有很多领域，是合同法无法涉及的，那么侵权责任法就是最好的承诺与保障。

随着社会的进步，我国都市化和工业化也不断完善，然而事故涉及到的问题也就更加广泛了，不再是单纯地人与人之间，还有许多其他因素，如环境与社会。

受害人可能在被侵害之前就已经被这些因素所侵害，最后事故的发生，从某种程度来讲，可以说它只是压死骆驼的最后一根稻草。

因此，不能再单纯地把责任归结到人的身上。

这就让问题有些复杂化了，我们很难明确的说出谁错谁对。

从某种程度而言，侵权者也是受害者。

所以，单纯地对侵权者进行教育已经不能解决问题了。

那么如何解决这个问题呢?简单来说就是把个人集体化，即针对赔偿问题，要在制度之间建立一种相互协作的关系。

但现在还需面临的一个问题就是，侵权责任法的地位在逐渐削减。

因为它不再能满足社会的不断增加的需求，并且缺乏与时俱进的创新。

在未来，社会的灾难和事故还有很多，并且向着复杂化，大规模化演变。

侵权责任法的主要任务应该从解决冲突，转移为警觉冲突，在冲突发生之前能够有效的进行预防。

三、社会法的地位

社会法与侵权责任法会之所以有此联系，是因为侵犯人身权、知识产权、财产权等一系列的侵权行为涉及社会的多方面。

侵权责任法在社会扮演着非常复杂的角色，一方面是一种规范，另一方面还是文化的表现。

因此，社会法也充当着一定的`说服者的角色。

它能提升侵权责任法对于受害人的救济能力。

于此同时，它也在某种程度帮助了侵害者，使其避免被无尽的制度约束的难以脱身。

这么多年以来，侵权责任法发生如此大的变化，不是偶然因素决定的，而是现代的法律系统对合作、团结的要求的必然趋势。

并且，这种变化又离不开社会成员的心理的变化。

心理的变化离不开文化的基础，这种趋势需要的是安全感，责任心以及人与人之间的相互信任。

这种信任的维护，不同于家庭的维护，是需要制度的，而这些制度主要还是由社会法制定。

四、结语

侵权责任法体现的是人类，社会法体现的是社会，这二者虽然对于社会的安定一直共同发挥着作用，但是二者之间的关系又非常的复杂，模糊。

那么从系统论的观点出发，社会被划分为多个子系统，每个子系统又有着各自的功能，不仅是法律，还包括经济文化政治等。

法律体系也会随着社会的变化而变动其制度和规则，从而确保了法律的功能能有效地随着社会的发展而变化。

不能完全说这个观点是完美的，它也可能会出现弊端，还需要进行深层次的研究。

参考文献：

[1]王利明. 侵权责任法与合同法的界分――以侵权责任法的扩张为视野[J]. 中国法学. (03) .

[2]冯丹丹. 论《侵权责任法》的不足及完善――兼评《侵权责任法》49条之规定[J]. 法制博览(中旬刊). (01) .

[3]程敏. 浅析侵权责任法中的“同命同价”――对《侵权责任法》第17条的一点理解[J]. 东方企业文化. (20) .

新闻侵权责任与预防 篇6

《人身权与侵权责任法》答案

一、判断题

1.因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担刑事责任。（对）

2.赔偿损失的侵权责任方式，仅指赔偿受害人的直接财产损失。（对）

3.因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。（错）

4.紧急避险超过必要限度不同于紧急避险措施不当。（错）

5.安全保障义务人对第三人致害的行为承担补充的侵权责任，是由于对于损害的发生具有过失。（对）

二、简答题

1、简述侵权民事责任的免责事由。

答：免责事由是指减轻或免除行为人责任的理由。侵权民事责任中的免责事由包括以下几种：（1）不可抗力。不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。因不可抗力造成他人损害的，一般不承担民事责任，但是法律另有规定的除外。

（2）受害人的过错，是指受害人对于侵权行为的发生或者说侵权损害后果的扩大存在过错。

（3）正当防卫。正当防卫，是指为了使公共利益，本人或者他人的财产、人身和其他合法权益免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害人实施的不超过必要限度的行为。

（4）紧急避险。紧急避险，是指为了使公共利益，本人或者他人的财产、人身或者其他合法权益免受正在发生的危险，而不得已采取的致他人较小损害的行为。

（5）受害人的同意，是指受害人在侵权行为或者损害后果发生之前自愿作出的，自己承担某种损害后果的明确的意思表示。

除以上五种之外，有学者认为依法执行职务、自助等亦是侵权责任的免责事由。

2、简述我国《侵权责任法》中规定的侵权责任方式。

答：《侵权责任法》第15条规定，承担侵权责任的方式主要有：停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉。

