法学概论重点整理(精选4篇)
1、法的基本特征 14 法的基本特征是法所独具的并以此区别于其他上层建筑现象的种种重要属性。①法是一种行为规范,具有规范性。它向人们提供的行为模式具有一般性的特征,即在相同的条件下,一项法的规范可以被反复适用;其还具有可预测性,法的这种属性使得人们在社会生活中就会有意识地去做或不做一定的行为。
②法由国家制定或认可。在众多的行为规范中,只有法是由国家制定或认可的。制定和认可是统治阶级意志上升为国家意志即国家创制法的两种方式。
③法以国家强制力保证其实施并具有普遍的约束力。④法规定人们的权利和义务。
2、法的渊源 即法的表现形式 17 作为行为规范的法,必须由特定的国家机关通过一定的形式表现出来,才能为人们知晓、遵守,也才具有法律上的效力。这种用以表现法的规范的各种具体形式,法学上称为法的渊源或法的形式。
从历史上看,法的渊源是多种多样的,基本上可以分为两大类:一类是国家机关制定的各种规范性文件,另一类是国家认可的不具备文字形式的习惯。
①规范性文件是指国家机关在其权限范围内按照法定程序制定和颁布的具有普遍约束力的行为规范的文件,亦即通常所说的成文法或制定法。
②国家认可的不具备文字形式的习惯,即通常所说的习惯法或不成文法。判例也是一种不成文法。
除上述基本形式外,在奴隶社会和封建社会里,某些思想家、法学家的著作或宗教的经典,都可以成为法的渊源。
3、法系 18 一般认为,凡是在内容上和形式上具有某些共同特征,形成一种传统或派系的各国法律,就属于同一个法系。
西方法学家在法系的划分上也很不一致,但不少法学著作在论述法系问题时,多举英国法系、大陆法系、中国法系、印度法系、伊斯兰法系五大法系。这五大法系除大陆法系和英国法系外,其余的基本上已经成为法制史上的概念。
大陆法系是指欧洲大陆上源于罗马法、以1804年《法国民法典》为代表的各国法律,所以大陆法系也称罗马法系或民法法系。英国法系是指中世纪以来的英国法律和效仿英国法律传统的各国法律。
4、法与道德的关系 21 道德是社会意识的一种,它评价、褒贬人们的行为,以调整人们之间的关系,所以,道德也是一种社会规范。法和道德既然都属于上层建筑范畴,而且又都是社会规范,它们之间必然会有许多相同和相似之处。但是,法和道德是两种不同的社会现象,它们之间又有着质的差别。这些差别主要表现为:
①两者的产生和发展趋势不同。法是阶级社会特有的现象。道德则存在于人类社会发展的每一个历史阶段。原始社会没有法,却有自己的道德。在未来的共产主义社会中,法消亡了,道德则依然存在,并将得到充分发展。
②两者形成的方式和表现方式不同。法由国家制定或认可,通常以国家机关颁布的规范性文件的形式表现出来。道德是人们在社会实践中自发的、逐渐的形成的,它存在于人们的意识当中。
③两者实施所凭借的强制力不同。法以国家的强制力保证其实施;道德的实现则是依靠人们的内心信念和社会舆论。
④两者调整的范围不同。法调整的只限于必须以国家强制力予以保障的那部分社会关系,而且通常只限于对人们的行为提出要求,只起到规范人们行为的作用。道德调整的范围比法要广泛的多。它不但规范人们的行为,而且还对人们的内心世界提出要求。
⑤两者在体系上也有所不同。法是表现为国家意志的阶级统治意志,只有掌握政权的统治阶级才能使自己的意志被奉为法律。所以,一国之内只有一个法律体系。道德则不同。各个阶级都有自己的道德,并形成各自的体系。
法与统治阶级的道德在本质上是一致的。他们建立在共同的基础之上,体现同一阶级的意志,完成着共同的使命。它们相互作用、相互补充、相辅相成。法与被统治阶级的道德则是相互对立的,对法来说,被统治阶级的道德是一种异己的力量。
5、行政法规 32 行政法规是最高国家行政机关即国务院根据并且为实施宪法和法律而制定的关于国家行政管理活动方面的规范性文件。它是我国重要的且数量很大的一种法的渊源。其效力仅次于宪法和法律。
6、法的适用应遵循的原则 35、36 法的适用的基本要求可以概括为“正确、合法、及时”六个字。为了达到这个要求,在适用法律时必须坚持以下基本原则: 第一,公民在法律面前一律平等。公民在法律面前一律平等,是一项宪法原则,也是社会主义法在适用中必须遵循的一项基本原则。
第二,以事实为根据,以法律为准绳。以事实为根据,是指执法机关和执法人员对案件作出处理时,只能以客观事实为依据,而不能以其他任何别的东西为依据。以法律为准绳,是指执法机关和执法人员的一切活动都必须符合法律的要求,并且严格按照法律的规定处理案件。
第三,正确掌握各种规范性文件的相互关系。在适用法律时必须明确各种不同类别和等级的规范性文件的相互关系。特别是它们的效力问题,从而作出正确的选择。
7、法不溯及既往 36 这是关于法律溯及力的问题。凡是法律对其颁布前所发生的行为或事件不具有约束力的,就是不溯及既往。由于人们一般不可能按照尚未颁布的法律来规范自己的行为,因而法律不溯及既往应是法律适用的一项原则。
8、法律关系 40 法律关系是由法所调整的社会关系,这种社会关系表现为法律上的权利义务关系。法律关系,它的发生、变更和消灭,就必然要以统治阶级的意志为转移。任何一个具体的法律关系都有法律关系的主体、法律关系的内容和法律关系的客体这三个要素构成。
我国可以成为法律关系的主体有公民(自然人)、国家、国家机关、社会团体、企业事业单位、集体经济组织等。此外在我国境内的外国人、无国籍人或经我国认可的外国社会组织也可以成为我国某些法律关系的主体。
我国社会主义法律关系的内容是权利和义务。权利是法律赋予人们享有的权益,义务是法律规定的,人们应履行的某种责任。
我国社会主义法律关系的客体一般包括:物(可以为人们控制和利用的一切物质财富)、与人身相联系的非物质财富,行为(人的有意识的活动)、人体(包括生命,健康和身体以及与此相关的人身权益)。
9、法律事实 41 法所调整的社会关系是法律关系,但这不是说法创造了法律关系。法律关系的发生、变更和消灭必须有法律规定的一定情况的存在。这种由法律规定的能够引起法律关系发生、变更和消灭的客观情况,就是法律事实。
法律事实按其是否与人的意志有关,可区分为事件和行为两大类。事件,是指与人的意志无关的客观现象。行为是最广泛最普遍的法律事实。行为按形式可分为积极行为和消极行为;按其是否符合法律的要求可分为合法行为和违法行为。
10、实现法治的必备条件 52(1)维护法律的极大权威。法律的极大权威表现在内在和外在两个方面。内在方面是人们普遍的对法律的认同,以及由于崇尚法律而形成的情结即法律信仰。外在方面是人们普遍的以其自觉的行为来实践法律。有了这两个方面的统一,法律就会成为毋庸置疑、不容动摇的社会调整力量。
(2)完善法律体系。法治就是依法治国,因而法律就成为绝对必需的基本手段,而且法律的体系也必须是完善的。这就是要求在社会生活的各个领域中,都有事先制定出来的法律的调整,并尽量避免法律的空白和漏洞。
(3)强化民主法治。法治和民主是密切关联的,没有民主就是没有法治,没有法治也就意味着没有民主。
(4)坚持依法行政。一切行政行为只能在法律规定的界限内遵照法定程序实施。(5)保障公正司法。公正是法治的生命线,司法是公民权益受到非法侵害而得到法律救济的最后关口。所以,公正司法对于维护公民的权益进而对于国家的法治非常重要。
(6)搞好法律监督。搞好法律监督,特别是人民群众的监督,对于国家机关和公职人员公正、廉洁、有效地开展工作,对于全社会一体地守法都是极为重要的。它是实现法治的重要保证。
11、自治机关 91 自治机关是指各少数民族聚居的、实行区域自治的地方,行使自治权的部门,也是少数民族管理本民族内部事务权利的部门,是国家的一级地方政权机关。我国民族自治地方的自治机关是指自治地方的人民代表大会和人民政府。
12、保障宪法实施的制度 94 宪法规定,宪法是国家的根本法,具有最高的法律效力。国家维护社会主义法制的统一和尊严。一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为,必须予以追究。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。这一系列规定是确保宪法的根本法的地位,维护宪法的尊严和保证宪法实施的总要求。
(1)宣告本身作为国家根本法的最高法律地位
(2)明确规定,由全国人大和全国人大常委会行使宪法监督权,由全国人大常委会行使宪法解释权(3)现行宪法设立各种专门委员会协助全国人大及常务委员会行使宪法监督权(4)规定了严密完整的法律监督体系,即全国人大有权改变或撤销常委会的不当决定(5)对规范性文件的监督采取事先审查和事后审查相结合的方式
(6)规定公民对国家机关和国家机关工作人员的违法失职行为有提出申诉、控告、检举的权利,有依法取得赔偿的权利。
(1)-(6)来自百度百科
党的领导是保证宪法实施的关键。中国共产党是全心全意为人民服务的,为了人民的利益坚持真理,为了人民的利益改正错误。中国共产党规定,党必须在宪法和法律的范围内活动,一切党组织和党员的活动都不能同国家的宪法和法律相抵触。这是宪法得以实施最根本的保证。
保证宪法实施,各级国家审判机关和检察机关也都要在各自职权范围内,保证宪法和法律的实施,坚决做到有法必依,执法必严,违法必究。
13、对公务员奖励处分的方式 101 对公务员奖励分五个种类:嘉奖、记三等功、记二等功、记一等功和授予荣誉称号。对获得奖励的公务员、公务员集体,由审批机关颁布奖励决定,颁发奖励证书。获得记三等功以上奖励的,颁发奖章或奖牌。对获得奖励的公务员,按照规定标准给予一次性奖金。
公务员因违法违纪应当承担纪律责任的,依照公务员法给予处分。处分分为:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。公务员受处分的期间为:警告,六个月;记过,十二个月;记大过,十八个月;降级、撤职,二十四个月。受撤职处分的,按照规定降低级别。
