民间借贷标准合同(通用8篇)
因甲方资金需求,经甲、乙、丙三方友好协商,在平等自愿的基础上,达成如下借款并担保协议,供各方共同遵守:
一、借款金额: 万元(大写: 元整)人民币。
二、借款期限: 日,自 年 月 日至 年 月 日。
三、借款利率及计收方法:
1、如甲方按期归还乙方借款,乙方按月息 %收取甲方利息,利息按月支付,支付利息时间为每月 号。
2、如超过借款期限甲方未按时、足额还款付息,乙方可立即宣布债权提前到期,甲方应无条件立即返还借款本息,同时,利息计算标准变更为:自借款之日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。
3、如甲方未按期还款、付息,乙方有权要求甲方(含连带责任保证人)立即还款、付息,如导致诉讼的,因诉讼所产生的诉讼费、保全费(包含但不限于法院收取的保全费、乙方为采取诉讼保全而由担保公司或担保人提供担保物而产生的担保费等)、执行费及律师费等乙方为实现债权而支付的全部费用(以下简称实现债权费用)由甲方承担,连带责任保证人对此承担连带担保责任。
四、乙方在本合同签订之日起 日内一次性将借款 万元支付给甲方。支付方式为:转账支付 万元,甲方指定收款帐号 ,开户行,开户名(甲方指定收款人): ;现金支付 万元。乙方按照上述付款方式、金额,将款项支付到甲方上述指定账号和将现金支付给指定收款人后,即视为乙方履行付款义务完毕。
五、资金保证为保证乙方的`资金安全和甲方按时、足额还款,担保方特为甲方向乙方提供连带责任保证。担保方的担保范围包含但不限于:借款本金、利息、违约金、实现债权费用等。担保期限为借款期限届满之日起两年。
六、争议解决 在本合同履行期限内,双方如发生争议应友好协商解决,协商不成,双方同意由合同签订地 法院管辖。
七、本合同一式三份,三方各执一份,具有同等法律效力。各方未尽事宜可另行签订合同解决。
甲方 : 乙方:年月日 年 月 日
(一) 肯定民间借贷的合法性
在1986年我国所公布的《民法通则》中第58条第5项中提出“违反法律或者社会公共利益的民事行为无效。”在此条文中可以明确看出是对公共利益和受保护的权益进行了有效的明示行为保护, 对部分自由进行了干预和限定, 但是与此同时相对应的是对公共权益和受保护的权益对大自由化的保障, 这一条文结合《民法通则》就导致人们对于其所提出的违反法律或者社会公共利益出现了误解, 即认为违法或违反法律或公共利益的行为方式均视为无效。从而导致在司法认定中的“法”进行了扩大化应用, 使得违法的“法“包括了法律、法规、规章和其他的规范性法律文件, 只要违反上述文件或法律条款, 均视为合同无效。这就容易导致在一旦产生合同纠纷, 违法方往往会找出各种政策文件对合同的合法性予以辩驳, 导致出现合同违法, 不具备法律效益, 从而逃避责任与违法处罚, 这样的行为严重损害了社会经济的公平性, 违背了市场交易的诚信原则, 扰乱了社会主义经济体制和经济秩序。
(二) 否定部分民间借贷行为的法律效益
通过对上述问题所发生事件的反省, 我国颁布的《合同法》在第52条第5项中进行了明确规定:违反法律、行政法规的强制性规定的合同才被认定为无效。此条款重在说明能够对合同合法性予以否定的仅限于法律政策和行政法规, 其他下位阶的法律规范对不足以构成对合同违法性的认定。由次条款可以看出其主要是对合同的违法性认定加以了限制。但在实际的司法实践过程中, 这一条款未能得到彻底的贯彻落实, 地方法院往往在审理设计民间企业间借贷合同时对多依照的是我国最高人民法院所颁布的《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复》的相关条款予以执行, 即“企业借贷合同违反有关金融法规, 属无效合同”。但在我国的法律以及行政法规中, 对于民间企业借贷合同的管理规定最为适用的就是《贷款通则》第61条所规定的“企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。”但这其中所涉及的矛盾点和疑点却无法展示其公正性, 因为《贷款通则》是由中国人民银行发布的, 属于人民银行的部门规章, 布局本对合同效力进行否认的权利。因此人民法院也不能将其作为判定合同是否违法的依据, 不能确定企业间借贷的合法性, 此种做法也违背了我国《合同法》第52条第5项所规定的判定民间借贷合法的标准及准则。
(三) 打击涉及违法犯罪的民间借贷活动
对于此类案件的审理发展至今, 虽然在司法判定中已经引起了重视, 但依然没有减少对于民间借贷合同无效的判定, 更多的是依照“损害社会公共利益的合同无效”条款予以审理。在司法机关的审定中进行这样审判的举要宜居是:地方级行政规章是地方政府在行使政府职能时所发布的便于对于当地政府机关开展工作, 促进地方政府经济效益提升, 协调地方经济发展, 主导地方经济健康有序, 其所发布的行政规章必然具有一定的事实依据, 体现一定的社会公共利益。虽然作为下位阶的规范, 但若是合同违背其准则, 也必然带来一定的负面影响, 从而影响整体宏观经济, 损害了社会公共利益。在王利明先生的观点中认为:地方的规范性法律文件, 其出发点在于维护地方的社会公共利益, 若违反地方发行法律文件就必然带来对公共利益的损害, 其合同也将会被视为无效。然而, 在实际案件当中, 部分行为虽然违背了法律本身, 但却不一定危害了社会公共利益。
二、无效的民间借贷合同
(一) 有复利约定的民间借贷合同
复利在我国自古至今就是一个敏感的司法问题。在现今法制社会下, 我国《合同法》将借款合同单独列为一章进行规定与阐述, 并未作出明确规定, 而涉及复利的问题是在两个司法解释中有所涉猎。我国的部分学者对这些条款进行了分析, 认为, 我国在司法上并不保护复利的利益。第一个司法解释是1988年最高院所颁布的《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见 (试行) 》第125条:“公民之间的借贷, 出借人将利息计入本金计算复利的, 不予保护。”, 第二个是1991年所颁布的《审贷意见》第1条:“出借人不得将利息计入本金谋取高利。审理中发现债权人将利息计入本金计算复利的, 其利率超出第六条规定的限度时, 超出部分的利息不予保护。”在一个司法解释中明确阐述了国家司法对于复利不会予以保护, 对于复利作出了一个限定, 以国家利率作为审判标准, 标明一是不得将利息纳入本金, 而是复利超出国家利息的不予以保护。由此可见这两个司法解释存在一定的矛盾点和不相容性, 相互冲突, 根据我国《立法法》规定的, 在没有上位法规规定的情况下, 如果出现法律法规相互矛盾时, 需要遵照新法优于后法原则继续宁处理, 这就是说涉及的相关案件需要依照91年所颁布的《审贷意见》予以执行保护, 超过四倍利率的不予以保护。同类的案件可以找的条款可以参看重庆高院所颁布的《重庆市高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》, 在其13条中指出“出借人根据约定将利息计入本金请求借款人支付复利的, 只要约定利率不超出人民银行公布的同期同类贷款利率的4倍, 人民法院应予支持。”这就意味中在民间借贷过程中, 若涉及到法律允许范围内的复利应当予以保护。
