建设工程施工合同书(精选8篇)
甲方:湖北鸡笼山黄金矿业有限公司
乙方:湖北刊江建设工程有限公司
按照《中华人民共和国合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》及其他有关法律、行政法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,结合本工程的具体情况,双方达到如下协议:
第一条工程概况
1、工程名称:湖北鸡笼山黄金矿业有限公司零星改造装饰工程。
2、工程地点:湖北鸡笼山黄金矿业有限公司厂区内。
3、工程内容:副井井架及围墙刷外墙漆和充填站改造(以该工程设计图纸为准)。
4、开工日期:2011年3月29日,工期17天,2011年4月14日竣工。
5、质量等级:参照国家房屋质量有关要求。
第二条工程价款
1、执行鄂建〖2003〗43号文颁发《湖北省建筑工程消耗量定额及统一基价表》;鄂建〖2003〗43号文颁发《湖北省装饰装修工程消耗量定额及统一基价表》;鄂建〖2003〗44号文颁发《湖北省建筑安装工程费用定额》,材料价格按当时黄石地区信息价进行调整,人工费调至44元/工日。
2、工程结算如按四类工程取费。
第三条工程款支付方式
工程完工,经甲方验收合格后,办理工程结算,按结算额留5%质保金后,一次性付清。
第四条双方责任
1、甲方对工程进度、工程质量进行监督检查,办理隐蔽工程记录等事项和组织验收。
2、甲方及时解决施工中甲方负责解决的问题,配合协调项目施工。
3、乙方应严格按甲方施工代表指定的工作内容施工,严格按照施工和验收规范施工,确保工程质量和工期。
4、乙方应严格执行施工安全标准乙方负责所有工人的管理、安全、劳动保护、保险及给养,如有违规行为或授权益者,概由乙方负责;如工人遇有意外或伤亡情事,无论是否在工作当中发乙方自行料理,与甲方无涉。乙方或其人员因施工之过失,造成第三者及甲方或其人员身体或财产上的损害,应负损害赔偿责任。
5、工程竣工后三天内,乙方负责向甲方提交所有应由乙方提供的记录、资料。
6、乙方对施工过程所用的物资、施工项目的安全性负责。
第五条处罚事项
1、工期每延后一天,处罚乙方壹仟元。
2、工程资料提交每延迟一天,处罚乙方壹仟元。
第六条其他事项
1、本合同一式六份,双方、各执贰份。
2、未尽事宜,由双方协调解决。
甲方:湖北鸡笼山黄金矿业有限公司乙方:湖北刊江建设工程有限公司 法人代表:法人代表:
代表人:代表人:
拥有“土木工程合同圣经”美誉的FIDIC施工合同条件1999年版, 是国际招标、投标、签订承包合同以及费用支付、工程变更和索赔等方面具有国际权威的通用标准。与此同时, 为规范国内的建筑市场的规范性, 国家相关部门联合发布的2013版《建设工程施工合同 (示范文本) 》 (GF-2013-0201) , 为国内工程建设项目管理进行指导。对此, 本文通过对比分析两个合同范本合同价款支付条款的差异和共同点, 以便为合同管理和价款支付提供借鉴。
2 比较
两个版本见表1。
3 某政府BT项目的付款实例分析
3.1 项目背景
某市政道路, 由于修建时间较早, 通行能力已不满足交通量的增长, 严重影响了地区经济发展。对此, 为缓解政府财政资金压力, 并积极推进工程建设, 由地方政府采用BT模式融资, 以公开招投标方式选定BT投资建设方开展工程建设, 工程总投资约13.83亿元, 建设工期为一年半, BT投资建设合同是以国内施工合同范本为基础, 增加了融资、回购相关条款后签订的。为加强项目建设管理, 规范工程计量、资金拨付、BT建设期利息认定以及最终回购成本认定, 编制《资金计量支付管理办法》。项目图纸范围内的工程项目, 单价按审定的预算单价实施。施工方在申请进度款时, 须编制项目进度款报表, 并提供相关资料作为附件:已完工程的中间交工验收合格文件, 相关的材料报验、工程质量检测、工程中间交工等资料以及《中间计量表》, 计量表格由BT方指挥部、回购方指挥部、审计部门、设计方、监理方、施工方共六方签字确认。进度款报表报审计部门审定后, 再由BT建设方将建设资金拨至共管账户, 再从共管账户支付相关工程费用, 以便计算建设期利息。但未对延误付款和竣工结清付款进行明确约定, 延误付款和竣工结清付款的权利掌握在BT回购方手中。
3.2 存在问题分析