3、关于机动车交通事故责任的一般规则,可分为哪三个层次。

答：第一,机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成损害的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过10%的赔偿责任。第二,交通事故的损害是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的,机动车一方不承担赔偿责任。第三,机动车之间发生交通事故造成损害的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。

4、简述产品责任的概念和构成要件。

答：产品责任又称产品侵权损害赔偿责任，是指产品存在可能危及人身、财产安全的不合理危险，造成消费者人身或者除缺陷产品以外的其他财产损失后，缺陷产品的生产者、销售者应当承担的特殊的侵权法律责任。

产品责任的构成要件：

（1）生产或销售了不符合产品质量要求的产品（2）不合格产品造成了他人财产、人身损害（3）产品缺陷与受害人的损害事实间存在因果关系

5、简述影响赔偿数额的规则。

答：

（一）损益相抵规则：损益相抵，是指受害人在遭受损失的同时也得到利益的，应将其所得到的利益从应得的赔偿金额从扣除。

（二）过失相抵：过失相抵，是指受害人对损害发生有过错的，应当依据其过错的大小减轻直至免除加害人或对损害负有赔偿义务的人的责任。

（三）衡平规则：在确定侵权人的侵权责任方式和赔偿数额时，考虑民事法律的基本原则和司法政策，就是授权法官根据法律的基本原则和司法政策对判决的最终结果进行妥当性的考虑并作出可能等等调整，以使判决结果符合民事法律基本原则和司法政策的宏观要求。这样可以充分发挥法官的能动性和创造力，更好地实施法律。

三、案例分析

1、案情介绍：

2010年8月1日，张三将自己所有的拼装小车转让给李四，2010年8月10日，王五向李四租车使用。王五和朋友A、B三人开车出去一起喝酒，此三人彼此都知道大家均无小车驾驶证。到了回家的时候，王五和朋友B均已喝醉。回家的路上，小车由无驾驶证的A驾驶。途中，小车与一辆大货车相撞，造成B重伤，大货车司机C因避让不当翻车死亡。B的各种损失为30万人民币，C死亡的各种损失为50万人民币。景交警认定，小车驾驶员A负事故的主要责任，大货车司机C负事故的次要责任。（1）B自己是否要承担一部分损失？为什么？（2）王五是否有责任？为什么？（3）A要承担多少责任？为什么？

（4）对于交警认定的A所承担的主要赔偿额，张三和李四是否有责任？张

三、李

四、王

五、A所承担的责任之间是什么关系？为什么？ 答：（1）是

按道路交通安全法规定，任何人不得纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。而B明知A无小车驾驶证，却纵容A驾驶。（2）是

王五明知A无小车驾驶证，却纵容A驾驶。（3）承担赔偿责任

发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。（1分）不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。（4）张

三、李四有责任 张三与李四承担连带责任

以买卖等方式转让拼装的机动车，发生交通事故造成损害的，由转让人和受让人承担连带责任。李

四、王五和A承担赔偿责任

因租赁等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。

按道路交通安全法规定，任何人不得纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。而王五明知A无小车驾驶证，却纵容A驾驶。

2、案情介绍：

2011年12月，赵某为其父亲祝寿，到商场买了一个高压锅。赵某的媳妇请邻居王某过来帮忙，王某用高压锅煮东西时，高压锅突然爆炸，高压锅锅盖飞起砸中王某，导致王某头部脑震荡，花费医疗费6万多。经负责高压锅质理检测的专家鉴定，高压锅爆炸的直接原因是高压锅的设计有问题，导致锅盖上的排气孔堵塞。由于高压锅的生产厂家距离遥远，王某要求出售此高压锅的商场承担损害民事赔偿责任。但商场声称缺陷不是由自己造成的，而且商场在出售这种高压锅（尚处于试销期）的时候已与买方签订有一份合同，约定如果产品存在质量问题，商场负责退货，并双倍返还货款，因而商场只对赵某承担双倍返还货款的违约责任，而对王某不承担任何责任。