(二) 为赌博而签订的民间借贷合同
对于为赌博而签订的民间借贷合同, 其主要分两种情况审定, 其一为, 贷款人对于借款人将款项用于赌博事宜并不知情, 借款人始终声称采用欺骗或其他方式导致贷款人对其借款签订借款合同的, 其合同不具备法律效益, 将依照可撤销的民间借贷合同一节予以处理;其二为, 借款人明知借款人所接款项为赌博或赌债的依照最高人民法院《关于依法妥善审理民间借贷纠纷案件促进经济发展维护社会稳定的通知》 (法「2011]336号) 规定所涉及到的赌博和吸毒贷款的分情况处理, 若形成赌债, 构成企债和胁迫的, 按照合同撤销处理, 若明知其为借贷赌博的, 依照《合同法》52条判决合同无效。
三、民间借贷合同效力认定后的风险防范措施
(一) 争取担保落实
截至到现在我国尚未出台具有正式意义的民间借贷的相关法律。就现在的社会经济发展而言, 民间借贷行为正在蓬勃发展, 其非但没有对我国的市场经济持续造成影响, 相反的还促进了市场经济的发展, 其解决了很多正规金融机构无法满足的部分企业和个人金融业务的需求, 分担了部分的额金融风险, 解决了中小企业和个人发展中所遇到的融资难问题, 解决了企业发展中的部分后顾之忧, 对于我国企业发展, 乃至国家经济发展也起着极大的推动作用。现在出现民间借贷市场行情的混乱与不可控制性, 更多的根源在于我国对于民间借贷的法规不完善所造成的, 政府出于维护市场紧急与金融稳定安全的考虑, 对于民间借贷一直持有否定的态度, 对其监管也一直游走在法律边缘, 使其在不断壮大中所出现的问题层出不穷。要扭转这种局面, 我们就需要对民间借贷转变态度, 将否定和打击转变为支持和肯定, 将其纳入法律正常的监管范围之内, 这一要求首先要做到的就是确定民间借贷的合法性和给予法律上的正式规定, 加以约束和管制。
(二) 进行合同公证
进行合同公证是民间借贷行为有利保障最有效的措施之一。虽然大部分民间借贷合同是有效的, 但是部分合同依然存在一定的风险。这种风险的主要来源就是民间借贷背后的一些列活动都有可能会影响到贷款人对最终借贷合同中的本息归还问题。对此, 笔者建议推广对单个的民间借贷合同进行专门机构的公正或者登记, 其主要目的在于保障民间借贷在促进经济发展的前提下的合法利益。第一就是由专门的机关对发生民间借贷关系的双方进行相关的资格审查, 有效的避免弄虚作假、隐瞒实情、非法吸收贷款的行为发生;第二进行公正和登记是对借贷双方及他人的一种公示, 公示其借贷行为的存在性, 也为借贷双方的信息进行了公示, 使得双方了解各自的信息情况做出更好的应对。这样就可以避免借贷双方可以对自身不利信息的可以隐瞒而造成不可挽回的损失, 影响民间借贷的信誉问题。
(三) 保存借贷凭据
因为民间借贷本身出于相对高回报的考虑, 其自身本身存在一定的风险, 所以在民间借贷合同中能够进行有效担保就能较大的保护双方的利益。这需要我们借鉴现代的投资担保公司的操作理念对现在的民间资本运作下的民间担保机构予以借鉴。这样成系统成规模的对民间借贷行为进行操作, 就容易组织力量对借贷行为的主体进行审查, 从而避免民间借贷的高风险, 维护借贷双方的合法利益, 满足资金需求的主题融资。担保机构作为担保方, 一旦借贷合同出现死帐、烂账, 那么借款方将把担保机构作为责任方予以起诉。相对个人而言担保方在获取自身利益后其必须剧本审查贷款方的义务, 同时因为其经营规模与专业性, 对于风险的规避能力也较强, 能够顺利的推动民间借贷行为的发展。
(四) 注意诉讼时效
对于民间借贷合同的诉讼时效性, 分为两种情况, 即民间借贷合同确定了还款时间和未确定还款时间的。若在民间借贷合同中签订了具体的还款日期, 出借人在合同还款日期抵达后所提出的归还借款的权利诉求在诉讼时其应当按照民法通则中所规定的以还款日期后一天开始2年记为普通时效。对于民间借贷合同中不定期还款的还款诉讼请求, 现在判定的有效时间准则是自借出人提出合理的还款时间, 待还款时间抵达后次日开始计算。由于在民间借贷合同中未确定还款时间, 出借人可以随时催要借款人还款, 但一旦走到司法程序, 在诉讼时本着诉讼时效的法律规定精神, 一般自提出合理归还日期后, 将民事权利义务关系的长期不确定性予以规定, 平衡借贷双方的权利义务关系, 基本依照最长20年的诉讼时效予以判决, 即, 从借贷关系发生之日起, 20年内出借人可以随时催要还款, 超出20年则丧失还款的胜诉权。
四、结语
民间借贷合同的使用已经越来越平凡, 不再局限于自然人之间, 也会发生在自然人与企业, 甚至是企业与企业之间。在我国未来法制建设与经济建设时, 我们要适当的加大对于民间借贷的支持甚至是扶持, 在政策上予以保护, 将民间借贷行为纳入法律保护范围之内, 通过法律条款的规定和规范来促进民间借贷合同的合法化和民间借贷合同的利益保障, 同时尽量通过规范化的、程序化的操作规避民间借贷合同中可能产生的不利影响。民间借贷合同的处理可能存在很多的经济问题、金融问题、法律问题以及社会问题, 本人学识有限, 若本文着存在不足或者疏漏在所难免。还望关于民间借贷的相关法律早日出台, 规范民间借贷行为, 维护民间借贷的权益。
摘要:民间借贷现今社会愈演愈烈, 仅在湖北境内前段时间所曝光的大型民间借贷案件就有两起, 蕲春1.3亿民间借贷融资案, 襄樊3000万借贷融资案逐渐浮出水面, 其对于市场经济的扰乱以及对中小企业的发展有着极为不利的影响, 也影响了社会主义宏观经济的发展。本文中将结合我国对民间借贷的法律条文条款进行研究, 结合民间借贷的实际情况, 对民间借贷合同的界定、特征以及认定依据、成立与生效等方面的内容, 结合具体案例对民间借贷合同的效力进行分析和研究, 进而对民间借贷合同效力认定后的风险防范进行探讨。
关键词:民间借贷,合同效力,对策
参考文献
[1]宋一鸣.我国民间金融的现状、问题与对策思考[J].财税金融, 2013 (1) :71.