14、民事权利能力/民事行为能力 123-125 民事权利能力,是民事法律赋予民事主体从事民事活动,从而享受民事权利和承担民事义务的资格。我国民法通则第九条规定公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。同时在第十条中规定,公民的民事权利能力一律平等。
公民的民事行为能力,是指公民得依自己的意思表示,通过自己独立的行为,取得民事权利和设定民事义务的能力,因而他不是一切人都具有的,也并非始于出生。法律确定公民有民事行为能力的根据是公民的意识能力,即辨认和控制自己行为的能力。法律根据年龄和心智的因素,把公民的民事行为能力分为三种:完全行为能力,无行为能力和限制行为能力。
15、物权 131 物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权,用益物权和担保物权。物权具有如下特征:(1)支配性。物权的支配性是指物权人可以直接对物进行支配,不需要借助其他任何人的行为。(2)对世性。物权的对世性是指物权的权利主体是特定的,而义务主体则是不特定的。(3)排他性。物权的排他性主要表现在两个方面,第一,物权具有直接排除他人不法侵害的效力;第二,同一物上不能同时设立两个内容相互冲突的物权。(4)绝对性。物权作为一种民事主体对特定之物直接进行管领支配,并排除他人干涉的权利,属绝对权的范畴。
16、所有权与债权的区别 134 139 财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。财产所有权是财产所有制在法律上的表现。债权是得请求他人为一定行为(作为或不作为)的民法上权利。
(1)债的主体是特定的两方当事人,即债权人和债务人。在债权关系中,权利主体和义务主体都是特定的;而在所有权关系中,义务主体是除所有人以外的任何人,是不特定的。
(2)债的内容,表现为请求履行一定行为(作为或不作为)的权利和履行此项行为的义务。债权人的权利一般只有通过债务人的行为才能得到实现。而所有权人的权利的实现则无须以其他人一定的行为为条件,所有权人以外的其他任何人均负有不妨碍和不侵害所有人的所有权的义务。
(3)债的标的,即债权人的权利和债权人的义务的共同对象,可以是物,也可以是智力成果,还可以是行为,而所有权关系的标的只能是物。
债权所反映的是社会经济生活中的流通、分配和交换方面的财产关系。所有权则反映对社会物质财富的占有、生产、消费方面的财产关系。
17、合同的担保形式 142
(1)保证。其是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作保证人。保证的方式有两种:一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。当事人在保证合同中约定,保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。
(2)抵押。其是指债务人或者第三人不转移财产的占有权,而将财产抵押作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人有权依法以抵押财产折价或者以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。(3)质押。担保法规定的质押分为动产质押和权利质押。动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照担保法的规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。权利质押指依法可以质押的权利作为债权担保的质押方式。
(4)留置。其是指在保管合同、运输合同、加工承揽合同以及法律规定的其他合同中,债权人按照约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定期限履行债务的,债权人有权依法留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
(5)定金(143)。其是指为担保合同的履行,当事人约定一方向对方给付一定的金额。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%。
18、不当得利 144 没有合法根据(即合同与法律上的原因)取得利益,并造成他人损害的,称为不当得利。不当得利人应负向受损害一方返还这种得利的责任,从而形成不当得利之债。不当得利的构成有以下要件:①必有一方获得利益的事实(从而与侵权行为有区别);②必使他人蒙受损害;③上述得利与损害之间存在因果关系;④得利并致人损害没有合同和法律上的依据。
19、知识产权 145 知识产权是个人或集体对其智力成果享有的专有权。这种专有权的内容包括人身权和财产权。知识产权主要包括:①版权(或著作权);②专利权;③商标权。
知识产权具有以下三个特性:①专有性(或称独占性、排他性)。它只能由特定的主体享有,非经其许可(或有法律的强制许可),任何人不得非法使用其著作、专利和商标,以谋取利益。②地域性。即在一国取得的知识产权只在该国境内有效,要寻求别国的保护则需按国际条约和该国国内法的规定,在别国重新取得知识产权或经别国承认。③时间性。即不得超过法律允许的保护期限。20、法定继承人的范围 163 我国法定继承人的范围是:配偶、子女、父母;兄弟姐妹、祖父母和外祖父母。其中前三者为第一顺序继承人后,三者为第二顺序继承人。法定继承人以外,依靠死者生前扶养的无劳动能力又没有生活来源的人,或者曾经扶养死者较多的人虽不列入继承顺序,但在分割遗产时应给以适当照顾,以保证他们的生活需要。
21、诉讼时效 168 时效是指时间在法律上的效力。权利人经过法定期限不行使自己的权利,法律规定消灭其胜诉权的制度成为诉讼时效。它的特征是:(1)必须已届满向法院请求保护其合法权益的法定期限;(2)有时效期限届满以前权利人未行使其请求权的事实;(3)除法律、法规另有规定的以外,超过法定期限的请求权,人民法院不予保护,即权利人的胜诉权归于消灭,义务人可以因此不再履行义务。
诉讼时效制度的作用,是为了稳定社会生活秩序,并便于人民法院及时调查案情和收集证据。
22、罪刑法定原则 222 罪刑法定原则的基本含义是:“法无明文规定不为罪”“法无明文规定不处罚”。我国《刑法》第3条规定:“ 法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”
23、犯罪构成 226 犯罪构成,就是依照我国《刑法》的规定,确定某种行为构成犯罪所必须具备的主观要件和客观要件的总和。每一个犯罪构成都包括下列四个方面的共同要件:(1)犯罪客体;(2)犯罪客观方面;(3)犯罪主体;(4)犯罪主观方面。犯罪构成是刑事责任的基础。
犯罪客体是指刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的社会主义社会关系。犯罪客体可分为一般客体、同类客体和直接客体。一般客体,是指一切犯罪行为所共同具有的,它反映一切犯罪的共同本质。同类客体是指某一类的犯罪行为所共同具有的客体,它反映该类犯罪的共同本质。直接客体是各个具体的犯罪行为所特有的客体,它反映该具体犯罪的特殊本质。一个犯罪行为只有一个直接客体的叫简单客体,有两个以上直接客体的叫复杂客体。
犯罪的客观方面。是指犯罪的行为和由这种行为所引起的危害社会的结果。任何犯罪都必须是人的行为;没有行为就没有犯罪可言。犯罪行为的表现形式分为作为和不作为这两种基本形式。犯罪结果是指犯罪行为对我国刑法所保护的客体造成的损害。在分析犯罪的客观方面时,必须查明行为和结果之间是否存在因果关系,即犯罪行为与危害结果之间的内在的、合乎规律的联系。
犯罪主体是指实施犯罪行为,对自己的罪行依法应负刑事责任的人。根据我国刑法的规定,犯罪的主体应是:第一,实施犯罪行为的人;第二自然人作为犯罪主体,应达到刑事责任年龄;第三,自然人作为犯罪主体,应具有刑事责任能力。犯罪主体可分为一般主体和特殊主体。具备上述三个条件的犯罪主体就是一般主体。在某些犯罪中,犯罪主体除了具备上述三个条件外,还必须具有特定的身份,只能由具有特定身份的人才能构成的犯罪主体称为特殊主体。
犯罪的主观方面,是指犯罪的主体对自己实施的行为及其可能引起的危害社会的结果所具有的故意或者过失的心理状态。
24、故意/过失 228 明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生,因而构成犯罪的,是故意犯罪。故意犯罪应当负刑事责任。故意犯罪有两种:一种是行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望这种结果的发生。这种故意在刑法理论上称为直接故意。另一种是行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且放任这种结果的发生。这种故意在刑法理论上称为间接故意
应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的,是过失犯罪。过失犯罪有两种:一种是行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见。这种过失在刑法理论上称为疏忽大意的过失。另一种是行为人已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果,但是轻信能够避免,却又未能避免,以致发生这种结果,这种过失在刑法理论上称为过于自信的过失。
25、正当防卫 229 正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,所采取的制止不法侵害,而对不法侵害人造成损害的行为。
根据刑法的规定,正当防卫应当具备下列条件:第一,必须是对不法侵害行为才能实行防卫。第二,必须是对正在进行的不法侵害行为才能实行防卫。第三,必须是对实施不法侵害的人才能实行防卫。第四,防卫行为不能明显超过必要的限度。