因为建设过程中未对延误付款进行约定, 导致在工程建设过程中, 因为房屋拆迁和工程建设的实际情况, 调整原图纸建设内容, 从而导致工程变更, 但因对变更工程增减价款的认定需要时间, 导致每月的进度款延期支付的情况时有发生, 鉴于之前未对延误付款的权责进行明确, 也未对延误方的惩罚进行约定, 按照合同约定, 工程建成验收后, 建设期即宣告结束, 届时计算BT建设期利息的共管账户也就不再进出款项。至此, 因延误条款的缺失, 进度款滞后造成建设期利息的损失也就难以认定, 双方也无法索赔。
因合同条款约定不细, 未对竣工结清付款进行约定, 为降低发包人付款风险, 通常会套用政府文件规定:在财务竣工决算审计完成前, 工程款只能付到合同价的70%, 即:在竣工决算报告出具前, 即使项目已经建成验收并移交, 达到付款条件, 也不能全额支付尾款。对此, 因项目结算审计周期长, 项目虽完成验收移交工作, 但还是只能获取70%的合同价款, 项目实施过程中的变更投资不能作为计算70%的基数。虽存在付款纷争, 但因发包方意见占主导地位, 监理单位意见仅作参考, 承包商的某些利益难以得到保障, 也难以获得因发包方原因导致延期付款的索赔。
针对进度款支付, 虽然在报审资料中明确了相关附件资料, 但因支付报表未能像FIDIC那样对增加的投资费用进行区分, 致使在支付进度款式时, 一些有争议的项目会含混过去, 导致最终结算时, 会出现部分已付款在进度款拨付过程中虽支付依据不充分但仍已支付, 而在最终结算审计时又认为不应支付的情况。发、承包双方争执不下, 结算无法推进, 对此, 审计单位会采取对竣工图重算的方法来认定某些费用, 这样一来, 失去了过程控制, 实时结算的意义。
4 总结
(1) 建议借鉴FIDIC对工程师赋予第三方独立审核、批准控制权, 并规定了承包商在实施有关的决议或者进行某项操作时, 应当首先获取工程师的批准或者认可[3]。从第三方角度给出客观的换页建议, 从而引导发包人做出正确决定。
(2) 建议借鉴FIDIC对于期中付款的一些规定, 明确付款资料的完善性和准确性, 并将报表明细化, 真正做到根据工程进度进行实时结算。
(3) 可以结合项目特点, 借鉴FIDIC关于延误付款的一些权责利益的约定, 在国内施工合同的专用条款中, 对延误付款进行一些约定, 以便结算时能有据可依, 使发、承包双方在工程建设过程中具有杜绝违约的意识, 避免付款延误情况的出现。
(4) 当地方政策与合同示范文本存在约定不一致的情况时, 可以参照FIDIC竣工报表及最终付款的约定, 在合同条款中明确付款要求和依据, 以便于结算。
参考文献
[1]中华人民共和国建设部, 中华人民共和国国家工商行政管理.建设工程施工合同 (示范文本) [Z].2013.
关键词:施工企业 合同管理 索赔
1 引言
合同管理作为建设工程项目管理的重要组成部分,已成为与质量管理、进度管理、成本管理并列的一大管理职能。合同管理中稍有失误即会导致工程亏本,承包商如何保证工程施工的顺利完成,争取更大的经济效益,变得越来越具有挑战性。根据国外经验,合同管理产生的经济效益往往大于技术优化产生的经济效益,因此施工企业应该加强合同管理。
2 建设工程施工合同管理存在的主要问题
2.1 法律风险防范意识淡薄 在合同的签订阶段以及签订后的履行过程中,施工企业法律风险防范意识淡薄,合同管理把关不严经常导致重大法律纠纷产生。由于缺乏法律和合同意识,在签订合同时,对合同条款往往未做详细推敲和认真决定就草率签订,特别是对违约责任,违约条件未做具体约定,而建设施工合同履约程度往往比较低,随意修改合同或违背合同规定的违约现象时有发生。在合同签订阶段的问题主要有:合同主体不当;合同文字不严谨;合同条款挂一漏万;违反法律法规签订无效合同等。在合同履行阶段的问题主要有:应变更合同的没有变更;应当发出的书函(会议纪要)没有发出或发出不规范;应签证确认的没有办理签证确认;应当追究的错过了诉讼时效;应当行使的权力没有行使;应当重视证据(资料)的法律效力的却没有得到足够的重视。法律风险防范意识淡薄给施工企业带来了巨大的经济损失,而发生损失时由于法律意识差往往又不能通过合理有效的途径挽回损失。
2.2 合同管理人员素质低,缺乏专业人才 建设合同涉及内容多,专业面广。合同管理是一项高智力型的工作,它是全局性、专业性、技术性和法律性很强的极其复杂的管理工作,对合同管理人员的素质要求很高。合同管理人员需要有一定的专业技术知识、法律知识和造价管理知识。目前施工企业合同管理专业人才的缺乏成为影响建设项目合同管理效果的一个重要因素。目前中小型建筑企业从事建设工程项目合同管理的人员,大多数是非专业出身,往往都是由经营部的一般经营人员担任,也有的是刚走出校门的大学生,对合同管理认识不足,业务水平较低,大部分合同管理人员仅充当资料员的角色。