关键词:民间借贷;非法吸收;公众存款
改革开放以来,国家经济迅速发展,中小型企业也随之迅速发展壮大,但由于我国金融体制相对僵化,中小型企业难以向银行等正规金融机构获得足够的资金,为了企业的生存与发展,大量中小型企业开始转向民间借贷。由于民间借贷具有手续简便、方式灵活、高效率低成本等诸多优点,在众多中小型企业之中大受欢迎,它不仅有助于解决中小型企业发展的资金困境,同时也为我国相对僵化的金融领域注入了一股清泉。但是与此相对的是,因为民间借贷缺乏监管,使得企业为了追求利益的最大化,极易越过正常民间借贷的法律边界,走向非法吸收公众存款罪的犯罪道路。因此,正确认定该罪,从而划定与民间借贷的界限,对有力打击违法犯罪,充分发挥民间借贷的积极作用具有重要意义。
一、非法吸收公众存款罪的司法现状
近年来,非法集资案件大量激增,非法民间借贷充斥其中,造成二者难以区分的现状,其中前几年引起公众广泛关注的“吴某”案件就是其中的特别代表,这个案件代表了当前关于非法集资的司法现状。吴某是浙江一大型企业的董事长,因采取各种违法借贷的方式非法集资累积达到7.7亿元,后被金华市中级法院经过一审判决其构成集资诈骗罪,处以极刑。从上述案件中我们可以看出二者存在共同点,就是非法吸收公众存款罪与非法民间借贷的界限的模糊直接影响案件性质的认定与刑罚的量刑范围。
非法吸收公众存款案件激增,司法实践中各种情况层出不穷,特别是民间非法借贷与非法吸收公众存款的界定更是其中重点和难点。针对此种现状,最高院于2010年出台了《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)。《解释》中关于非法集资的规定较为具体,对于正确认定非法集资行为大有裨益。但是该解释不能突破固有的立法模式,只能在现存法规的限制范围内做一些完善和修补。因此,《解释》尽管解决了一些疑难问题,但是对于民间非法借贷与非法吸收公众存款的清晰界定仍稍显欠缺。
二、学界理论关于非法吸收公众存款罪与民间非法借贷的界定标准
目前,学界对如何区分二者的界限存在不同观点:一是以集资的资金走向区分。民间借贷中的行为人借贷的目的是为了扩大企业发展规模,或者是为了解决生活中存在的资金困境;而非法吸收公众存款吸入资金,则是为了经营违法存贷款等相关特殊业务;二是以是否向不特定的社会公众吸收资金为标准区分。非法吸收公众存款罪的行为对象是不特定的多数人,而民间非法借贷的对象却是特定的相关人;三是以是否存在高额利息的意思表示进行区分。对比二者的利率,在非法吸收公众存款中,集资者一般向出资人表示出高额利息的意思表示,这种利率远高于正常的银行利率,从而吸引大批出资人。而在民间借贷中,借贷双方约定的利率大都在正常的银行利率的范围;四是以是否能在有限期间内归还资金为标准区分。能及时归还资金就认定为民间非法借贷,不能及时归还资金就成立非法吸收公众存款罪。
三、笔者观点
笔者认为上述四种观点都存在一定缺陷,不能清晰准确地界定非法吸收公众存款罪与民间非法借贷的界限,而要想明确二者的区分与界限,必须对二者进行全面的比较与具体的分析。因此,可以从以下三个大的方面来进行全面的衡量与分析:
(一)行为要件
(1)非法性。非法吸收公众存款罪成立的重要前提之一就是“未经有关机关批准”,也是非法性的一个重要方面。因此,关于“未经有关机关批准”的理解关系到本罪的认定,同时也是其与民间借贷的关键区分点。
(2)公开性。公开性是指行为人通过各种途径与方式向社会公众公开宣传其吸收资金的信息,并且该信息在公众间广泛传递。而且,公开宣传的方式多种多样,既可以公开宣传,也可以隐蔽宣传,不一定局限于《解释》中规定的四种方式,关键在于集资者吸收资金的信息是否在公众间广泛传递,如果为大众所知晓,就认定其宣传的方式具有公开性。而从民间借贷的特點来看,民间借贷中的借贷人一般都是特定的对象,不具有公开性。
(3)社会性。在《解释》中,社会性就是指非法吸收公众存款的对象是社会公众,即不特定的多数人。它是非法吸收公众存款的认定要件之一,也是区分民间非法借贷和非法吸收存款行为的关键因素。
(二)行为目的
非法吸收公众存款罪的主观目的必须是不具有非法占有存款为目的,行为人吸收资金主要用于经营存贷款业务和货币经营,扰乱了金融秩序的良好运行,严重危害了社会的稳定,应该予以规制打击,而民间借贷的目的是为了解决生产生活中所遭遇的资金困境,主要用于生产生活中,应该受到刑法的保护。
(三)行为后果
非法吸收公众存款罪的法益是国家金融管理秩序,它的危害后果,主要体现在两个方面:①影响国家金融秩序的稳定与运行;②造成大范围公众财产损失。而民间借贷行为并不会造成上述严重后果,民间借贷双方当事人一般是特定的主体,双方存在共同的信任感,而且民间借贷的主要目的并不是经营存贷款业务,而是用于解决生产生活中的资金问题,不会扰乱国家金融秩序,造成严重的社会危害结果。另外,民间借贷行为发生在小范围的特定主体之间,即使借款人无法归还借款,也只是会影响小范围人的经济利益,不会危害社会的稳定因此,从二者的危害后果的比较来看,二者行为后果的社会危害性与对公众财产的造成的损失是不可同日而语的。
综上所述,只有从非法吸收公众存款罪的法益着手,全面分析本罪的行为要件、行为目的以及行为后果,才能正确地认定本罪,划清二者的界限。这样才能够给民间借贷的发展提供一个宽容的生存环境,充分发挥民间借贷的积极作用,进而促进我国金融领域的健康发展。
作者简介:
贷款方:
借款方:
借款方为进行生产(或经营活动),向贷款方申请借款,贷款方业已审查批准,经双方协商,特订立本合同,以便共同遵守。