26、自首/立功 241 自首是指犯罪分子在犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的行为。自首是犯罪分子改恶从善、悔过自新的具体表现,因而刑法规定对于自首的犯罪分子可以从轻或者减轻处罚。
立功是指犯罪分子揭发他人犯罪行为、查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件的行为。刑法规定,犯罪分子有上述立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。
27、刑事附带民事诉讼 262 被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的,人民检察院在提起公诉的时候,可以提起附带民事诉讼。
人民法院审理附带民事诉讼案件,可以进行调解,或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
人民法院对于附带民事诉讼,原则上应当同刑事案件一并审判;只有为了防止刑事审判的过分迟延,才可以在刑事案件审判之后,由同一审判组织(合议庭)继续审理附带民事诉讼。
28、不起诉 267 不起诉,是指人民检察院对侦查终结的刑事案件审查后,确认依法不追究刑事责任,或可以免除刑罚,不将犯罪嫌疑人交付审判,而自行终止刑事诉讼的一项诉讼活动。
29、民事诉讼法的基本原则 275
(一)民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。民事诉讼当事人有平等的诉讼权利是指人民法院审理民事案件,对双方当事人在适用法律上应一律平等。在民事诉讼中,双方当事人的诉讼地位是平等的,任何一方当事人不能享有比对方更多的诉讼权利。
(二)根据自愿和合法的原则进行调解。现行法明确规定,这种调解必须是双方自愿的,协议的内容必须是合法的,而且不能将调解理解为民事诉讼的必经程序,不应久调不决。
(三)当时人自由处分民事权利和诉讼权利的原则。当事人根据自己的意志处分自己的民事权利和民事诉讼权利时,还须受到法律规定的限制,从而应受到法院的监督。
(四)人民检察院有权对民事诉讼实行监督。这是因为在社会主义制度下,民事诉讼当事人之间的权利义务纠纷往往与国家和社会利益有着直接或间接的关系。
(五)社会支持起诉的原则。这种社会支持起诉的原则,是国家干预原则的补充。这种社会干预只适用于对侵权行为提起的诉讼。
(六)同等原则和对等原则。一是外国人(包括外国企业和组织及无国籍人)在中国法院诉讼,同中国公民和法人有同等的诉讼权利义务;二是外国法院如果对中国公民和法人的民事诉讼权利加以限制的,我国法院对该国的诉讼当事人在我国的民事诉讼权利,实行对等原则加以同样的限制。
(七)诚实信用原则。这不仅仅具有法律上的意义,也具有道德层面的意义。30、国际法的渊源 313 国际法的渊源是指国际法原则、规则和制度的具体表现形式,国际法的渊源主要是国际条约和国际习惯。
国际条约是国家间的明示协议,是国际法的首要渊源。作为国际法渊源的条约,主要是那些含有一般性国际关系准则的多边国际公约
国际习惯是国际法的另一个主要渊源,国际习惯是国家间的默示协议,是各国重复类似的行为并被认为具有法律拘束力的结果。
各国法律体系中共有的一般法律原则也被认为是国际法的渊源之一,但是一般法律原则不是独立的国际法渊源,它只有经过所有主权国家的承认,才能构成国际法的渊源。
31、行政复议与行政诉讼的关系
行政复议与行政诉讼的联系主要体现为:
①产生的根据相同。都是基于行政争议的存在,用以解决争议的法律制度。
②目的和作用相同。都是为了防止和纠正违法不当的具体行政行为,保护公民、法人和其他组织的合法效益,保障和监督行政机关依法行政。
③审查的对象基本相同。行政复议与行政诉讼都以行政争议为处理对象,都要对具体行政行为是否合法进行审查。
④产生的条件相同。都是一种依申请启动的活动。两种程序的启动,都有赖于相对人的申请。
⑤行政复议与行政诉讼都是一种权利救济手段。两者都对行政主体的具体行政行为进行监督,纠正违法和不当。
⑥行政复议与行政诉讼都是由公民、法人或者其他组织提起,作为行使行政权的一方当事人行政机关无权提起。二者均适用不告不理的原则,都是一种依申请的行为。
⑦行政复议与行政诉讼适用的原则和程序也有许多相同之处。二者的受案范围基本相同,所作出的裁决种类和执行手段也基本相同。
行政复议与行政诉讼的区别主要体现为:
①处理机关不同。行政复议与行政诉讼的处理机关是不同的,前者是行政机关,后者是人民法院,即司法机关。
②性质不同。行政复议机关的复议行为属于行政行为,它是一种行政机关内部的层级监督制度,对相对人来说,这是一种行政救济的手段;而人民法院审理行政案件的活动属于司法活动,是人民法院对行政机关的监督活动,是人民法院行使司法权对行政行为的司法审查,对行政相对人来说这是一种诉讼救济的手段。
③受案范围不同。行政复议范围大于行政诉讼范围。属于行政诉讼范围的,必然属于行政复议范围;但属于行政复议范围的,未必属于行政诉讼的范围。
④审查标准不同。行政复议对具体行政行为是否合法与适当进行审查;行政诉讼原则上只对具体行政行为是否合法进行审查,对不适当的具体行政行为不予审查。
⑤处理权限不同。行政复议以变更原处理决定为常见,而行政诉讼则只能对显失公正的行政处罚予以变更。在行政复议中,审查机关与被审查机关属于同一系统主体,而在行政诉讼中,审查机关是司法机关,被审查机关则是行政机关,是两个不同系统的主体,它们受到行政机关与司法机关分工的约束。
⑥审理方式和审理制度不同。行政复议是行政机关内部的上级对下级的监督监督制度,是高层级的行政权对低层级行政权的监督,行政复议一般实行书面复议制度;而行政诉讼一般不实行书面审理制度,当事人双方必须到庭,相互答辩。行政复议实行一级复议制,也就是说对复议机关的复议决定,一般不得再请求复议;而行政诉讼实行两审终审制,当事人对一审裁判不服的,可依法向上一级人民法院提起上诉。
⑦法律效力不同。行政复议一般没有最终的法律效力,相对人对复议不服,还可以提起行政诉讼;行政诉讼则具有最终的法律效力,无论有没有经过行政复议的案件,一经行政诉讼,诉讼的裁判结果就是有最终效力的结果,不能再由行政机关复议。
(需记忆的标识)艺术是人类借助一定的物质材料与工具,借助一定的审美能力与技巧,在精神与物质材料、心灵与审美对象相互作用、相互结合的情况下,充满激情与活力的创造性劳动。既是意识形态,也是精神生产形态
形象性、情感性、审美性、创造性(基本特征)
(需记忆的标识)艺术创造的目的,主要是实现它的审美价值,它要满足的是人们心灵的渴求和精神上的需要,它要唤醒的是人们超越美学贫困的自创力。
艺术形态
(根据物化结构的不同——时间艺术、空间艺术、时空艺术。)
(根据形象符号体系的不同——造型艺术、非造型艺术、造型与非造型相协的综合艺术。)(深层的主、客观因素不同——双向组成、可能双向转化)外在、内在、外内在综合性 表现:主体精神和艺术家传达自我思想情致的方式,分为三个交叉性层次 特点:
强烈的主体性(在艺术创作中情感意向始终是一个不可缺少的最活跃的元素。)、对象化的存在(独创性是艺术的生命,个性是艺术的灵魂。)、美的形式构成★★★★
1、时间艺术(音乐、文学)音乐、文学(诗词)的艺术内涵、情感情绪的表达,都是在一个特定的时间序列里动态性地实现的。由于这种物化结构特性使这类艺术和时间结缘,在时间里显示它的生命活力和魅力,所以在美学上把它们称为“时间艺术”。
2、空间艺术(绘画=形线、明暗、色彩、雕塑=三度空间性)空间艺术的物化结构形式,主要是在一定的空间并列式地展开。
3、时空艺术(舞蹈)在空间里有程序的展开动态形象,又在时间里延续变动着空间样式
★★
4、造型艺术(绘画、雕塑、建筑等)一般诉诸视觉感官。符号体系是静态性的,带有按照自然原型准确塑形或变异塑形的特质,给人以视触感觉,仿佛是可以看见、可以触摸的实体存在。
绘画、雕塑属于造型艺术。摄影、工艺美术、民间美术、建筑的一部分,也可划归造型艺术,但又具有很大的独特性。
5、非造型艺术(音乐、舞蹈、建筑)一般诉诸听觉感官。符号体系是动态性的,带有超越物象原型、自由变化的特质,给人以听触感觉,仿佛是转瞬即逝、扑朔迷离、虚幻性的精神存在。
音乐、舞蹈是有代表性的非造型艺术。建筑基本上划归非造型艺术是因为它的某些音乐性特征。
6、造型与非造型相协的综合艺术(文学、音乐、建筑、戏剧·表演)是这种综合性艺术的代表性艺术形态 ——
三大戏剧表演体系★★★
正确处理演员的“自我”与戏剧中“自我”的矛盾是表演艺术独特的美学课题,基于上述命题产生了三大戏剧表演体系
斯坦尼斯拉夫斯基体系:忘我-酷似真实-寓教于情之乐 布莱希特体系:间离效果和史剧诗-本质真实-寓教于思之乐 梅兰芳表演体系:寓教于美之乐 —— 建筑
实用、坚固、令人愉快(三要素)★
古希腊三种柱式:多利亚式:庄重、森严、雄伟具有男性雄健之美;爱奥尼亚式:谨细、精致、温柔具有女性之美;科林斯式:布满雕饰、花盆具有高贵、华美的感觉。★★
(应用)艺术形态的构成的三种方式:★★
艺术形态本体不仅与物化结构和符号体系相关,而且与它深层的主、客观因素不同的组成方式——双向组成和可能双向转化相关。艺术形态深层的主观和客观因素组成方式,以艺术家自我主体性为出发点,获得不同的实现,大体有三种方式:
第一种方式:直接面向外在世界——通过外在世界展示内在世界。
绘画-雕塑-建筑 第二种方式:直接面向内在世界——通过内在世界折射外在世界。音乐 第三种方式:内在世界和外在世界的整体性显现。综合艺术、书法
这三种方式,都是“心”和“物”在艺术中的双向组成关系。其中经常由一方面转化为另一方面,既呈现为双向转化的微妙过程,又呈现为艺术形态的复杂性、交叉性、多元性和多层次性。艺术形态深层的精神构成方式只具有相对稳定性,不存在一成不变的模式。—— ★★★★
中国书法为什么能够成为艺术品?