（1）高压锅是赵某买的，王某不属于买卖合同的当事人，是否可以得到赔偿？为什么？（2）王某可以向谁主张承担侵权赔偿责任？为什么？（3）商场的辩护是否成立？为什么？

（4）若商场最终对王某履行了赔偿责任，可否向厂商追偿？为什么？

答：（1）可以。按侵权责任法规定，因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。（2）商场 或 生产厂家

按侵权责任法规定，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。

（3）不成立。原因：因为造成了人身损害，所以超越了违约责任，应属于侵权责任。（4）可以。

论新闻侵权诉讼中的举证责任分配 篇7

一、新闻侵权举证责任分配的特殊性

(一) 新闻侵权。

孙旭培先生认为, 新闻侵权是指新闻单位或个人通过新闻媒介, 对公民、法人或其他组织的名誉荣誉权、姓名名称权及其他合法权益造成不法侵害的行为。[1]魏永征先生认为, 新闻侵权行为特指在新闻传播活动中发生的侵害他人 (包括自然人与法人) 人格权的行为。[2]较早的侵权法专家建议稿认为:新闻侵权是新闻机构或者个人利用新闻作品, 侵害他人人格权的行为。[3]以学者的定义为基础, 笔者认为新闻侵权是指新闻机构及其从业人员在新闻传播过程中, 在大众传媒上公开发布新闻或评论性消息时发生侵害他人 (包括自然人与法人) 人格权等合法权益的行为。本文讨论的新闻侵权, 仅指新闻机构及其从业人员在公众平台上发布的新闻消息所造成的侵权, 因此此处的“新闻媒介”不包括自媒体。

(二) 举证责任及其规则。

举证责任, 也称证明责任, 是民事诉讼证据制度的核心, 即当事人对其负有证明责任的主张提供证据加以证明, 以及当作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明的状态时, 该方当事人因此而承担诉讼上的不利后果的制度。

根据新《民事诉讼法》第64条的规定, 举证责任的一般分配规则是“谁提出证明对象, 谁承担举证责任”, 即“谁主张, 谁举证”, 即当事人对自己主张的并作为证明对象的事实有提供证据并加以证明的责任。提出主张的原告应当证明当事人主张权利或者法律关系产生所依据的事实, 而由于下列事实均属于被告针对原告主张所提出的积极的抗辩主张, 因此由被告证明:当事人主张权利或法律关系变更、消灭所依据的事实, 以及主张排除对方权利所依据的事实、主张妨碍权利或法律关系产生所依据的事实。

在举证责任的一般规则之外, 还存在举证责任的特殊分配规则, 也即举证责任倒置, 指基于法律规定, 将通常情形下本应由提出主张的一方当事人 (一般是原告) 就某种事由不负担举证责任, 而由他方当事人 (一般是被告) 就某种事实存在或不存在承担举证责任, 如果该方当事人不能就此举证证明, 则推定原告的事实主张成立的一种举证责任分配制度。《证据规定》及《侵权责任法》对环境污染、医疗侵权等八类案件举证责任的分配进行了特殊规定, 此外还有《刑法》《工伤保险条例》等法律规范也规定了举证责任的特殊分配规则。举证责任特殊分配规则的确立有利于维护诉讼的公平原则以及当事人的合法权益, 但是在特殊情况下, 也并不是将全部事实的举证责任均分配给被告承担, 而是将侵权案件中, 原告较为难以举证的待证事实的举证责任由被告分担, 但原告因被告的侵权行为遭受损失的事实仍由原告承担举证责任。

在上述两种规则之外, 法院裁量举证责任的负担作为补充规则也被运用到举证责任的分配中。《证据规定》第7条规定, 在法律没有具体规定, 依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时, 人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则, 综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。诚实信用原则和公平原则是民法上两条非常重要的原则, 举证责任的分配也要以公平、平等、诚信为基础, 就当事人之间的待证事实, 参考其请求, 合理地分配当事人的举证责任。当出现法律未规定的新情形或依据现有的法律规定将显失公平时, 司法机关应以利益的均衡作为价值判断标准, 依照诚实信用原则和公平原则行使自由裁量权, 调整主体之间的经济利益关系, 弥补法律规定的不足。但法院裁量举证责任的负担并不是法律规定的一项独立的举证规则, 它只能作为前两种举证规则的补充而被适用, 且适用的范围仅限于法律、司法解释没有具体规定的情形。