第一条
借款用途:(需合法用途)
第二条
借款金额:(人民币大写多少元整)
第三条
借款利息:(最高为银行同期利息的四倍)
第四条
借款期限:年月日 还款期限:年月日
第五条
保证条款:
1、借款方用汽车(牌号:,发动机号:,大架号:)做质押(需要交付质押物啊!);同时,乙方应提供汽车相关文件:行驶证正副本原件,身份证复印件,汽车钥匙1把。到期不能归还贷款方的贷款,贷款方有权处理质押品物。借款方到期如数归还贷款的,质押物由贷款方退还给借款方。
2、借款方必须按照借款合同规定的用途使用借款,不得挪作他用,不得用借款进行违法活动。
3、借款方必须按照合同规定的期限还本付息。
4、借款方有义务接受贷款方的检查、监督贷款的使用情况,了解借款方的计划执行、经营管理、财务活动、物资库存等情况。借款方应提供有关的计划、统计、财务会计报表及资料。
第六条
违约责任:
1、借款方如逾期不还借款和利息,贷款方有权要求支付违约金。
2、经双方协商一致,违约金为借款标的额的百分之三十。
第七条
本合同如发生争议由某某某法院管辖。(选择一个对你有利的基层法院,最好在里面认识人)
第八条
本合同如有未尽事宜,须经合同双方当事人共同协商,作出补充规定,补充规定与本合同具有同等效力。本合同正本一式两份,贷款方、借款方各执一份。贷款方:(签字)
身份证号码:
地址:
电话号码:
借款方:(签字)身份证号码:地址:
乙方(借款方): 身份证号码:
丙方(保证人): 身份证号码:
乙方为进行经营活动向甲方借款,丙方进行担 保。经协商,订立本合同,共同遵守。
第一条:本借款为乙方向甲方借款,丙方作为保证人为乙方担保,如乙方不能按时还款,丙方承担还款责任。
第二条:本借款用于乙方的合法经营活动。
第三条:借款金额为人民币肆拾万元整。
第四条:借款月利率为 2.5 %。
第五条:借款期限为20xx年八月三日至20xx年二月二日。
第六条:乙方按月支付甲方利息,每月于借款月满对应日前存入甲方指定账户,逾期按利息额的日1%计付滞纳金(存入日期以账户所在银行的对账单记录为准)。
第七条:借款到期一次结清本息。逾期按本息额的日1%计付滞纳金。
第八条:还款期限届满前,甲方如急需用款要求乙方提前还款时,应提前5日通知乙方,乙方应按时还款。
第九条:因本合同发生争议,由当事人协商解决。协商不成,可向人民法院起诉。
第十条:本合同一式三份,甲方、乙方、丙方各执一份。
甲方:
乙方:
丙方:
甲、乙双方约定上述借款的利率为 /月(不超过银行同期贷款利率的四倍),借款利息为每月 元。借款利息按月支付,甲方应于收到借款的当日支付首月利息,剩余利息应于每月度开始前支付。
第五条 还款方式
甲、乙双方约定,甲方还款方式采用下述第 种还款方式:
1、到期一次性还款;
2、每月等额还款方式,每月还款元整;
3、其他方式:。
第六条 甲方的权利和义务
1、甲方保证按本合同的约定,按期偿还借款本金、利息。
2、甲方保证其向乙方提供的一切资料、信息均真实、准确、完整、有效。
3、甲方在更改住所或通讯地址时须立即通知乙方,否则乙方的任何通知发送至本合同载明的住所或通讯地址均视为甲方已收到。
4、如有任何诉讼、仲裁,可能对甲方及其任何财产有不利影响时,甲方应及时书面通知乙方。
5、未经乙方同意,甲方不得将其在本合同项下的任何还款义务及其他义务让予第三人。经乙方同意后甲方将本合同项下的还款义务让予第三人的甲方承担连带还款责任。
第七条 乙方的权利和义务
1、乙方将根据本合同的约定将借款支付予甲方。
2、在本合同有效期间,乙方对甲方的任何违约或延误行为给予任何宽容、宽限或延缓行使权利均不损害、影响或限制乙方依本合同和有关法律规定作为债权人应享有一切权利,亦不能解释为乙方对任何违反本合同行为的许可,更不能视为乙方放弃对现有或将来违约行为采取行动的权利。
3、乙方无须征求甲方同意,可将乙方在本合同项下的全部或部分权利义务转让他人,在转让后书面通知甲方即可,甲方须继续向乙方的受让人履行其本合同项下的义务。
第八条 违约责任
1、甲方未按照合同约定的用途使用所借款项,应按借款总金额的30%向乙方支付违约金。
2、甲方延迟支付借款利息,应按借款总金额每日千分之五向乙方支付违约金。
3、甲方延迟偿还借款本金,应按借款总金额每日千分之五向乙方支付违约金。
4、甲方其他违约行为,应按借款总金额的20%向乙方支付违约金。
第九条 合同的解除
1、甲、乙双方经协商一致可解除本合同。
2、本合同履行过程中甲方经济状况发生变化对其偿债能力产生不良影响的,乙方有权单方解除本合同并要求甲方立即偿还债务,解除通知到达甲方之日起合同解除。
3、本合同履行过程中甲方发生延期支付利息,乙方有权单方解除本合同并要求甲方立即偿还债务,解除通知到达甲方之日起合同解除。
4、本合同履行过程中甲方擅自改变借款用途或在乙方指定的时间内未提供借款用途充分证明的,乙方有权单方解除本合同并要求甲方立即偿还债务,解除通知到达甲方之日起合同解除。
5、甲方为本合同借款提供抵押物(甲方物权或第三人物权)设定担保的,在本合同履行过程中担保物发生灭失、贬损、性质改变、权属改变、权属争议、担保物使用、占用、状态改变、涉诉、被查封、被扣押及其他改变致使担保物价值降低或产生瑕疵的,乙方有权单方解除本合同并要求甲方立即偿还债务,解除通知到达甲方之日合同解除。
7、甲方为借款提供第三人保证担保的,在本合同履行过程中担保人死亡、丧失担保能力、担保能力降低、涉诉或担保人资产发生灭失、贬损及其他改变致使担保人的担保能力降低的,乙方有权单方解除本合同并要求甲方立即偿还债务,解除通知到达甲方之日起合同解除。