书法,可归属于第三类艺术形态构成——内在世界与外在世界的综合性显现。
1、从象形因素出发,中国文字的发展成熟可以分为三期:纯图画期、图画做文字期、纯文字期
2、从用笔的因素讲中国书法艺术四要素:用笔、结体、意态、风神
★★★★
音乐:以流动的、有组织的声音表现人的思想情感,反映现实生活的艺术。
文学:通过语言符号这一特殊的物质媒介,通过诉诸想象,塑造形象、表达思想感情、表现生活的一门艺术。
美术:人们借助一定的工具和物质材料,利用平面或空间,创造出具有可视性的艺术形象,进而给人以美感的客观对象,又称造型艺术。
舞蹈:以人为物质材料以动作姿态为语言,在时间的流程中以占有空间的艺术样式来表达思想感情的艺术。((舞蹈的三要素:姿态、结构、动作)芭蕾舞是西方古典舞蹈最典范的形式孕育于意大利,发展于法国,兴盛于俄罗斯。)
戏剧:是一门集文学、音乐、舞蹈、美术、杂技等各们因素于一体,通过演员的表演,向观众展示艺术化生活的艺术。戏剧中最基本的情感符号是动作。戏剧动作是经过组织的连续性动作系列,它造就了一个完整的戏剧情境,还能预示未来的发展。道白是戏剧动作的精髓。
电影:以电影技术为手段,以画面和声音为媒介,在银幕上运动的时间和空间里创造形象,再现和反映生活的一门艺术
艺术的发生★
对于艺术的争论艺术界虽众说纷纭,但是公认的有以下两点:首先,承认艺术是人的创造物而非自然存在物;其次,艺术这种创造物的主要价值是供人们观赏,满足人的审美需求,而不是其他实际功利性的用途。
原始“艺术” ★★★(实用功利)
是人类最早的具有审美价值的作品,对于原始人来说它主要价值是实用功利属性而非审美属性,是后来艺术史概念上引发出的特定含义
★★★★
艺术起源于“劳动”(俄国普列汉诺夫、恩格斯)劳动说
俄国普列汉诺夫在《没有地位的信》中,通过对原始音乐、原始歌舞、原始绘画的分析,以大量人种学、民族学、人类学和民俗学的文献证明,系统地论述了艺术的起源及其发展问题,并且得出了艺术发生于劳动的观点。
恩格斯指出,“首先是劳动,然后是语言和劳动一起,成为两个最主要的推动力,在它们的影响下,动物的脑髓就逐渐地变成了人的脑髓”。——
艺术原是从非艺术活动中产生的。导致艺术发生的最初的也是最基本的动力,乃是人类的社会实践活动,尤其是为了维持自身生存和取得发展的生产劳动。艺术的发生不是偶然,它是为了满足人类的某种精神需要并由人自己创造的,而导致这种需要产生的原因和准备了艺术创造所必需的生理和心理条件的,则是人类的劳动实践。人类的美感最早来源于工具的加工制作活动中。
优点:艺术起源于劳动,虽找到了艺术发生的终极根源,并能解释部分原始艺术现象。
缺点:只注意到了劳动的具体艺术形态发生之间表面的、直接的联系,而没看到人类的劳动实践是通过对整个美术发生的动力系统中的各种因素,如意识与观念,本能冲动,社会组织形式,人类体质形态,人与自然的关系等间接地、深层地、广泛地给美术发生以影响的。
★★★★
为什么说艺术最早起源于劳动说(原始艺术与劳动生产的关系)
1、人类早期的艺术活动是和劳动紧密结合在一起的。它们或者本身就是劳动生产活动的一个组成部分,直接、间接地为生产劳动的目的服务。
2、原始艺术与劳动生产的紧密联系还表现在它所描写的内容上。如:原始氏族的洞穴画等。
3、劳动对艺术发生要作用,同样表现在艺术的形式方面。如原始艺术中的音乐、舞蹈都是和劳动紧密结合在一起的。
4、艺术与劳动的密切联系甚至可以从语源学上得到支持。
总之,艺术最初是从人类为了自身的生存和发展而进行的生产劳动之中萌发的。
★★★★
促使艺术发生的学说
1、模仿说:有关艺术起源的理论之一。认为艺术起源于人类对自然的再现模仿,系统论述这一理论的是古希腊哲学家亚里士多德。
2、游戏说:有关艺术起源的理论之一。康德、席勒、斯宾塞认为艺术起源于游戏。
3、巫术说:有关艺术起源的理论之一。认为艺术起源于原始氏族的巫术活动。首创一理论的是英国著名人类学家爱德华-泰勒。
4、表现说:有关艺术起源的理论之一。认为艺术起源于人类表现和交流情感的需要。持这一理论的有法国美学家维隆、雪莱等
艺术发展的继承性主要体现在哪几方面?★
历史的传承关系、艺术形式表象方面、内容方面、民族的艺术传统和创作方法 ——
北魏雕像秀骨清像:最早的北魏时期雕塑的佛像以麦积山的为典型,所谓的 “秀骨清相”是指长脸细颈、瘦削轻羸、衣褶飘举脸上露出一种洞查宇宙人生奥秘的哲人的微笑,一副超凡脱俗的出世之态。★ ★★★★
“三一律” :法国古典主义戏剧(尤其是悲剧)必须遵守的创作法则,其主要内容是“要在一地,一天内完成的一个故事,从开头直到末尾维持着舞台的充实。”
艺术在文化中的位置★★★
从总体上讲,文化大系统主要包括物质文化、制度文化和精神文化三大要素,在精神文化中,包含着艺术这个子系统。艺术作为一种独特的文化形态或文化现象,在整个人类文化大系统中占有极其重要的地位,一方面它始终参与和推动着人类文化的历史发展进程,体现和反映出人类文化的各个历史发展阶段,另一方面来讲,艺术又必然受到文化大系统的制约。
艺术与宗教、道德、哲学、政治和科学之间有什么样的关系?★★★
艺术与它们之间的相互关系表现在:一方面,艺术要受到哲学、宗教、道德、科学等其他精神文化的影响;另一方面,艺术也反过来影响着它们。所以艺术与宗、道、哲、政治和科学之间有着不能相互代替,但又相互影响、互相渗透的关系。具体去原版里看,P10。
★★★★
艺术的功能有哪些?
审美(最重要最基本)、认识、教育、娱乐、社会组织 ——
艺术的社会功用
答:艺术的社会功用有审美功用、认识功用和社会组织功用,其中审美功用是艺术的最重要和最基本的社会功用
其余功能说明具体去原版里看,P11。
★★★★ 艺术作品
是艺术语言的具体形态,是独立自在的艺术实践产品,是“意象”的物态化,是“有意味的形式”,是审美对象。——
为什么说艺术作品是独立自在的艺术实践产品? ★★详见P12 艺术作品是独立自在的艺术实践产品,它是艺术实践这种独立自在的活动产物。—— ★★★★
“意象”是艺术家头脑中的“意念”和现实生活中“物象”的结合体。
“意”是指:艺术家的思想情感和创作意图,“象”指具体生活中传达出来“意”的物象。
★★★★
六法论:(南齐)谢赫《古画品录》所提出的六法论是中国古代美术品评作品的标准和重要美学原则。根据唐代张彦远《历代名画记》的记述:“昔谢赫云:画有六法,一曰气韵生动,二曰骨法用笔,三曰应物象形,四曰随类赋彩,五曰经营位置,六曰传移模写。”六法论中所讲的“经营位置”即 构图
艺术作品的“意蕴“就是艺术作品内涵外显的一种精神意境或意味。指艺术作品呈现的客观存在于有限中体现出的无限,有只可意会不可言传的特点。★★★
简析艺术是一种语言体系。★★
艺术语言就是用以塑造艺术形象、传达审美情感和体验时运用的独特表现方式和手段,艺术家运用独特的材料工具等物质媒介来进行艺术创作,从而使得这门艺术具有自己的美学特征,这种独特的表现方式或表现手段,就称为艺术语言。
首先,艺术也是人们相互交流的一种途径与手段。
其次,艺术具有完备的语言体系,即艺术家不需要依赖其他语言、不求助于其他语言手段的协助就可以表达创作意图。——
各门艺术的艺术语言:★★★
1、美术的艺术语言主要有:点、线、面、体、空间、光线、色彩、材质、肌理等。其中点、线、面是描绘塑造形体的最基本元素。在美术语言中,色彩和光线是极富感情色彩的元素,而色彩则更具有情感性与象征性。
2、绘画以线条、形状、色彩、色调等艺术语言,构成绘画形象。
3、音乐语言的主要因素是旋律、节奏、调式、调性、节拍、和声、曲式等,旋律是音乐的灵魂。
4、建筑以空间组合、形体线条、色彩、光影、质感和装饰等艺术语言,构成建筑形象。
5、工艺美术以材质、造型、色彩、装饰等艺术语言构成工艺形象。
6、舞蹈主要以人体本身的动作作为自己的艺术语言来传达内在的思想感情,塑造舞蹈艺术形象。舞蹈是用动作“说话”的,其艺术语言就是“动作”,这种动作是经过高度美化和规范化,具有严格程式性、具有自身节奏和韵律的动作。
7、戏剧:演员表演是处于戏剧戏曲艺术中心地位,动作是戏剧艺术语言的最核心部分。
8、戏剧和电影都是综合艺术,二者的艺术语言带有综合性,既包含文学语言,也包含造型语言和音乐语言等因素,但又都有各自的特点,戏剧主要以演员的形体动作和台词作为主要表现手段,而电影则是以它自己的镜头、画面、蒙太奇等来创造出艺术作品,传达创作意图、塑造艺术形象的。
9、电影电视艺术统称影视艺术。影视艺术语言的主要特点,是强调接近于绘画的造型因素的表现力。表现手段包括镜头、画面、声音、蒙太奇等,能动地和逼真地再现生活的图景。(镜头是指电影摄影机从开机到停拍,只要中间不断开,所拍摄的这一段胶片所包含的画面。蒙太奇一词来自法文,是建筑学中一个名词的译音,是装配和构成的意思,借用到影视中就是实现画面、镜头、声音等电影元素的艺术组接,是影视艺术特有的重要表现手段。)
艺术语言的功能:塑造艺术形象、传达作品内容;艺术语言具有独立的审美功能。★★ 物象即是客观事物,它不依赖于人的存在而存在。也指艺术作品所创造出来的典型形象。★
★★★★
艺术是有意味的形式:
英国艺术评论家克莱夫.贝尔在他的《艺术》一书中提出,“在各个不同的作品中,线条色彩以某种特殊方式组成某种形式或形式的关系,激发我们的审美感情。这种线、色的关系和组合、这些审美的感人的形式,我视之为有意味的形式。有意味的形式就是一切艺术的共同本质。”“意味”是指那种不同与对自然物的美的感情,而是一种特殊的、神秘的、不可名状的审美情感,“形式”是艺术的核心,是艺术品内的各个部分和质素构成的一种纯粹的关系,意味与形式存则俱存,亡则俱亡。——
什么是有意味的形式
答:这是英国艺术评论家克莱尔-贝尔在本世纪初提出的一种艺术理论。即一切艺术的共同本质特征是有意味的形式。他认为有意味的形式就是激起人们的审美感情的形式,如绘画作品中由线条和色彩等因素以特定的艺术方法构成的形式或形式关系,就是“有意味的形式”。