(三) 新闻侵权举证责任分配的特殊性。

在我国, 新闻侵权并不属于法律规定的特殊侵权行为的任何一种, 因此也属于一般侵权。但新闻侵权又有着与其他侵权最显著的区别, 即其适用的举证责任分配要平衡“新闻自由”与“人格权保护”两者的关系。新闻自由是公民的基本权利, 是确保公民的知晓权, 进而参加国家、地区公共事务的前提, 是任何国家民主政治建设的前提。[4]而人格权作为公民的合法权益, 当然应受到法律的保护。不同权利往往是相互冲突的, 人们在行使或维护某一权利时, 总是会限制甚至损害另一些权利。如果相互冲突的利益不能同时得到满足, 最为棘手的问题就是如何对它们的重要性作出安排。在对不同利益的先后顺序进行安排的时候, 人们必须作出相应的价值判断。[5]法律的作用之一, 就是把不同权利之间的冲突维持在合理的范围内, 从而实现相对的平衡。新闻自由与人格权保护均有其合法性基础, 当他们的利益不能同时得到满足时, 如何进行举证责任分配以达到利益的最大化并将摩擦降到最小便成为我们利益衡量的首要目标。

二、我国司法实践中的新闻侵权举证责任分配及评析

从我国目前的司法实践来看, 人民法院在审理过程中, 并没有完全将新闻侵权行为视为一般侵权行为来进行举证责任分配。对其适用的分配制度主要有以下几种情形:1.由原告承担全部举证责任, 即“谁主张, 谁举证”;2.综合当事人的举证能力来分配举证责任;3.我国司法实践中还出现了大量的由被告承担“没有过错”的“谁报道, 谁举证”的举证责任倒置情形。

首先, 新闻侵权属于一般侵权, 所以在新闻侵权诉讼中适用法律规定的“谁主张, 谁举证”的举证规则, 是法律明文规定的, 也是当前司法实践中最为合理的方式。新闻媒体的消息来源主要来源于第三方, 多为言语评论, 被诉的也往往是媒体发出的言论, 这类证据不但不好记录、来源不易保存, 而且难以证明。即使能够证明, 也势必会损害新闻工作者与信息提供者之间的信赖关系, 久而久之甚至会破坏公民与政治国家之间的良性互动关系。再者说, 新闻报道真实性的标准与司法证据的标准是有差异的, 新闻工作者在报道时不可能也没有必要收集诉讼所要求达到的证据事实后才发稿件。所以一旦发生诉讼, 作为被告的新闻工作者多处于被动的情形, 基本上无法获得对自己有利的证据。在这种情况下如果不适用“谁主张, 谁举证”的规则, 而盲目按照其他举证责任规则判案的话, 新闻机构因举证不能而败诉的可能性极大, 这也说明了为何目前新闻机构的败诉率更高的问题。

其次, 法院裁量举证责任的负担仅适用于法律、司法解释没有具体规定的情形, 而新闻侵权作为一般侵权, 法律中明确规定适用举证责任的一般规则, 因此并不适用法院裁量举证责任负担的规则。再者说, 此规则作为平衡当事人之间经济利益的原则, 无法达到制裁加害人、抚慰受害者的效果。由于精神损害本身难以确定, 就更需要根据过错程度来确定加害人的责任, 而不应适用弹性较大的公平责任。[6]换个角度看, 新闻侵权的加害人往往是新闻机构及其从业人员, 受害人往往是公民、法人及其他组织, 双方的势力相差悬殊, 如果适用此规则, 那么判定新闻侵权责任的案件范围就会被扩展, 本来不应该承担侵权责任的新闻机构及其从业人员, 可能也要分担一部分责任, 这样的结果则又恰恰违背了公平责任原则的精神。

再次, 在司法实践中被运用的所谓“谁报道, 谁举证”的原则完全是对举证责任一般规则的曲解。“谁主张, 谁举证”的“主张”指需要作为证明对象的主张, 是指双方当事人在诉讼过程中向法庭提出的主张, 包括原告主张权利或者提出法律关系产生的主张, 以及被告主张权利或提出法律关系变更、消灭的主张等, 但绝不是诉讼外新闻工作者在新闻中针对某事件或某人物作出的所谓非法律概念的“主张”。堂而皇之地偷换概念, 无故加重了新闻机构及其从业人员的举证责任, 原告则仅需要举证说明侵权事实的存在即可, 这无疑让新闻侵权诉讼中的恒定被告胜诉的可能再次降低, 新闻机构及其从业人员再次抱着新闻自由的信念被推向被动的境地。