第十条 争议的解决
本合同发生争议甲、乙双方协商解决,协商不能应通过以下第 种方式解决。
1、双方一致同意,若发生争议,任何一方均应向民法院提起诉讼;
2、双方一致同意,若发生争议,任何一方均提交北京仲裁委员会适用北京仲裁委员会仲裁规则进行仲裁。
乙方转让本合同权利义务的,受让人与甲方发生争议的,争议管辖按本条约定的管辖执行。
第十四条、附则
1、本合同自乙方完成出借义务时生效。
2、本合同中约定的通知,以电报、传真方式送达的,一经发出即视为已送达;以邮寄方式送达的,在投邮三日后,即视为已送达。
3、本合同首页中甲乙双方写明的地址、电话等联系方式为甲乙双方的送达地址。
4、甲方逾期支付利息或逾期偿还本金导致乙方通过追索实现债权的,实现债权的费用由甲方承担。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。
甲方: 乙方:
年 月 日 年 月 日
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一、现阶段我国民间借贷合同存在的问题
民间借贷较正规的金融借贷的优势在于:程序简便、形式灵活。这对于出借人和借款人在合同订立阶段比较便捷, 但在合同履行阶段及解决合同纠纷时, 潜藏着巨大的风险, 这也是民间借贷纠纷逐年增加的原因。我国民间借贷领域一直都存在着合同范本不统一, 权利义务约定不清晰的问题, 具体包括:
(一) 借款凭据五花八门
如借款合同、借款协议、借条、欠条、收条, 甚至是口头协议, 等等。其中, 借条和欠条不能充分证明借款债权债务关系的存在, 还可以是其他债权债务关系。而收条虽然是证明借款关系存在的一种证据, 但借款关系存在的基础及债权债务是否完全履行, 以何种方式履行, 在诉讼中达不到证据充分的证明标准时, 出借人会因此面临着败诉的风险。因此, 比较简单的借款借据或者口头协议的证据效力是有限的, 对于合同双方当事人来说都隐藏着风险。
(二) 条款及内容约定不明
一是借款利率方面的问题。如有的合同没有利率条款或者约定不明的, 即便出借人请求, 人民法院亦会按照无息处理。因此, 如果出借人要求借款人支付利息的, 应当在借款合同中明确约定利率及利息。二是借款期限的问题。由于大量的民间借贷基于熟人关系而产生, 出借人有时出于情感因素考虑, 没有约定还款的期限或者没有明确约定期限, 事后借款人却因没有约定期限或以无力偿还为借口拖欠不还而产生纠纷, 继而发生争议。三是借款用途的问题。当事人之间没有约定借款用途或者仅为口头约定, 若借款人不按照正当的用途去使用, 则出借人的债权的实现会面临一定的风险。四是款项出借方式的问题。借款合同没有约定款项以现金还是转账方式出借, 在没有约定的情况下, 发生纠纷时, 如出借人不能提供有效的证据证明款项已经实际支付给借款人, 仅凭收条证明借款关系成立, 则有可能面临被法院认定为虚拟债务, 从而面临败诉的风险。
(三) 违约责任不明确
违约责任的约定是对合同双方主体履约的保障, 当事人在订立合同时即应当清晰、明确约定违约责任, 便于守约方在对方违约时保护自己的合法权益。而目前使用的借款合同则大多没有违约责任, 根据有关法律规定, 当事人间对违约责任有约定的从约定, 没有约定的则按法律规定承担责任。因没有约定而按法律规定承担违约责任时, 我国《民法通则》及《合同法》及相关司法解释规定, 违约方只赔偿对方因违约所造成的实际损失, 对该实际损失当事人还必须提供相应证据加以证明。许多判例表明, 因当事人不能提供充分证据来证明违约方带来的损失, 而在诉讼中难以胜诉。因此, 在合同中明确约定违约责任更有利于保护守约方的利益。
(四) 合同印章类型不统一
在民间借贷中的民商交叉借贷中, 企业在签订合同使用印章时, 目的是确保交易的安全。但目前我国民间借贷领域, 合同双方或不了解印章的使用或故意规避, 致使使用的合同印章类型不一致, 有的是财务专用章, 有的是合同专用章, 有的是单位公章。因此, 有必要在合同范本中明确标明印章类型。
二、民间借款合同规范化的必要性
民间借贷行为的乱象丛生, 致使愈来愈多的民间借贷纠纷徒生枝节, 使各方当事人陷入无端的纠葛之中, 增加了交易成本。为了维护公平交易的角度来看, 对借款合同进行规范尤为必要。
(一) 规范的合同显现当事人的意思自治, 保障交易安全
一直以来, 我国的民间借贷合同没有统一的文本, 当事人之间签订的借款合同大多比较随意且简单, 为日后的诉讼纠纷埋下了隐患。根据法律法规制定统一的民间借款合同文本, 能够在某种程度解决这一问题。当事人如果采用规范的合同文本, 意味着选择了文本当中的条款来约束自身的行为, 且以合同约定的条款来要求对方按约履行。此外, 统一的民间借款合同文本, 既可在保证公平交易的同时, 又可以体现当事人的意思自治。在司法实践中, 由于出借人处于主导地位, 其向借款人提供借款合同时, 往往制定倾向于己方的合同条款, 例如, 违约条款、权利义务条款, 免责条款, 法院管辖地条款等, 将合同的风险及责任强加或隐性地附加给借款人, 使得借款人不得不接受或者根本不知道此条款的存在, 甚至即便知晓, 但由于借款人并不了解合同条款的含义, 而使自己置身于法律风险中。而制定统一的民间借贷合同文本则避免提供民间借款合同一方约定“霸王条款”, 确保当事人在签订合同条款的公平及透明, 维护当事人的合法权益, 降低风险。
(二) 规范的合同便于法官明察秋毫, 做到定纷止争