2.3 合同管理体制不完善 施工企业不重视合同管理体系的建设,合同管理比较混乱。合同管理存在着明显的缺陷:一是企业合同管理责任主体错位,合同履行主体分工不明确,把项目部或项目经理作为合同责任主体,而企业法人则远离合同管理,造成企业法人对合同管理弱化。二是企业法人合同管理部门与项目部合同管理部门工作脱节。企业法人合同管理部门对项目部合同管理部门缺乏业务指导,项目部不能及时反馈合同履行中的信息,使企业合同履行中的关键问题缺乏合同专家的集体会诊,造成项目合同管理出现漏洞无法弥补。企业缺乏一套严谨的合同管理制度,合同归口管理、分级管理和授权管理机制不健全,对合同的审核、签订、履行、变更、中止或终止、解除及合同的监督考核全过程缺少必要的审查和评估步骤,未能实现系统化、规范化和科学化管理。有的施工企业合同管理程序不明确,该履行的手续不履行,签约随意性大,对合同审查、把关不够,权限设置混乱,缺乏对合同管理的有效监督和控制。
2.4 合同履行存在缺陷 不少施工企业一旦投标中标,施工合同与甲方签订后,合同就束之高阁,“合同”只是以文件形式转给项目经理部,合同交底往往流于形式,忘记了合同履行過程是实现权利义务的过程,而仅仅把它看成是生产的过程,不研究对照合同并从中找出问题,趋利避害。产生问题的原因主要有以下几种,一是没有做或不会做合同履行分析,出现问题才去查找原始合同文件。二是没有做或没有能力做合同交底,没有形成以合同为中心的技术交底,合同的责任无法在项目活动中体现出来。三是认为合同履行是经营部门的事,管理合同的部门不具体运用合同,真正要落实合同责任的部门和人员却不知晓合同内容。四是不注意合同履行中有利的证据收
集,发生纠纷后无法及时取证。
3 加强建筑工程施工合同管理的主要手段
3.1 普及合同法制教育 随着经济全球化的发展,建筑市场面临着国际化的挑战,《中华人民共和国建筑法》、《合同法》、《招投标法》的颁布和实施,为推动和加快我国建设事业的发展指明了方向,并提出了法律保障,它标志着法制化时代的到来。施工企业要想尽快适应新形势,必须加强培训学习,坚持经常性的学习制度,外部培训或聘请专家、知名人士进行内部培训,全员普及合同法制教育,了解施工合同,熟悉和牢记与自己有关的合同内容,使施工企业合法地参与建筑市场经济活动。通过全员参与,促使工程项目各部门、各环节互相衔接,密切配合,保证项目经营管理活动的顺利进行,达到工程项目高质量、高效益,满足社会需要。
3.2 培养合同管理专业人才 提高合同管理人员素质是企业合同管理的首要任务,合同管理人员包括专职人员,也包括企业主要部门的领导,如项目经理、总工程师、总经济师、经营部门负责人等。合同管理人员首先必须是优秀的工程技术人员,同时还必须熟练掌握和运用各种法律、法规;精通合同业务,熟悉合同履行和工程索赔管理。施工企业应重点培养有应变能力、坚持原则、知识面宽广的工程技术人员担任合同管理工作。通过对他们的培养,使他们能够应对施工合同管理中的各种复杂问题,发挥合同管理的纽带作用,为工程项目管理提供科学决策的依据。
3.3 建立健全合同管理体制 施工企业除了要建立健全合同管理机构,还必须根据我国《合同法》和相关法规以及企业自身的实际情况,建立一套完善的、可行的、合理的合同管理制度。主要要做好以下工作:第一,要建立合同管理的工作程序。合同管理的主要环节包括:合同的草拟、洽谈、评审、签订、下达、交底、学习、责任分解、履约跟踪、变更、中止、解除、终止等。在工程实施过程中,合同管理的日常事物性工作很多,要协调好各个方面的关系,使合同的实施工作程序化、规范化,按质量保证体系进行工作。第二,要建立文档系统。文档系统建立与管理对日后工程的索赔与反索赔有重要意义,合同管理人员负责各种合同资料和相关的工程资料的收集、整理和保存。建立合同目录、编码和档案,列入永久保存资料,从而有利于合同的存放和查找,并且为查询、检索合同条款,分解、综合合同条款等高层次服务提供方便。第三,建立报告和行文制度。总承包商和业主、监理工程师、分包商之间的沟通都应该以书面形式进行,或以书面形式为最终依据。这既是合同的要求,也是经济法律的要求,更是工程管理的需要。对在工程中合同双方的任何协商、意见、请示、指示都应落实在纸上,使工程活动有依有据。