艺术作品的双重属性是指:审美属性与商业属性,其中艺术的审美属性是艺术作品的本质属性。★ 为什么艺术作品的审美属性是本质属性★★
1、在本质上艺术作品是审美活动的产物。因为它所具有的客观属性——比如音乐作品中的音响效果、美术作品中的色彩——能引起人们的审美感受并因此而产生一系列的审美活动。
2、艺术作品的审美属性还表现在艺术作品的创造了美的新形式——艺术美,这是人类追求真善美的过程中孕育的智慧结晶。艺术美(或艺术美与现实美的关系):★★
是人对现实审美认识的集中表现。现实美是第一性的,艺术美是第二性的,艺术美是现实美的反映,深化和升华,是审美创造。艺术作品中的艺术美从根本上说来源于人类的现实生活,来自对大自然的深切感受,是艺术家对社会生活和自然界的审美体验和审美认识的物化形态。—— ★★★★
艺术价值与商品价值的关系(为什么要尊重艺术家的版权)
一般来说,艺术作品的艺术价值和价格基本是正比的,但从艺术本身来讲,艺术作品的艺术价值与商业价格具有不同步性的特征。作品的商业价格和艺术价值之间的关系问题是两种价值的评价标准。有差异就有矛盾。
尊重艺术家的知识产权和版权,不仅是对艺术家付出辛勤劳动的肯定,还是维持艺术价值与商品价值的平衡的重要法则。只有尊重艺术家的知识产权和版权,艺术作品的艺术价值才能得以长期稳定的体现促进艺术创作顺利进行,艺术健康发展。
★★★★ 艺术世界的构成
是由艺术家、艺术作品和艺术欣赏者三者共同构成的一个整体。艺术家及他的创作活动是艺术世界的主导因素。
艺术家的特点: 主体性、情感性、创造性。★★★
主体性:
1、艺术家是艺术创作的主宰。其表现在艺术家首先是个思想者,即成熟的世界观。还表现在艺术家必须是具有独立人格,淡于功名、志行高洁的人品以及为艺术献身的精神。
2、艺术家的主体性还在于艺术家主体的情感特点。所谓的情感主要是指艺术家对所表达事物的强烈情感倾向,有时称为艺术激情,这是作品产生强烈感染力的原因。
创造性:
1、卓越的艺术素质:审美感受能力和想象能力:观察能力和记忆能力;艺术素质与天才。
2、丰富的知识修养。艺术创作性要求艺术家要有丰富的知识储备和艺术修养。知识和修养是艺术家后天专业训练和文化教育的结果。具有自然科学和社会科学等多方面的广博知识对艺术创作非常重要。
3、高超的艺术技能。艺术创造性要求艺术家应具有熟练的艺术构思能力和运用一定物质手段将其创造意图传达出来的能力。
—— 艺术家需要具备哪些素质?★
丰富情感、个人天赋的敏感与纯真、丰富的艺术鉴赏与创造经验、广博的文化修养、高超的艺术技能。集体无意识:★
每一个民族都因为其自然环境、文化历史、生活条件、社会制度等因素的不同而形成了各自独特的民族心理,体现着各民族的审美特点,形成各民族的艺术精神。这些民族心理因素的影响毫不夸张的说,融入到了艺术家个体的血液、灵魂中,是一种“集体无意识”。
艺术创新★
是基于艺术传统发展而来的艺术表达内容、艺术表达方式的变革,是一种新面目、新风格的创造.艺术创新主要是观念的创新,作品形式、艺术语言、艺术技巧方面的创新只是内在创新变化的一个反映。艺术创新就是超越,超越前人、超越同时代其他人以及超越自己。“重复”就意味着艺术生命的完结,对别人的重复就是没有创造性地模仿别人。——
为什么说创新是艺术家的使命?(艺术家的生命在于创新)★★
1、创新是社会生活演进的客观要求。人类情感的丰富性、更新性要求艺术家不断创造。
2、创新是艺术欣赏者审美需求变化决定的。求新、求奇是艺术欣赏心理的特点之一。
3、创新是一个艺术家的价值体现所在。“重复”意味着艺术生命的完结。艺术家只有不断进行创造,才能保持其艺术的生命力。
艺术创新与艺术个性
艺术个性的内涵:所谓艺术个性就是在一定的先天条件、世界观、生活体验、艺术修养基础上所形成的独特审美理想、感情气质及艺术才能等体现出来的独特性。艺术家的个性在艺术创作中起着主导作用。艺术家的艺术个性使其得以进行创新的内在原因。个性是一个艺术家区别于其它艺术家的标志,没有形成独特个性的艺术家的作品是缺乏独特感染力的。
个性创新与艺术风格与艺术流派★★★
艺术创新根源于艺术家独特艺术个性的形成,而艺术家艺术个性的成熟外化于艺术作品就形成了艺术家的艺术风格。艺术风格是艺术家个性成熟的标志。而艺术风格相近的艺术家集群就形成了艺术流派。艺术家怎样才能有所创新?★★
强化创造意识、高扬开拓精神、积极碰撞与独处感悟互补、信赖直觉、捕捉灵感、合理处理继承与创新的关系,在继承中寓于创新。注重艺术个性与艺术创新的关系。在尊重艺术家先天性格和气质类型的同时扬长避短。
艺术家的作用与价值★★★★
艺术家是社会分工的产物。是人类社会发展到一定阶段后审美需要的体现。作为人类精神产品的生产者,他对人类自身完善和寻找人类自身价值上所起的作用,是从事其他社会职业的人所不能代替的。人类社会之所以需要艺术家,是因为人类需要表达对社会生活的审美感受,作为专门从事审美创造的艺术家来说,其存在的根本价值在于通过记录、反映时代的社会生活并表达其评价和感受,以此来体现其所处时代的审美理想与审美追求。
首先,艺术家的作用体现在艺术家的劳动成果中。
一、艺术家通过作品来记录生活
二、艺术家通过作品来表达人类感情体现审美理想
三、艺术家通过作品来体现人类理想
四、艺术家的艺术作品还有调剂人类精神的作用。
其次,除了通过艺术作品体现自己的作用和价值,艺术家本身以个人的人格魅力也启迪着人们的思想,以自身个人魅力对人产生启示也是艺术家作用与价值体现的重要方面。——
艺术家的价值★
艺术家的价值是指艺术家存在的意义。艺术家的价值可分为社会价值与本体价值两种。艺术家社会简直的高低在于他对社会所起到的实际作用的大小。艺术家的本体价值是指艺术家对社会可能起到的作用,或者说他具有对社会发生作用的潜在能力。艺术家的本体价值一般大于社会价值。艺术家的地位★★
艺术家是其艺术世界的主宰。艺术家的地位是随着人类社会发展而变化,其地位形成是一个历史的过程。艺术家被誉为“人类灵魂的工程师”
我们应该正确认识艺术家的地位。
1、不论艺术家从事哪种艺术创造,其社会角色等同于其他社会劳动者。
2、艺术与文化中的其他门类有着同等的地位。
3、政治经济是人类社会关系的基础,同样是艺术存在及发展的基础,艺术家的地位也必定受到来自政治、经济基础及其他方面社会因素的影响或制约。
艺术创作★
是指艺术家、创作者精神实践活动,是艺术构思和意向物化的过程。
艺术创作活动是艺术家在创作欲望的推动下,运用一定的艺术语言和艺术表现手法,通过艺术的加工和创造,将自己的生活体验与思想感情转化为具体、生动、可感的艺术形象,将自己的审美意识物化为艺术作品。
艺术自律性与他律性
艺术他律性:艺术作为整个文化系统的一部分与其他精神、文化现象--政治、宗教、哲学、法律等相互理论观点相互影响。
艺术自律性:艺术自身的规律。艺术自律性是自在自为的,在人类艺术地认识世界、审美地体验世界的无限推移深化着、丰富着、发展着、拓展着。
艺术自律性与他律性处于往还张弛的交织中。曲线形、迂回式的发展。
★★★★
创作理论及创作类型
(1)再现论及再现性艺术(2)表现论及表现性艺术(3)构成论实验性艺术(4)自然论及中国艺术的精神
一、再现论及再现性艺术
定义:再现论,是表述艺术创作过程中,艺术家内部主观世界和外部客观世界互相关系的理论。侧重于对外部客观世界的再现和模仿,通过外部客观世界表达内部主观世界的艺术理论、艺术创作统称为再现论、模仿论和再现性艺术、模仿性艺术。
代表人物:西方阐述艺术再现自然的理论最早的人物是苏格拉底
达芬奇是再现论的阐发者和实践者,艺术家的心灵应该像镜子一样映照自然。
再现论和再现性艺术与现实主义艺术的关系:再现论和再现性艺术,多以现实主义的某些基本原则或元素为原点,加以拓展的。
二、表现论及表现性艺术:
定义表现论是表述艺术创作中内部主观世界和外部客观世界相互关系的理论。侧重于对内部主观世界的表现,通过内部主观世界间接或曲折地表达外部客观世界的艺术理论、艺术创作统称为表现论及表现性艺术。代表人物:列夫.托尔斯泰(俄)、苏珊格朗(艺术是情感的符号)西格蒙德.弗洛伊德(精神分析学说、潜意识学说)
表现论及表现性艺术的特点作用:表现性艺术,重视主体意识、重视创造个性,重视有意味的形式,在20世纪人类审美领域的开拓方面有它的积极作用和贡献。东西方的艺术的交叉发展
三、构成论及实验性艺术:
构成论及实验性艺术是“非模仿、非再现”,而是“纯精神、纯形式”的表现形式。成为西方20世纪现代艺术的一种势态。
四、自然论及中国艺术的精神的定义: 西方古典与中国古典美学的不同:
西方古典美学,把自然看作是艺术的对象,“人”则是自然最高的造物,人,是自然宇宙的中心。中国古典美学崇尚自然山川,把自然山川之美看作造化之灵,人是自然的一部分。“天人统一观”、“心物统一观”、“神形统一观”、“文质统一观”四方面是中国艺术精神及自然论的充分体现。(以下例子要求能学会应用)
1、天人统一观:即对人与自然关系的看法。现代意义的诠释即人与自然、人与社会发展、人与人之间的和谐。它不同于西方的再现论,再现论把人和自然的关系摆在对立的位置上;也不同于西方的移情论,移情论把人和自然摆在并列对等的位置上。例子:
老庄美学---“天地有大美而不言”。《易经》的太极图 北京天坛:“天圆地方”说
中国园林建筑:“虽由人作,宛自天开”
2、心物统一观:心与物、审美主体意识与审美客体本质之间存在着对立和矛盾,求取对立统一,和谐处理相互矛盾的元素,是中国艺术美学的一条规律。(今天称之为艺术的辩证法)例子: 唐代张璪:“外事造化中得心源”:即要求主客观的契合统一,同时要求经一部把艺术的审美对象有外部世界潜入内部世界,把客观对象特征的认识转性为对主观感受、情意的抒发。明代王履:“吾识心,心识目,目师华山” 宋代郭熙:“身即山川而取之” 石涛“搜尽奇峰打草稿”一画论