民间借贷的主体涉及的关系较为复杂, 一般表现为熟人关系, 操作起来比较简单, 只要一张约定比较简单的借条, 在此情况下, 发生纠纷时很难保护守约人的合法权益。因此, 借款合同在法院审理案件过程中具有重要的作用, 法院据此判断合同双方是否存在真实的债权债务关系。如果双方当事人签订的借款合同存在权利义务约定不明、借款期限不明等情况, 如果发生纠纷, 借款双方当事人各执己见, 且无法证明己方的主张, 这对法官查明事实真相无疑增加了难度。因此, 使用统一、规范的借款合同文本, 以明确规范的用语表述当事人双方的权利义务, 在发生合同纠纷时, 可以比较容易地举证, 从而避免合同当事人、人民法院对合同条款产生不同的理解和解释, 从而达到讯速、公正地解决合同纠纷的目的。
(三) 规范的合同降低诉讼成本, 减少诉累
虽然民间借贷存在很大的金融风险, 但民间借贷市场在我国的市场经济中扮演着重要的角色, 对于中小企业及急需资金周转的自然人, 民间借贷市场为其提供经营、改善经营现状的资金。规范的民间借贷合同文本, 能够明确的约定当事人之间的权利义务关系, 减少当事人因借款合同约定不明而产生的纠纷, 将纠纷消灭在萌芽状态, 无纠纷即无诉讼, 从而降低诉讼率, 避免当事人因借款约定不明而产生纠纷的诉讼成本, 节省诉讼资源, 减少诉累。
(四) 规范的合同提升当事人法律素养, 遵守交易规则
由于我国处于社会主义法治的初期, 人们对法律的了解也比较少, 而制定统一的民间借款合同范本, 将《合同法》规定的权利义务条款明确且全面的约定在合同范本中, 对于即将签订合同的双方当事人来说, 只需认真审核合同中的内容, 无需考虑合同中是否有欺诈条款或者倾向性条款, 同时, 双方亦可以根据合同的约定进行协商, 在法律允许的范围内, 根据意思自治原则, 约定双方均认可的权利义务。因此, 一份条款齐全、内容完备、合理合法的借款合同, 不仅可以清晰明确的约定双方当事人的权利义务, 同时, 也可以向当事人宣传借款合同法律知识, 使《民法通则》《合同法》等法律、法规的基本原则贯穿于借款合同的签订过程中。当事人通过使用借款合同文本前不断熟悉合同文本内容, 进而增强法律意识, 让法律不再束之高阁, 成为普通民众维护权利的有效工具。
(五) 规范的合同维护民间借贷秩序, 防范风险
由于民间借贷涉及的主体范围比较广, 既包括自然人、企业, 亦包括非银行金融企业, 成为民间、新闻媒体、政府普遍关注的对象。现阶段, 全国各地出现了大量“跑路”现象, 造成了民间借贷市场的混乱, 这不仅影响当地小微企业的正常发展, 更影响着中国经济这张大网下的民间借贷。因此, 通过司法解释或制定颁行统一的民间借贷合同文本, 能够在一定程度上确保自然人、法人和其他组织, 在不违反法律、法规的强制性规定条件下, 都拥有放贷借贷的权利, 对合法的民间借贷予以保护, 维护民间借贷市场的秩序, 保证民间借贷市场稳定、持续健康发展。
三、民间借款合同规范化的范本
为了保障市场经济秩序稳定, 确保民间借贷市场良性运转, 制定规范的民间借贷合同文本是其中的重要一环。
中国民间借贷合同范本 (简易版)
出借人 (以下简称甲方) :*********
证件类型: (若为自然人则为身份证, 若为企业或其他组织则为营业执照号码)
证件号码:*********
住所:*********
联系电话:*********
借款人: (以下简称乙方) :*********
证件类型: (若为自然人则为身份证, 若为企业或其他组织则为营业执照号码)
证件号码:*********
住所:*********
联系电话:*********
根据《中华人民共和国合同法》及相关法律、法规之规定, 甲乙双方在平等、自愿、协商一致的基础上, 就乙方向甲方借款事宜达成协议如下:
第一条:借款用途
本合同项下借款用于*********, 乙方不得以任何理由将借款挪作他用, 不得用借款进行违法活动。
第二条:借款金额
乙方向甲方借款金额为人民币 (大写) :*****元整, (小写) ¥*****元 (大小写不一致时, 以大写为准, 下同) 。
第三条:借款期限
借款期限为**月, 自**起至**止。实际借款日与到期日以借款人出具收到出借款项的借据为准, 借款借据为本合同的附件, 与本合同具有同等的法律效力。
第四条:借款利息
在合同约定的借款期限内, 月 (年) 利率为 (大写) ****, (小写) **%。
第五条:借款的发放
甲乙双方共同约定, 甲方采取下列第*方式将借款提供给乙方:
1.甲方采用银行转账方式, [一次性/分**次]将出借款项划入下列乙方指定账户:开户行:*********户名:*********账号:*********
2.甲方采用现金交付的方式, [一次性/分**次]将出借款项直接交付给乙方。
3.乙方在收到款项后向甲方出具借据。
第六条:借款的偿还
借款人选择下述第**种方式归还借款:
1.一次性还本付息法:即按借款到期日, 一次性偿还借款本金及利息。
2.一次还本、分次付息法:即按借款到期日, 一次性偿还借款本金, 按月结息。当月利息=借款本金×占用天数。
3.等额本金还款法:即借款期限内每期以相等的额度偿还借款本金, 借款利息随本金逐期递减并逐期结清。
4.等额本息还款法:即借款期限内每期以相等的额度偿还借款本息。
5.还款日 (结息日) :甲方放款的前一日为每月利息结算日。如遇法定节假日, 则顺延至下一工作日。
第七条:违约责任