3.4 动态管理合同履行 在现代市场经济中,合同交底更为重要,只有“按合同施工”才能在执行合同时不出或减少偏差。合同依法签订后,建立合同实施的保证体系,保证合同实施过程中的日常事物性工作有序地进行,使工程建设项目的全部合同事件处于受控状态,以保证合同目标的实现。施工企业应动态管理合同的履行,首先要作合同交底,分解合同责任,按合同的有关条款做质量、进度、投资、安全等目标工作流程图,抓好各目标的事前、事中、事后控制,特别是事前控制。对签订的各项条款必须牢记,找合同履行中可能出现的薄弱环节,提前制定各种减少合同纠纷的预防措施。在工程进展中,通过检查发现合同执行过程中存在的问题,并根据法律、法规和合同的规定加以解决,以提高合同的履约率。整个合同履行的动态控制过程按策划、实施、检查、改进PDCA循环方法行,从而达到有效的控制,保证项目目标的实现。
3.5 加强合同变更管理 在合同变更中,量最大、最频繁的是工程变更,它在工程索赔中所占的份额也最大。合同变更意味着索赔机会,所以必须加强合同变更管理。合同管理人员应记录、收集、整理所涉及到的各种文件,如图纸、各种计划、技术说明、规范和业主的变更指令,并对变更部分的内容进行审查和分析。经常检查与甲方往来的各种工程文件、记录、指示、信件等资料,以确认它们对合同的影响以及是否符合合同要求,以作为工程变更调整费用、工程索赔的基本依据。
3.6 加强合同索赔管理 工程承包方在合同履行中对工程索赔认识不足,缺乏推行工程索赔所需的意识和动力。因此,提高索赔意识是承包商亟待解决的问题。在合同签订后,应全面详细地分析合同条件,充分抓住合同中的漏洞,尽可能地捕捉一切可以索赔的机会。尤其在目前市场竞争积累,承包商均以低价中标的情况下,索赔是承包商实现盈利的一个重要手段。索赔要有证据,证据不足或没有证据,索赔就不能成立。
4 结语
市场经济实际上就是契约经济,伴随着市场经济的不断深化和建筑市场逐步完善,合同将发挥更加重要的作用,成为市场双方不可或缺的纽带。合同管理已成为工程项目管理的主要内容,做好合同管理将对工程项目管理的成功和取得较好的社会效益和经济效益起到事半功倍的作用。随着全球经济一体化,我国的施工企业面临的竞争越来越激烈、压力越来越大,施工企业只有加强自身合同管理,把好合同管理的各种关口,才能更好地适应当前竞争激烈的社会,才能站稳脚跟,才能取得更好的发展。
参考文献:
[1]郑素伟:企业合同管理存在的问题与对策[J].经济与法,2005(7):60-61。
[2]方葆青:《如何进行合同管理》,北京大学出版社, 2004。
[3]尹贻林:《合同法与工程合同管理》,天津大学出版社,2000。
发包人:二塘镇
村民委
承包人:
为加快二塘镇
村民委村巷道建设步伐,按质、按量、按期完成村村巷道建设工程,甲方确定乙方为施工单位。为明确甲、乙双方的权利和义务,经甲、乙双方协商,签订如下条款,以便共同遵守。
一、工程概况
工程名称:
村村巷道建设工程。
工程地点:
二塘镇
村
屯。工程内容:混凝土水泥路硬化。
资金来源:由
村民委“一事一议”村巷道建设项目专项资金支付。
二、村巷道建设工程合同价款金额:
万元整(¥
元)。
三、村巷道建设工程范围及工程单价
1、水泥路硬化长
米,宽
米,厚
米,单价按每平方米
元计,共计人民币
元。
2、水泥路砌石护墙长
米,宽
米,高
米,单价按每立方米
元计,共计人民币
元。
3、水泥路排水涵管
根,直径
米,单价按每根
元计,共计人民币
元。
4、其他工程量
四、工程建设工期
开工日期:2011年
月
日。竣工日期:2011年
月
日。
五、质量标准
乙方施工应按道路建设相应等级技术参数要求进行施工,工程质量达到合格等级标准。
六、安全施工
由于承包人组织施工人员在施工过程中违反安全操作规程出现安全事故,承包人应承担由此引发的一切后果。
七、工程款支付
工程款支付按照“一事一议”建设项目资金划拨程序支付。
1、工程预付款
开工前由发包人按照有关程序在工程项目款中预付
万元给承包人作为工程启动资金,承包人要保证工程按时开工。
2、工程款(进度款)支付
工程竣工,发包人认可验收报告后10天内,承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料,发包人按照约定的合同价款进行工程竣工决算,一次性付清所欠工程款。
八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工。
九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和相关程序支付合同价款及其它应当支付的款项。