3、神形统一观是针对形与神的关系所提出是中国表现性艺术美学的一个重要命题,是指审美主体内心世界洞察性的感悟活动与对象客体内心世界息息相通,神交默会神形统一。
例子:顾恺之画论中作提出的是“以形写神”,“悟对之通神”是形神统一命题的里程碑。南齐画家谢赫提出六法论,以“气韵生动”为第一条,是对“传神写照”理论的天才发挥,成为神形统一观的又一重要里程碑。
4、文质统一观:和质的关系,是指艺术外在美和内在美、形式美和意蕴美的关系,他指内容和形式的关系。“文”是指外表或彩饰,“质”是指品质或本质。从陆魏晋南北朝机《文赋》与刘勰的《文心雕龙》来看,“质”偏重于风(情)、骨(理)神、形诸因素。“文”偏重于文辞、笔墨语言、技巧等。
★★★★
艺术创作过程有哪些?
(1)生活体验—形成审美经验(2)艺术构思--自然心灵化(3)艺术表现--心灵物化 ★★★★ 灵感
是一种独特的思维活动,它长期潜伏于艺术家潜意识之中。在某种机缘之下“灵感”成为创造性高潮来临的信号,成为精神高度集中自由观照的闪光。他是一种直觉式的顿悟一种突发心灵的奇观。★★★★ 艺术的气势
在艺术中的“气”是指艺术家内心世界思想情感的运动形态,是客观世界激起的主观世界情感波澜和起伏变化。“势”是创造者主体的精神活力与客体生命活力交融而形成艺术生命的开合与节奏。在艺术创作的过程中气势总体效果和表情的联系大约是在三个不同的层次实现的:外层的“自然表情”中层的“语言表情”内层的“气质表情”、艺术世界的诞生过程层次:
外景层:倾向再现,倾向表现,自然的,构成的。中景层:具象化、抽象化、意象化,纯几何平面化。
内景层:分别以情与理的平衡,唯情的,浑然天成,唯理的四条通道实现有意味的形式。★★★★
举例说明艺术世界的四种创作类型。
(1)再现的、具象化、情理平衡的艺术世界:《蒙娜丽莎》陈丹青的《西藏组图》(2)自然的、意象化、情景交融的艺术世界:齐白石提出“太似则媚俗”
(3)表现的、抽象化、唯情的艺术世界:马蒂斯《红色大画室》(4)构成的、几何化、唯理的艺术世界:毕加索《亚威农少女》
“移情论”“应和论” ★★
“移情论”“应和论”都是试图审美经验中主客观相互关系的命题。只有当主观心境和客观自然地特质、秩序和构成极度吻合,达到相生相应的程度时,才能产生一种独特的审美意境。但是移情论提出者里普斯的观点是强调审美活动中主体对课题情感的灌注、移置。应和论的提出者波特莱尔把象征主义概括为“融洽或无间”、“含蓄或无限”两个特征。★★★★ 异质同构论:
“异质同构”是“格式塔”心理学的理论核心。格式塔心理学派把自然、社会、人、宇宙作为物理的、生理的、生命的、心理的整体,完整形来认识,并提出 “异质同构论”来解释审美经验的形成。特别是其代表人物鲁道夫.阿恩海姆认为世间万物都可归结为某种“力的图式”。任何事物只要其“力的图式”在结构上同人类情感中力的作用相似相近,达到同样丰富复杂的水平,那么这些事物就具有了与人的感情相应和的形态,具有了再现性的或表现性的或象征性的审美价值,从而获得认同。(异质同构的命题对于社会倾向性极强的某些艺术创作明显存在局限和不足。它偏重于形式,不能取代现实主义典型化的创作理论和原则要求,却有可能充实补充强化它的表现力。)
艺术创作的主体条件:
1、艺术天赋和敏感。
2、才能和技巧,勤奋和修养。
3、艺术的独创性。
天才与才能的区别:★★★
黑格尔认为艺术的个性化,创造出产品,使心灵深处的意蕴得到传达——“外射为现实现象”,就需要一种特殊的本领才能实现。“这种特殊的本领叫做“才能”。单纯的才能只能在艺术活动的某一方面达到熟练,而天才却能达到艺术本体世界的完备,给一般性的艺术本领灌注生气。在培养和运用这种本领中表现出一种特殊的活力,这是能真正能创造艺术世界的活力。
★★★★
艺术的程式、经验与艺术独创性的关系。
艺术的程式、经验与艺术独创性的关系,实质上就是艺术创造的普遍性和特殊性问题。也就是任何艺术家如何对待传统模式--前人的经验和成果的问题。两者是辩证统一的关系。如果忽视传统,信手涂鸦会使艺术家陷入迷乱无效的随意性之中,(英)贡布里希也曾用“模拟图式是掌握模拟现实的造型前提”来说明重视传统的重要性。但是,如果过分依赖传统模式,就会重复着别人流于为别人重复,从而淹没在普遍性之中,完全失掉特殊性从而失掉艺术本身。另外我们也从艺术大师的艺术经历中得出“图式模拟—变异—独创”的规律性性踪迹。从习得程式开始,吸收变异,到独创是层层发展递进的关系。
★★★★★ 考核知识点
希腊三大悲剧:埃斯库罗斯的《普罗米修斯》三部曲、索福克勒斯《俄狄普斯王》、欧里庇德斯《美狄亚》 荷马史诗=希腊史诗,《伊利亚特》、《奥德赛》。歌德《浮士德》(六十年创作)。★★★★
贝多芬的《第五交响曲》=《命运交响曲》
裴多菲:生命诚可贵,爱情价更高,若为自由故,两者皆可抛。施特劳斯圆舞曲《维也纳森林》 莫扎特歌剧《费加罗的婚礼》 比才歌剧《卡门》
柴可夫斯基的舞剧《天鹅湖》《睡美人》 ★★★★ 考核知识点
普罗科菲耶夫的交响童话《彼得与狼》; 德彪西《雨中花园》;
悲剧,“酒神”;喜剧,“日神” “画眼”整个构图的神情集中点 艺术批评被称为“运动着的美学”。“比较宗教学”的创始人麦克斯’缪勒
★★★★ 考核知识点
1、“竹林七贤”指三国魏七位名士的合称,包括:嵇康、阮籍、山涛、向秀、刘伶、王戎及阮咸。七人常集于当时的山阳县竹林之下,肆意酣畅,故世谓竹林七贤,七人是当时玄学的代表人物。
2、“元四家” 指元代中国画史的四位画家:黄公望、王蒙、倪瓒、吴镇。其共同特色是“雅洁淡逸”的山水画风,对中国水墨画发展起到很大作用。
3、“匠气”是指艺术作品中只有呆板、空洞的技法而缺乏情感灵魂的那种庸人习气,能工巧匠能否成为艺术家,其思想和内涵起着决定性作用
4、李可染:用最大的功力打进去,要用最大勇气打出来。解释了艺术继承与创新的关系。★★★★ 考核知识点
1)塞尚是站在西方艺术由古典转向现代,由“再现”转向“表现”那条横平线上的第一个人,“现代艺术之父”;
2)康定斯基,“热抽象”的代表;蒙德里安,“冷抽象”的代表。3)米罗被,“符号创作”的先驱;克利,‘符号魔术师”。4)孔子被推祟为中国音乐艺术精神的最早最伟大的发现者。
5)南朝宋画家宗炳《画山水序》中越发相信审美主体精神映照自然的创造力。
6)中国现代艺术,从木刻运动、话剧、电影、摄影艺术发源,赋与创作以现实的再现性内涵,由“五四”运动开始到三十年代初,拉开了中国艺术由古典转向现代的序幕。
7)第一幅逼真地再现真实景物的图画是瑞士画家康·威茨(1400—1446)为日内瓦创作的祭坛画。8)尼德兰的凡·爱克发明了“蛋彩画法”,制成有光泽的油彩,成就了早期极辉煌的肖像画。9)鲁迅,代表性的现实主义新文学作家,《阿Q正传》《狂人日记》等。10)奥地利作家卡夫卡,《变形记》,表现性文学作品。
1996年4月,中国A公司(买方)与某外国8公司签冷轧卷板购销合同,该批冷轧卷板将用于生产电冰箱、空调器等夏季适销产品。合同约定:8公司应在1996年6月底前交货,付款方式为信用证方式。合同签订后,A公司依合同规定开立了受益人为8公司的信用证。B公司也多次书面承诺按期交货。但直到l996年6月30日,A公司仍未收到8公司的任何关于货物已装船或延期装船的通知。7月3日,8公司向A公司发来传真,称原订货轮因故延至7月15日才能开航,所以元法保证按规定的时间交货,要求A公司将信用证装船期延至7月15日,有效期延至7月31日,并要求A公司须于7月4日回复其传真。A公司于7月4日答复B公司,告知B公司修改信用证的条件是B公司将价格下调10%,否则将宣告解除合同。但B公司没同意A公司的要求,并要求A公司答复接受其延缓信用证期限的请求,否则将货物出售给别的客户,A公司遂于7月5日正式函告B公司,终止合同并提出索赔。请问:
1.A公司是否可以采取宣告解除合同?为什么?2.A公司是否可以提出索赔?为什么? 答题要点:
1.A公司可以采取宣告解除合同的救济方式。(2分)因为根据公约的规定,如果一方的违约行为构成了根本性违约,另一方可以提出解除合同,本案中,8公司没有根据合同约定按期交付货物,就构成了根本性违约,A公司因此可以提出解除合同。(3分)2.A公司可以提出索赔。(2分)因为根据公约的规定,如果一方违反合同,另一方宣告解除合同的,可以向违约一方提出损害赔偿要求,本案中8已经违约,A公司解除合同后,可以据此向B公司要求包括利润在内的所有损失的损害赔偿。(3分)
二、案例分析
张某和李某夫妻二人均为中国公民,婚后旅居阿根廷。因发生婚姻纠纷,阿根廷法律又不准离婚,夫妻二人就按照阿根廷法律规定的方式达成长期分居协议,并请求中国驻阿根廷大使馆领事部门予以承认与执行。
请问:
1.什么叫做公共秩序保留制度? 2.本案应该如何处理? 答题要点:
1.公共秩序保留,主要是指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国实体法作涉外民事关系的准据法时,因其适用与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念,或法律的基本原则相抵触而可以排除其适用的一种保留制度。(2分)
无论在理论上还是实践中,公共秩序保留制度都得到了普遍的承认。(1分)
我国在法律适用、司法协助、判决和裁决的承认执行上规定了公共秩序保留制度。(2分)2.中国驻阿根廷大使馆对该分居协议不予承认和执行。(2分)
张某与李某按照阿根廷法律达成的长期分居协议,违反了我国婚姻法关于夫妻基本权利义务的规定,若承认其效力将破坏我国的基本道德观念和法律准则,因此,适用公共秩序保留制度应排除其效力。(3分)