1.乙方在还款期限届满时, 未能足额偿还借款本息的, 应另行向甲方支付全部借款本金**%的违约金, 并承担甲方为实现债权支付的全部费用, 包括但不限于律师费、公证费、交通费、保全费。
2.甲方不能按照本合同的约定向乙方发放借款的, 应另行向乙方支付全部借款本金**%的违约金, 并承担乙方为实现债权支付的全部费用, 包括但不限于律师费、公证费、交通费、保全费。
第八条:争议解决方式
本合同在履行过程中发生的争议, 由双方当事人协商解决;协商不成的, 双方均有权向人民法院提起诉讼。
第九条:合同生效
本协议经甲乙双方签字盖章之日起生效。本协议一式**份, 甲方执**份, 乙方执**份, 具有同等法律效力。
甲方:******乙方:******
合同签订地:************
签订日期:************
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民间借贷乱象频现
自今年4月以来,温州中小企业主“跑路”事件不时见诸报端。有媒体报道称,因资金链断裂而“跑路”甚至跳楼的温州企业主仅9月以来就高达25人。他们要么借了高利贷,但营业利润抵不上所需偿还的高额利息;或者自己担保的巨额资金连本带息难以收回。据央行温州中心支行数据显示,温州民间借贷市场规模达到1100亿元,有89%的家庭或个人、59.67%的企业参与。其实不光是温州,民间借贷已呈江浙沿海向内陆地区蔓延之势。全民似乎陷入了一场暴利驱使下的资本狂欢。在内蒙古鄂尔多斯,担保公司已达上千家,有直追温州之势。鄂尔多斯80%的人都在放高利贷,仅地下钱庄资金就有400个亿。江苏泗洪,一个贫困县却因高利贷催生出了“宝马乡”。当地村民在高息诱惑下,出现“家家放高利贷”的状况,甚至一些公职人员也参与其中。高息高收入,一时间,泗洪街头宝马、奔驰车云集。数月后,借贷大户“失踪”,停止付息,高利贷市场随即崩盘。在南北各地“全民借贷”的背后,是借贷利息的水涨船高。月息3分、5分已被视为正常,月息1毛、年化利率100%以上在很多地方已不再新鲜。多地民间借贷的利息已达到历史高值。不断高涨的拆借利息让民间借贷吸来了各路资金,像吹气球一样越吹越大,呈现出加速膨胀的趋势。今年三季度,银监会主席刘明康估算有3万亿的银行信贷资金通过各种渠道流向了民间借贷市场;而央行研究局年初的一份报告显示,我国民间借贷资金存量超过2.4万亿元,占借贷市场比重的5.6%。民间借贷的规模不断膨胀,泡沫终将破灭。温州中小企业促进会会长周德文坦承,目前放贷的机构、放贷的个人大量潜逃,温州企业接二连三倒闭的迹象,显示当地民间借贷已经处于危机大爆发的前夜。
民间借贷缘何疯狂
钱荒《新京报》2011年10月8日发表题为《温州中小老板称银行贷款难被逼转向民间借贷》的文章。文章说,东信集团董事长王崇焕对该报记者表示,温州中小企业资金链危机波及的范围很广,从东信集团的感受来看,企业最大的压力来自于过高的银行贷款利率。“目前企业实际的贷款利息已经达到了15%-20%,而一个正常企业的回报率在10%左右,这就等于所有的利润都不够给银行的。温州企业主为什么不想做实业了?就是因为做实业总是亏损。”王崇焕称,尽管不难从银行中贷到款,但是如此高的利息却令企业难以承受。他算了一笔账:一个企业若贷款20多亿,按照现在实际的利息算,每年就有3亿左右的利息要交给银行。“企业的资金越来越紧张,我们这些搞实业的信心都不是很足。”一位不愿透露姓名的企业主对记者表示,目前他的企业从银行中贷款仍然较难,即使贷到款,企业也没有那么高的利润支付利息。周德文指出,目前大部分企业资金链的断裂主要是由于银行和民间借贷对企业的逼迫。他介绍:“我们有一个会员企业也倒了,他的事例非常典型。这个企业主欠银行5000万元,银行承诺先还钱然后再贷给他。因为没有那么多现金,他就先借了短期民间高利贷来还给银行,结果还款后银行变脸不再贷款给他,民间高利贷又还不上,他只有跑路了。”浙江时代商务律师事务所主任邱世枝认为,除2008年金融危机余震的影响外,4万亿救市政策对中小企业资金链的断裂亦是不可推卸的影响因素。“4万亿下来后,政府加快投资、银行也不计风险地贷款,有些企业经不住诱惑,贷款几个亿投资房地产和太阳能,现在来看这两个行业都一落千丈,信贷用完了,又不能让企业倒闭,只能转向民间借贷市场,高利贷由此进来,也就是毒药进来了。”
歧视《人民日报》(海外版)2011年7月22日在文章《民间借贷为何火热异常?》中谈到,目前在我国,99%的企业是中小企业。他们对GDP的贡献超过60%,对税收的贡献超过50%,提供了80%的城镇就业岗位和82%的新产品开发,但是他们依然很难获得银行的青睐。在我们现有的金融体系中,商业银行特别是大中型商业银行占据着主导地位,以银行为媒介的间接融资是企业融资的一种主要方式。出于贷款安全性和盈利性的考虑,大中型商业银行盈利的天性就决定了它很难对中小企业融资给予足够的重视。而很多金融服务体系脱胎于计划经济时代,主体架构仍然是瞄准着大型企业。此外,目前面向中小企业的信用担保业发展滞后,为中小企业提供担保的专门机构很少,银行常常以中小企业贷款监控成本高、风险大,而不愿意放款。中小企业贷款的不良记录影响了银行的积极性。当前很多中小企业经营规模偏小,很难达到直接上市发行股票和债券的要求;管理基础薄弱,普遍缺乏良好的公司治理机制;资信度不高,财务制度不健全,透明度比较低;基础未做好,就盲目扩张。这些缺点更增加了企业融资的难度。