十、本合同不尽事宜甲乙双方协商解决。
十一、本合同一式五份,其中甲、乙双方各执一份,二塘镇人民政府、县项目工程款管理单位、二塘镇财政所各执一份。
十二、合同生效
合同订立时间:
****年**月**日
合同订立地点:
本合同双方法人代表约定签字盖章后生效。
发包人:(盖章)
住所:
法定代表人:
电话:
开户银行:
账号:
承包人:(盖章)
住所:
法定代表人:
电话:
开户银行:
发包人(全称):(以下简称甲方)承包人(全称):(以下简称乙方)支持方(全称):(以下简称丙方)
依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,甲、乙、丙叁方就本工程施工事项协商一致,订立本合同。
一、工程概况
工程名称: 路灯亮化工程
工程地点:
工程内容: 市政道路路灯设备材料供应、灯具底座安装、灯具安装、管井砌筑、灯光照明调试。
二、工程承包范围
承包范围:上述市政道路两侧所有路灯的设备材料供应、管线安装、附件安装和管井砌筑、灯光照明调试、残渣外运及因此损坏的人行道修复。
三、合同工期
开工日期:2014年11月1日
竣工日期:2014年11月30日 合同总工期 30天。
四、质量标准
工程质量标准必须达到国家相关强制标准。
五、合同价款
本工程实行总价包干,总计工程价款 元,大写:,不足部分由乙方垫付,总结算时以财政评审为准。
六、结算方式:
该工程合同签订由乙方垫资施工,完工后经甲、丙方验收合格后一次性支付给乙方。
七、安全责任
乙方在路灯施工过程中,应安全施工,杜绝安全事故发生。
八、双方责任
1、甲方责任:
(1)工程完工后7日内组织相关部门进行验收,超7日不验收视为验收合格。
(2)甲方负责电源接放点。
2、乙方责任:
(1)严格按施工规范要求及国家质量标准施工。
(2)保证工期要求,确保工程如期完成。
九、特别条款
丙方作为本工程的支持方,全程监督乙方的工程质量,负责按合同约定拨付工程款给乙方。
十、本合同书一式叁份,甲乙丙叁方各执壹份。
十一、合同生效
合同订立地点:
本合同叁方约定 签字盖章 后立即生效。
发包人(公章):
法定代表人:
年 月 支持方(公章):
法定代表人:
年 月
承包人(公章):
法定代表人: 年 月
发包人:山河集团城市公园5#楼项目部(以下简称甲方)承包人:(以下简称乙方)
依据《中华人民共和园合同法》,《中华人民共和国建筑法》及其它有关法律、行政法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,经甲、乙双方多次协商,甲方决定将团风城市公园5#楼钢筋工程委托乙方施工,双方就本工程工事协商一致,订立本合同。
一、承包范围:团风城市公园5#楼钢筋分项工程的制作及安装(含预制钢筋在内)等全部工作内容(闪光对焊、电渣压力焊不在范围内)。
二、承包方式:本工程采取包工不包料的单包方式(其中扎丝由乙方自行承担)。
三、合同工期:本工程开工日期为年月日至年月日,全部完工,总工期为天,每拖延一天工期罚款贰仟元整,雨天、停水,停电达8小时,工期顺延。
四、质量要求;乙方必须按图纸及设计进行施工,钢筋的型号直径、绑扎的间距,几何尺寸,锚固长度,保护层等必须满足设计及规范要求,在施工中如有不合格的部位,必须返工重做,达到合格为止。
五、安全责任,乙方在施工过程中,所有施工人员必须配戴安全帽,施工机械必须专人操作,对所属所施工人员必须进行安全教育,保证施工安全。
六、工程造价及付款办法;本工程单价28.00元/m2,基础以下按钢筋用量据实结算,550元/吨,临时发生的杂工现场结算200元/工日。以上价格为原则性条款,如乙方工过程中安全、质量、进度、材料合理利用,达到甲方满意,甲方奖励乙方0.5元/平方米。
七、付款方式:甲方保证乙方施工过程中工人的生活费,零花钱、材料款。封顶之时付至工程款80%,尾款年底全部结清。
八、其它方面;本工程在施工过程中,乙方所需的一切机械及工具由乙方自备,乙方必须服从甲方,业主,监理,质检等部门的监督及管理。乙方在施工过程中,的确不能满足甲方的质量及进度要求,甲方有权终止合同,并不给予结算。
九、其它;本工程未尽事宜双方协商解决,本合同一式三份,甲,乙双方各执一份,存
档一份,自双方签字后生效,价款结算清楚后自然失效。
甲方(发包人):联系电话:
乙方(承包人):联系电话:
1、合同管理在建设施工的必要性
1.1 建设施工合同的概念