三、案例分析(10分)荷兰A公司于3月1日向中国8公司邮寄了一份不可撤销的要约通知,3月6日A公司又用快件邮寄了一份撤回要约的通知。B公司在3月11日ii:00收到A公司的要约通知。3月11日12:00,B公司收到A公司的撤回通知。3月12日B公司复函给A公司表示接受要约的内容。3月22日,A公司则收到B公司的接受函。
请分析:在上述情况下,根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定,1.A公司与B公司之间的合同是否成立? 2.该合同于什么时间成立? 答题要点:
1.A公司与B公司之间的合同已成立。(2分)合同是双方意思表示一致的结果,在实践中通常以要约方得到对方表示承诺的回答为意思表示一致。本案A公司向B公司邮寄了一份不可撤销的要约通知,虽又用快件邮寄了一份撤回要约的通知但晚于要约达到对方,因此,要约已生效。随后8公司复函给A公司表示接受要约的内容。所以,双方的合同已成立。(3分)2.A公司与B公司之间的合同于3月22 F1成立。(2分)承诺的时间是双方意思表示一致的时间即合同成立的时间。《公约》承诺生效的时间采纳了到达生效原则,即对要约的承诺于表示承诺的通知在要约规定的期限内或合理时间内送达要约人时生效。本案B公司的接受函于3月22日到达A公司,所以,3月22日是合同成立的时间。(3分)
四、案例分析(10分)中国甲公司(卖方)与外国乙公司(买方)签订了出口一批水果的合同,双方约定货到验收 以后付款。货到买方验收时发现水果总重短少5%,且抽样检查每个水果的重量也低于合同 规定,乙公司于是拒绝付款也拒绝收货。后来水果全部腐烂,并乙国海关还要求支付仓储费和处理水果的费用2万元。’
请分析:
1.根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定,买卖双方的义务分别是什么? 2.根据该公约本案水果腐烂损失以及仓储费和处理水果费用应由谁承担? 答题要点:
(一)卖方义务 .
1.交付货物。包括卖方应在合同指定的时间和地点移交货物,如果合同中对交货时间、地点未作规定,则应按公约的规定办理。(1分)2.质量担保义务:质量担保又称瑕疵担保,指卖方对其所售货物的质量、特性或适用性承担的责任。(1分)3.权利担保义务。是指卖方保证对其所交付的货物享有合法的权利。(1分)4.单证的交付。(1分)(二)买方的义务
一、名词解释(每题3分,共12分)
1、法:法是由一定的物质生活条件所决定,由国家制定或认可并由国家强制力保证实施,反映统治阶级意志的规范体系。它通过规定人们在相互关系中的权利义务,维护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。
2、法的适用:是指法律规范在社会生活中的实现,即法律规范在人们行为中的具体落实。
3、法律关系:是指法律规范在调整人们行为的过程中所形成的一种特殊的社会关系,即法律上的权利义务关系。
4、违法:是指违反法律规范,具有社会危害性的行为。具备条件:违法的客体,违法的客观方面,违法的主体,违法的主观方面。
违法的种类:刑事违法,民事违法,行政违法,违宪。
5、宪法:是确认国家民主制度,通过规范和控制国家权利以保障公民权利,具有最高效力的国家根本大法。
政权的组织形式:人民代表大会制度。其本质是人民当家作主,是人民行使管理国家权力的基本形式。
6、国体:即国家性质,亦即国家的阶级属性,是指社会各阶级在国家中的地位。
我国的国体:我国是人民民主专政的社会主义国家,工人阶级是我国的领导阶级,工农联盟是我国的阶级基础,爱国统一战线是我国人民民主专政的重要特征。
7、政体:是指拥有国家主权的统治阶级实现其国家主权的宏观体制。是对政权组织形式的抽象和概括。我国的政体共和制。
8、民族区域自治:是在中华人民共和国范围内,以少数民族聚居的地方为基础,建立相应的民族自治大方和自治机关,行使宪法和法律规定的自治权,依法管理本地方民族的内部事务的制度。是解决我国民族问题的基本制度。
15、民事法律行为:是指民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
16、法人:是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
17、代理:是指代理人在代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施民事行为,由此产生的法律后果直接归属于被代理人的法律制度。
18、财产所有权:是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。
19、四项权能:占有、使用、收益和处分,构成了完整的财产所有权的四项权能。
20、债:是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人,负有义务的人是债务人。
21、民事责任:是指民事主体因违反合同或者不履行其他民事义务所应承担的民事法律后果。特点:强制性,财产性,补偿性。
22、合同:是平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
23、要约:是一方当事人以缔结合同为目的,向对方当事人提出合同条款,希望和他人订立合同的意思表示。
承诺:是受要约人同意要约的意思表示。
24、违约责任:又称违反合同的民事责任,是指当事人因违反合同义务依法应承担的责任。
25、刑法:是统治阶级为了维护其阶级利益和统治秩序,通过国家立法程序颁布的,规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总称。
26、犯罪:是指严重危害我国社会,触犯刑法并且应受到刑罚处罚的行为。基本特征:具有社会危害性;具有刑事违法性;具有刑罚处罚性。
27、犯罪构成及其要件:犯罪构成,是指刑法规定的,决定某一具体行为是否构成犯罪所必须具备的一切主观要件和客观要件的总和。其构成要件包括:犯罪客体,犯罪的客观方面,犯罪主体,犯罪的主观方面。
28、正当防卫、紧急避险:正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害人所采取的必要的防卫行为。紧急避险:是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的损害另一个较小的合法权益以保护较大的合法权益的行为。
29、犯罪预备、犯罪终止、犯罪未遂:犯罪预备是指行为人为了犯罪,准备工具、制造条件的犯罪行为。犯罪终止:是指在犯罪过程中,行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生,而未完成反之的一种反之停止形态。犯罪未遂:是指行为人已经着手实行犯罪,由于其意志以外的原因而未得逞的停止形态。
30、共同犯罪:是指两人以上共同故意犯罪。构成要件:犯罪主体必须是两个或两个以上达到刑事责任年龄,具有刑事责任能力的人;在客观上各个犯罪分子必须具有共同的犯罪行为;在主观上各个犯罪分子之间必须具有共同犯罪故意。共同犯罪的形式是指两人以上共同犯罪的结构,或者是指共同犯罪人之间结合的形式。从不同的角度和不同的标准看,共同犯罪形式可分为以下几种:按共同犯罪习惯难为的分工来划分,分为简单的共同犯罪与复杂的共同犯罪;按共同犯罪人主观联系的习惯拟制和程度,可分为一般共同犯罪和犯罪集团。
31、刑罚及其特征:刑罚是指统治阶级以国家的名义对犯罪分子实行惩罚的一种强制方法。刑罚特征:只能对犯罪分子适用;是一种最严厉的强制方法;只能有国家审判机关依照法定程序决定。
32、主刑包括:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。
33、附加刑包括:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。
34、累犯:是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚,在刑罚执行完毕或赦免以后,在法定期限内又犯一定之罪的罪犯。分为一般累犯(是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后5年内,又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子)和特别累犯(危害国家安全罪累犯)。
35、紧急避险:是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的损害法律所保护的另以较小的合法利益的行为。P112
36、正当防卫:是指为了使国家利益、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的强制不法侵害,对不法侵害人造成一定损害,但是不需要承担责任的行为。
37、民法:调整平等主体的公民之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
38、转继承:又叫再继承,是指继承人在继承人死亡后遗产分割前死亡的,其应集成的遗产份额转归他的继承人继承的一项法律制度。
39、刑罚:是指刑法规定的,由国家审判机关以国家的名义,依法对犯罪分子所适用的限制或剥夺其某种权益的、最严厉的强制法律制裁方法。
40、代理:是指代理人在代理权限内,以被代理人的名义向第三人(又称相对人)独立为意思表示,其法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度。
41、过失犯罪:是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生危害社会结果的犯罪。