资产保值新华网2011年10月8日发表题为《专家称百姓参与民间放贷为资产保值》的文章。文章指出,中国民间借贷为何会引起如此关注?这与其规模过大有直接关系。“一方面金融机构信贷门槛提高,企业融资难、成本加大;另一方面在通胀压力下,老百姓手中的闲钱缺乏有效保值增值渠道。”厦门大学经济学院副院长李文溥指出,两方面的需求共同催热了民间借贷行为。一般来说,民间资金拆借大多是企业、个人的应急之举。但随着民间借贷利率越来越高、回报越来越丰厚,资金的流向已经变质,甚至没有人关心钱流向了哪里,只在乎高额利息能否到手。
治理乱象刻不容缓
人民网2011年9月26日的文章《资金链断裂危机四伏,揭秘民间借贷七大谜团》指出,央行2002年颁布的《中国人民银行关于取缔地下钱庄及打击高利贷行为的通知》规定:民间个人借贷利率由借贷双方协商确定,但双方协商的利率不得超过央行公布的金融机构同期、同档次贷款利率(不含浮动)的4倍。超过上述标准的,应界定为高利借贷行为,不受法律保护。根据中国人民银行温州市中心支行发布的《温州民间借贷市场报告》显示,温州民间借贷市场目前处于阶段性活跃时期,民间借贷利率也处于阶段性高位,年综合利率水平为24.4%。
眼下高利贷风行全国,其背后的根源还是在于我国持续紧缩的货币政策严重制约了企业的正常融资需求。高利贷泛滥不单是严重的经济问题。更是严重的社会问题。近来温州等地不断出现老板出逃,每一个出逃
老板的身后,都有数十个甚至上百个参与民间借贷的普通家庭在哭泣。随着越来越多的高利贷链条的断裂,越来越多的高利贷受害者积压已久的怨气最终将会引发一场社会大地震。
同时,由于过往的暴利行业房地产正在遭遇严苛的限购,而且金融管制依旧,投融资体系改革止步不前。于是,在高通胀和行政打压之下,过剩的流动性不得不寻找新的投资标的,而高利贷就成为各路资金自发推高的新一轮超高额利润行业。我们看到,高利贷收益越是高,就会吸引越多的实业家放弃实业,转而投入借贷行业。而高利贷规模越是大,高利贷崩盘越是快,坚守实业经营的企业倒闭也就越快。两相叠加,必然导致中国产业的空心化和失业率的上升。
《中华工商时报》2011年10月8日的《谨防民间借贷债务违约“多米诺效应”》指出,虽然美银美林发表的报告认为无需担心中国会出现自己的“次贷危机”,因为投资者已经对于温州出现的破产和“灰色借贷”失败等状况产生警惕,但现实状况亦令人堪忧。中小企业难做、实体经济难为,使很多企业家把企业生存与发展的注意力放到“转行”上来,炒房、炒稀土、炒古董、炒金融衍生品,再到眼下的民间高利贷,什么赚钱炒什么,以至于现在炒出了资金链断裂的问题。这场火爆借贷中的可怕之处就是一旦民间资本借贷出现问题便会像多米诺骨牌一般引发一连串的问题。不少中小企业既是债权人又是债务人,就像20多年前的“对缝”一样,一旦哪个环节出现了问题,上游下游都会随之出现不良运转。在我国,民营经济占据半壁江山,若不能很好解决民营经济的融资问题,那么中小企业的倒闭潮或会如滚雪球一般越来越大,最终危及我国的实体经济。
民间融资路在何方
《上海金融报》2011年10月8日的文章《给“民间借贷”一个阳光出路》指出,一味靠“堵”不是解决的办法,给民间资本一个合法的出路,引导民间借贷阳光化、规范化,当是根本之策。这就要求我们逐步放开金融市场,疏通民间资本进入金融领域的渠道,实现资本要素的自由配置。说白了,也就是打破现有银行的垄断体制。事实上,“新36条”已有类似规定,如“支持民间资本发起设立信用担保公司,鼓励民间资本发起设立金融中介服务机构”。民间借贷阳光化说起来也不过是“新36条”的具体落实而已。当然。要让民间借贷阳光化,风险监管必不可少。眼下除“不得高于银行同类贷款利率4倍”规定外,只有《贷款通则》和若干通知、解释。如何避免“民间借贷阳光化”成为变相鼓励“有钱人都去放高利贷”,监管部门必须深思。
人民网2011年10月10日的文章《要警惕高利贷危机引发产业链断裂》谈到,应对危机隐患需要采取一系列综合性措施,包括:央行要通过降低存准率紧急向货币市场释放流动性,同时适度提高存款利率,以提高存款人信心,遏制银行体系存款大幅度下降的势头;要严厉打击高利贷,尤其是要教育老百姓提高风险意识,不要被高息揽储的蝇头小利所迷惑;银行贷款要适度增加。以保增长为主,对生产最终消费品并有市场潜力的企业要保证贷款,对接近完工的大型基础设施建设项目要保证贷款,对保障房要严格贷款并专款专用,对新开工项目要紧缩贷款,对暂时可以停工的项目要停止贷款。国家要有意识地停止新的基本建设项目上马,防范基本建设项目摊子铺得太大。
链接——
据央广《中国之声》报道,温州市政府10月9日推出“一揽子”救市措施,防止中小企业出现资金链断裂。温州市人大常委会农资委副主任、派驻市工商银行联络组组长潘玉花介绍,联络组将全力协助银行机构做好银企融资对接,要求银行不抽资、不压贷,并协助银行了解贷款企业情况,防止中小企业出现资金链断裂。《新京报》10月8日指出,近期温州越来越多的企业主“跑路”已经引发了高层的关注。10月4日,国务院总理温家宝到温州调查中小企业发展情况,并明确提出提高对小企业不良贷款比率的容忍度以及加大财税政策对小微企业的支持力度等措施。中央人民政府网站10月12日公布。国务院总理温家宝12日主持召开国务院常务会议,研究确定支持小型和微型企业发展的金融、财税政策措施。会议确定,将提高小型企业的公司税起征点,将小型微利企业减半征收企业所得税政策,延长至2015年底并扩大范围;适当提高对小型企业贷款不良率的容忍度。随着政府的最终介入和多项扶持政策出台,中小企业的生存困境或将迎来曙光。
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