建设施工合同是指承包人按照发包人的要求, 依据勘察、设计的有关资料、要求进行施工建设、安装的合同。是承发包双方为实现建设工程目标, 明确相互责任、权利、义务关系的协议;是承包人进行工程建设, 发包人支付价款, 控制工程项目质量、进度、投资, 进而保证工程建设活动顺利进行的重要法律文件。有效的合同管理是促进参与工程建设各方全面履行合同约定的义务, 确保建设目标 (质量、投资、工期) 的重要手段。因此, 加强合同管理工作对于承包商以及业主都具有重要的意义。
1.2 加强合同管理工作的重要的意义
1.2.1 加强合同管理是市场经济的要求。
随着市场经济机制的发育和完善, 要求政府管理部门打破传统观念束缚, 转变政府职能, 更多地应用法律、法规和经济手段调节和管理市场, 而不是用行政命令干预市场;承包商作为建筑市场的主体, 进行建筑生产与管理活动, 必须按照市场规律要求, 健全和完善内部各项管理制度, 其中合同管理制度是其管理制度的关键内容之一。建筑市场机制的健全和完善, 施工合同必将成为调节业主和承包商经济活动关系的法律依据。加强建设工程施工合同的管理, 是社会主义市场经济规律的必然要求。
我们周围一些私企大搞基本建设, 经常邀请我们参与工程投标, 但是他们的合同意识很淡薄, 招标文件的规定很概括, 甚至没有详细的施工图纸, 要求施工单位根据常规进行报标、总价包干, 而且竞争单位很多, 评标时只看报价, 不看业绩, 施工中农民挡工、要求供地材等干扰因素很多, 这样中标后, 我们就要非常重视合同管理, 从合同订立开始, 必须明确合同所含的工程内容、工期、质量、合同价款或定价原则、付款方式、要求施工单位承担的风险范围以及违约责任等, 施工过程中更要注意收集索赔资料, 利用合同条款进行索赔或者反索赔, 并且按照合同规定及时回收工程进度款, 用我们正规的管理来影响业主, 使其顺应市场经济的要求, 规范工程管理。
1.2.2 加强合同管理是规范建设各方行为的需要
目前, 从建筑市场经济活动及交易行为看, 工程建设的参与各方缺乏市场经济所必需的法制观念和诚信意识, 不正当竞争行为时有发生, 承发包双方合同自律行为较差, 加之市场机制难以发挥应有的功能, 从而加剧了建筑市场经济秩序的混乱。比如, 尽管我们与业主签订了工程建设施工合同, 但有些业主不愿意采用示范文本, 认为太复杂, 采用示范文本的, 发包方在专用条款中又加入了许多不平等的条款, 把应由发包方承担的风险转嫁给了承包方;不遵循工程建设的规律, 盲目压缩工期, 在工程施工过程中, 不按合同规定支付价款, 造成承包方垫付工程款等等。有些承包方不按设计文件或施工规范要求进行施工, 影响建设方群体工程形象进度和质量。因此, 政府行政管理部门必须加强建设工程施工合同的管理, 规范市场主体的交易行为, 促进建筑市场的健康稳定发展。
1.2.3 加强合同管理是建筑业迎接国际性竞争的需要
我国加入WTO后, 建筑市场将全面开放。国外承包商进入我国建筑市场, 如果业主不以平等市场主体进行交易, 仍然盲目压价、压工期和要求垫支工程款, 就会被外国承包商援引“非歧视原则”而引起贸易纠纷。另外, 由于我们不能及时适应国际市场规则, 特别是对FIDIC条款的认识和经验不足, 将造成我们的建筑企业丧失大量参与国际竞争的机会。同时, 使我们的工程发包商认识不到遵守规则的重要性, 造成巨大经济损失。因此, 承发包双方应尽快树立国际化意识, 遵循市场规则和国际惯例, 加强建设工程施工合同的规范管理, 建立行之有效的合同管理制度。
2、合同在建设项目管理过程中的地位和作用
合同在建设项目管理过程中正在发挥越来越重要的作用, 具体来讲, 合同在建设项目管理过程中的地位和作用主要体现在如下三个方面:
2.1 合同是建设项目管理的核心
任何一个建设项目的实施, 都是通过签订一系列的承发包合同来实现的。通过对承包内容、范围、价款、工期和质量标准等合同条款的制订和履行, 业主和承包商可以在合同环境下调控建设项目的运行状态。通过对合同管理目标责任的分解, 可以规范项目管理机构的内部职能, 紧密围绕合同条款开展项目管理工作。无论是对承包商的管理, 还是对项目业主本身的内部管理, 合同始终是建设项目管理的核心。
2.2 施工合同是承发包双方履行义务、享有权利的法律基础