三、应当适用举证责任的一般规则

(一) 符合法律规定。

按照法律规定, 新闻侵权是一般侵权行为, 应当以过错为构成侵权的必要条件, 实行过错责任原则, 应当适用举证责任的一般规则, 即“谁主张, 谁举证”。侵权责任构成有四个构成要件:违法行为、损害事实、违法行为与损害事实之间的因果关系、主观过错。按照举证责任的一般规则, 这四个要件的举证责任全部由提出损害赔偿主张的受害人承担, 加害人不承担举证责任。

(二) 符合新闻侵权特殊性。

新闻报道是公民行使新闻监督权的重要方式, 撰写批评性报道和评价人或行为是新闻媒体发挥舆论监督功能的重要手段。新闻作为舆论监督的主体, 作为“群众的喉舌”, 是来自全社会, 又是面向全社会的, 大到国家安全, 小到街头巷尾, 报道各种社会现象, 揭露各种社会问题, 舆论监督工作的艰巨性不言而喻。但新闻工作者不是“超人”, 他们本身因知识、能力等多方面的局限性, 再加上时空和技术条件的限制, 往往不能出现在新闻发生的第一现场, 新闻的事实因此不容易确定, [7]也不可能对每个人、每件事、每条新闻报道都做到公平公正。再加上新闻讲究时效性, 既要真实又要快速, 而真实与快速之间总是存在着内在的紧张关系, 所以对于所有的报料, 新闻并无可能进行一一核实。再小心谨慎、八方取证, 也难免误述。若要媒体一概对其误述负法律责任, 容易造成其缩手缩脚, 使一些有价值的信息不能得到及时披露, 这就又伤害了公共利益。[8]因此, 不可能以科学家的标准来要求传媒和作者, 相反应该为新闻舆论创造一种宽松的环境。[9]再者说, 如前所述, 新闻侵权适用的举证责任分配的特殊性, 体现为要平衡“新闻自由”与“人格权保护”两者之间的关系, 适用“谁主张, 谁举证”既保护了受害人根据受损害情况进行诉讼的权利, 又为新闻自由创造了合理的空间, 使新闻机构及其从业人员在法律的保护下敢于进行舆论监督。

(三) 有助于减少恶意诉讼的发生。

新闻侵权诉讼的当事人双方势力相差悬殊, 直接导致法官及公众容易产生对相对较弱势一方的同情, 于是当事人滥用诉权就有了滋生的土壤。当事人以起诉的方式意图使新闻机构及其从业人员在诉讼中由于司法机关的判决而受到损害, 从表面上看, 恶意新闻诉讼行为直接侵犯了新闻机构及其从业人员的合法权益, 但从深层意义上看, 恶意新闻诉讼更是侵害了大众传媒的公信力, 甚至影响了整个社会舆论监督体系的正常运转。除此之外, 恶意新闻诉讼还浪费了司法资源, 严重破坏了程序正义, 损害了法律的权威。[10]适用举证责任的一般规则则能有效避免恶意新闻诉讼的发生, 侵权责任四个要件的举证责任全部由提出损害赔偿主张的受害人承担, 如果没有搜集到足够支撑诉求的证据, 那么就要面临败诉的风险, 诉讼成本和代价增高, 恶意新闻诉讼也就会减少了。

四、结语

举证责任分配制度几乎关系到诉讼的胜败, 在新闻侵权诉讼中如何分配诉讼当事人的举证责任关系到新闻媒体及受侵权人的切身利益, 更关系到我国新闻事业的发展前景。因此, 应当坚持举证责任的一般规则并加以完善, 排除后两种举证责任分配制度的适用。完善《民事诉讼法》举证责任分配制度, 加强对新闻监督权的保护是必要的。一方面, 法律既要保护公民及法人的人格权等合法权益;另一方面, 法律又要为新闻自由保驾护航, 使新闻媒体敢于成为政府的宣传门户和公民的“喉舌”。因此合理分配新闻侵权诉讼中的举证责任, 不仅能更好地保护民事主体的人格权, 而且能更好地保护“新闻自由”, 让媒体更全面地发挥舆论监督的作用。通过对举证责任分配制度的完善, 使侵权纠纷具有可诉性的同时, 对侵权纠纷也起到预防作用, 这才是法律应有的价值。

参考文献

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[8]刘文杰.德国法上名誉侵权的举证规则[J].四川理工学院学报:社会科学版, 2010 (5) .

[9]李国民, 王丽丽.新闻侵权:不可等闲视之[N].检察日报, 2009-02-23 (6) .