为保证建设项目的顺利实施, 通过明确承发包双方的职责、权利和义务, 可以合理分摊承发包双方的责任风险, 建设工程合同通常界定了承发包双方基本的权利义务关系。如发包方必须按时支付工程进度款, 及时参加隐蔽工程验收和中间验收, 及时组织工程竣工验收和办理竣工结算等。承包方则必须按施工图纸和批准的施工组织设计组织施工, 工期符合国家规范和业主的要求, 现场安全文明达到《JGJ59-99》标准和发包人的特殊要求, 向业主提供符合约定质量标准的建筑产品等。合同中明确约定的各项权利和义务是承发包双方的最高行为准则是双方履行义务、享有权利的法律基础。
2.3 合同是处理建设项目实施过程中各种争执和纠纷的法律证据
建设项目由于建设周期长、合同金额大、参建单位众多和项目之间接口复杂等特点, 在合同履行过程中, 业主与承包商之间、不同承包商之间、承包商与分包商之间以及业主与材料供应商之间不可避免地产生各种争执和纠纷。而调处这些争执和纠纷的主要尺度和依据应是承发包双方在合同中事先做出的各种约定和承诺, 如合同的索赔与反索赔条款、不可抗力条款、合同价款调整变更条款等等。作为合同的一种特定类型, 建设工程合同同样具有一经签订即具有法律效力的属性。在建筑市场, 施工承包方始终处于弱势地位, 如果不加强合同管理, 不及时收集索赔依据, 一旦出现纠纷, 即使诉诸法律, 也提供不出合理的证据, 比如:我们在施工中, 现场三通一平与合同规定的条件有很大的差别, 而我们的现场签证没有及时得到现场工程师与监理工程师的确认, 导致工程结算时不予认可, 给企业造成经济损失。所以, 合同是处理建设项目实施过程中各种争执和纠纷的法律依据。对于设计变更、现场签证、业主的会议纪要、相互之间的来往文件等合同文件的组成部分, 应该及时签订补充合同予以确认。
3、如何进行合同管理
3.1 签订合同前进行合同评审, 合同评审时要分清重点, 对合同关键性条款进行审核, 比如补充合同价款的确定, 合同价款的调整、施工单位承担的风险范围等;
3.2 合同交底工作到位, 对大型、特殊及每个板块的第一份合同进行认真的评审和交底, 让所有参与的人员都明确合同内容, 吃透合同条款, 向合同管理要效益;
3.3 实行过程控制和监督, 制订项目实施计划, 在施工项目实施的全过程中, 进行施工实际进度、成本与施工计划进度、成本的比较, 每月进行经济活动分析, 出现偏差及时采取措施调整。
对市场来说, 企业合同管理的重要性和必要性在于:实现企业对市场的承诺, 体现企业的诚信, 提升企业的品牌和形象, 使企业更牢固地立足市场, 实现可持续发展。
对企业来说, 合同管理的重要性和必要性在于:一方面使企业的生产经营与市场接轨, 满足市场的需要, 提高企业适应市场和参与市场竞争的能力;另一方面是使企业在履约过程中维护自身的合法权益, 提高企业经济效益。
合同管理必须是全过程的、全员的、系统性的、动态性的。全过程就是由洽谈、草拟、签订、生效开始, 直至合同失效为止。我们不仅要重视签订前的管理, 更要重视签订后的管理, 重视合同履行过程的管理。全员的, 就是要求每个施工人员都要重视合同管理, 不只是合同管理人员, 还包括预算人员、质量、安全等现场管理人员, 尤其是项目经理, 要严格履行自己的责任和义务;系统性就是凡涉及合同条款内容的各部门都要一起来管理, 包括项目部、生产部安全、技术质量部, 而不只是合同管理部。动态性就是注重履约全过程的情况变化, 特别要掌握对我方不利的变化, 及时下发设计变更、进行现场签证, 及时审定补充预算, 签订补充合同, 对合同进行修改、变更、补充或中止和终止。切不可以为合同签订了就万事大吉, 把合同束之高阁, 要防止由于合同管理不善而遭到的惩罚。
摘要:本文分析了建设工程施工合同管理的必要性, 说明了合同管理在建设项目管理中的地位和作用, 并提出了合同管理中的一些实际对策。
关键词:建设工程,合同,合同管理
参考文献
关键词:合同无效;赔偿;折价补偿;标准
一、建设工程施工合同无效的原因
由于建设工程施工合同是合同的一种具体形式,因此必然受到《合同法》的规制,我国《合同法》关于合同的无效规定了五种情形:①一方以欺诈、胁迫手段定理的损害国家利益的合同;②恶意串通,损害国家集体或者第三人利益的合同;③合法形式掩盖非法目的的;④损害社会公共利益的;⑤违反法律和行政法规的强制性规定的。通过分析我国《合同法》的有关条文,可以看出,法律对合同无效的规定表述的比较笼统,在司法实践中具体应用时没有具体的标准。建设工程施工合同在遵守《合同法》的一般规定的同时有着自身的特点,以下几种情况也会导致该类合同的无效。
1.承包人不具备主体资质
我国《建筑法》根据承包人的注册资本、装备和业绩等将企业划分不同的等级资质,并要经审查取得相应的证书,方可在规定的资质等级中从事建筑活动。根据该法的规定,此处的承包人不具备主体资质指的是以下情况:首先,合同已自然人的名义签订。处于对承包人的实力信任,发包人与其签订合同,此时合同的双方是承包人和发包人,自然人引起代表的只是能力有限的个体,不能作为合同的主体。以自然人的名义签订合同因违反法律规定而使得合同无效。其次,施工资质与工程级别不符。所谓的不符合,一是指承包单位没有建筑资质而冒充有承建资质或者冒用他人资质从而签订合同,该合同无效;再有就是超越资质范围承接建筑工程。这两种情况都是施工资质与工程级别不一致,这会导致发包人的工程质量得不到保证,是严重损害发包人利益的行为,据此签订的合同必然无效。
2.违反招标相关规定的
建设施工合同关系到的合同双方的切身利益,更关系到工程的质量,为了体现公平和保证工程质量,国家对涉及公众利益,一些大型基础设施工程或者关乎到国家利益的项目规定了招标的要求。根据我国《建筑法》和《招投标法》及相关规定,结合笔者的总结,认为因违反招标导致合同无效的,有如下几种情况:应当招标而为招标的;招标人泄露标底的;投标人联合,哄抬标价的;投标人与招标人纵向联合;投标单位少于法定数量。这些情况都是违背合同法精神的行为,不能保证工程质量。
3.违反分包、转包规定的
首先明确,我国法律并没有禁止工程的分包,只是对分包行为进行了严格的规定。在《合同法》和《建设工程质量管理条例》中允许承包人將承包工程的一部分进行分包,但是这种分包有着严格的限制。首先,分包的承包人要有相应的资质,不具备资质的合同无效;其次,要经发包人允许。这包括发包人的事后追认;复次,不得分包主体工程。承包人建设工程的主体部分能够保证工程的质量,将主体部分分包,合同目的不能实现,合同无效。最后,不得再次分包。
二、合同无效的法律后果
根据我国《合同法》的规定,合同无效的法律后果主要有两个:返还义务和赔偿责任。建设施工合同引起的法律后果主要也是这两个。
1.返还义务
建设工程施工合同无效后的返还义务,指的是合同双方的义务。其中最为重要的是合同价款的返还。因为合同已经被宣告无效,那关于工程完工且验收合格后的价款该如何处理的问题,学界存在着不同的看法。第一种观点从公平性角度出发认为,应该按照承包方所付出的代价给付工程款。《合同法》58条的规定:合同无效取得的财产应该返还;不能返还或者没有必要返还的,应该折价补偿。建设工程一般固定化,具有不可还原性。此时请求价款,明显不能返还,只能折价。因为折价的原因是合同无效,故折价不能以合同规定的合同价为标准,只能以承包方付出的代价即实际成本作为标准。第二种观认为应该以合同约定价款为给付标准。笔者认为该观点更符合实际。该合同是一种具体的合同形式,合同无效也有应该按照《合同法》中关于合同无效的规定进行处理,由此回归到《合同法》58条。在此要对“折价补偿”中的折价进行深入的理解。合同法关于该条规定在立法时没有对“折价补偿”进行限制性的表述,没有将“折价补偿”表述为“按照实际成本折价补偿”,其立法意图就是表示此处的“折价”标准应该是按照合同价。
2.赔偿责任
《合同法》在规定返还义务的同时,规定了赔偿责任“有过错的一方应当赔偿对方的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”分析该条款可以看出,如果导致合同无效的原因是因为违背了法律法规的强制性规定,而合同双方都没有过错的,此时双方承担的是返还义务,将根据无效合同得到的利益返还给对方。如果合同的无效,是合同当事方中的一方没有恰当的履行相应的义务造成的,此时双方中的一方或者双方存在过错,此时双方承当的是赔偿责任,过错方向无过错方赔偿相应的损失。合同签订的前提是双方处于自愿,在信任的基础上达成合意,由于过错方的过错导致了合同无效,给对方造成了损失,应当承当赔偿责任。
关于建设工程施工合同无效后的法律后果的分析,有助于人们正确的认识这个问题的本质,在司法实践中遇到相关的问题也能更好的进行处理。
参考文献:
[1]黄松有,《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》,人民法院出版社。2004年第1版,第6-9页.
[2]王元翔,《建筑法案例精析》,人民法院出版社,2003年第1版,第6-11页.
[3]陈少勇,《建筑工程施工合同纠纷的处理及合同管理》,法治与社会,2011年.
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