二、填空题(每空1分,44分)_ 1.在法产生的初级阶段,(习惯法)是调整社会关系的主要形式。2.制定法又称(成文法),是现代国家主要的法的渊源,即指由特定的享有法律创制权的国家机关在其职权范围内在其职权范围内,依照法定程序制定的各种规范性法律文件。
3.法的时间效力,是指法律何时生效,何时终止生效以及法律对其颁布实施前的事件和行为是否具有(溯及力)的问题。
4.(国家)的产生是法产生的第一标志。
5.目前对世界各国法律制度影响比较大的法系是(英美法系)和(大陆法系)。6.法律规范,是指由国家(制定)或(认可),并由国家强制力保证实施的具有严密逻辑结构的行为规则。7.(法律关系)的内容包括法律权利和法律义务。8.构成违法行为必须具备以下四个要素:违法的(主体)、(客体)、(主观)和(客观)。9.我国现行宪法是(1982)年由第五届全国人大第五次会议通过的。
10.我国的国家性质是(人民民主专政)的社会主义国家;我国的政权组织形式是(人民代表大会制度)。
11.现代国家结构形式主要有两大类:(单一制)和(联邦制);我国的国家结构形式是(单一制)。
12.实行(民族区域自治)是在我国这样的单一制国家内解决民族问题的基本政策。
13.我国《宪法》规定:“国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人民代表大会以(法律)规定。” 13.我国《选举法》第3条规定:“中华人民共和国年满()周岁的公民,不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况和居住期限,都有选举权和被选举权。依照法律(被剥夺政治权利)的人没有选举权和被选举权。”这一规定体现了我国选举制度的(普遍性)原则。
14.《宪法》规定,在法律规定的范围内(个体经济)、私营经济)等非公有制经济是社会主义市场经济的重要组成部分,国家保护这些非公有制经济的合法权利和利益。15.我国的国家机关分为(权利)机关、(行政)机关和司法机关,(人民法院)和(人民检察院)是国家的司法机关。16.(全国人大常委会)是全国人大的常设机关,它受全国人大的监督,对全国人大负责并报告工作。
17、我国现行宪法规定,宪法的修改,由全国人民代表大会常务委员会或者(1/5)以上的全国人民代表大会代表提议,并由全国人民代表大会以全体代表的(2/3)以上的多数通过。
18、我国的国体是人民民主专政,政体是人民代表大会制。
19、民法调整对象为,平等主体之间财产关系和平等主体之间的人身关系。20、18周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人;16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相互适应的民事活动;不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动。
21、法人是指具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
22、我国合同法规定,因一方当事人违反约定,侵害对方人身、财产权益的,受到损害方有权选择要求其承担违约责任或者承担侵权责任。
23、当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
24、合同当事人订立合同,有口头形式、书面形式和其他形式。
25、要约是希望和他人订立合同的意思表示,承诺就是受要约人同意的意思表示。
26、在当事人既约定了违约金,又约定了定金的情况下,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款,并且只能够择一适用。
28、因一方当事人的违约行为,侵犯对方人身、财产权益的,受损害方有权选择要求其承担违约责任或者侵权责任。
29、结婚必须达到法定婚龄,即男子不得早于22周岁,女子不得早于20周岁。30、禁止直系血亲和三代以内的旁系血亲结婚。
31、现役军人的配偶要求离婚的,须得军人同意,但是军人一方有重大过错的除外。
32、被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能够继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。
33、对正在进行 行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架 以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取正当防卫,造成不法侵害
三、单项选择题(每题2分,共28分)
1.惟有(C)的实施,才依靠国家强制力的保证。A.道德习俗
B、宗教信条 C.法律
D、社会章程
2.公民的通信自由权是公民(C)的一项重要内容。A.人格权
B、言论自由权
C.个人自由
D、建议控告权
3.危害行为只能表现为不作为一种形式的犯罪是(A)。A.遗弃罪
B、抢劫罪 C.故意杀人罪
D、强奸罪
4.男女双方领取了结婚证但尚未同居的(D)。A.其婚姻关系尚未成立
B、可通过申请撤销婚姻登记来解除婚姻关系
C.想婚姻登记机关送交结婚证,婚姻关系即可解除 D、必须办理离婚手续,才能解除婚姻关系
5.人民法院审理民事案件时,经当事人申请不公开审理,可以不公开审理的是(D)。A.离婚案件和解除收养关系案件
B.解除收养关系案件和追索赡养费、扶养费、抚育费案件 C.离婚案件和追索赡养费、扶养费、抚育费案件 D.离婚案件和商业秘密案件
6.因产品存在缺陷造成人身、财产损害的,受害人(A)。A.可以向产品销售者要求赔偿,也可以向产品生产者要求赔偿
B.应先向产品销售者要求赔偿,销售者拒绝赔偿的,方可向产品生产者要求赔偿 C.只能向产品销售者要求赔偿 D.只能向产品生产者要求赔偿
7.著作权属于我国社会主义法律关系客体中的(C)。A.行为——作为
B、行为——不作为 C.智力成果
D、物 8.在我国,“公民”是指(D)。
A.在我国领域内出生的一切人
B、具有中国国籍、年满18周岁的人
C.具有中国国籍、年满18周岁并享有政治权利的人
D、具有中国国籍的人
9.依据我国法律的规定,养子女和生父母之间的权利义务,因收养关系的成立而(D)。A.继续存在B、缩小范围 C.中止
D、解除
10、我国民法通则规定一般诉讼时效期间为(C)。A.6个月
B、1年 C.2年
D、4年
11.有选举权和被选举权的年满(C)的中华人民共和国公民可以被选择为中华人民共和国主席、副主席。
A、18周岁B、40周岁 C、45周岁D、55周岁
四、不定项选择题:
1、法的效力包括(ABC)P7 A、对象效力 B、时间效力 C、空间效力
D、域外效力
2、以下属于我国法的渊源有(ABC)P6 A、宪法 B、行政规章 C、法学专家观点
D、国际条约
3、依据法律责任内容的不同,我国通常将法律责任分为(ABCD)P11 A、违宪责任 B、刑事责任 C、行政责任
D、民事责任
4、法的运行是一个从创制、实施到实现的动态过程,包括以下(ABCD)环节P12 A、法律制定
B、法律遵守 C、法律执行
D、法律适用
5、民事权力的诉讼时效(2年),涉外4年。
6、公民的政治自由权利(依法享有选举权和被选举权,享有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。)
7、刑法的基本原则:罪刑法定原则,适用法律一律平等原则,罪刑相适应原则。
8、我国婚姻法的基本原则:实行婚姻自由,一夫一妻,男女平等的婚姻制度。保护妇女、儿童和老人的合法权益。实行计划生育。
9、我国的国家机构:全国人民代表大会及其常务委员会,中华人民共和国主席,国务院,中央军事委员会,地方各级人民代表大会和地方各级人民政府,民族自治地方的自治机关,人民法院和人民检察院,(政协不是)
10、刑罚的种类(主刑和附加刑,主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑,附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产和驱逐出境。)
11、我国民法中的债包括什么?债的发生,债的担保,债的消灭。
12、犯罪的构成要件:犯罪客体,犯罪的客观方面,犯罪主体,犯罪的主观方面。
13、公民的基本权利:1平等权2政治权利和自由3社会经济权利4教育、科学、文化权利和自由5人身权利和自由6宗教信仰自由7监督权和取得赔偿权
14、法的特征:是调整人们行为的规范,是由国家制定或认可的规范,是由国家强制力保证实施的规范,是规定人们权利义务的规范。
15、合同订立的两个阶段(要约、承诺)
16、商标的保持期(10年)
17、有关共同犯罪构成(收赃并帮助运输)构成要件:犯罪主体必须是两个或两个以上达到刑事责任年龄,具有刑事责任能力的人;在客观上各个犯罪分子必须具有共同的犯罪行为;在主观上各个犯罪分子之间必须具有共同犯罪故意。
18、以下属于民法的基本原则的有(ACD)
A、平等原则 B、罪刑法定原则 C、诚实信用原则 D、公序良俗原则
19、一般侵权的民事责任的构成要件主要有(ABCD)
A、要有违法行为存在 B、损害事实的存在 C、行为人主观上要有过错 D、违法行为与损害事实之间有因果关系 20、民事责任的归责原则包括(ABC)
A、过错责任原则 B、无过错责任原则 C、公平责任原则 D、违法责任原则
21、民事责任的例外主要有(ABC)
A、正当防卫 B、紧急避险 C、不可抗力
D、醉后闹事
22、根据委托产生的根据不同,可将代理分为(ABC)A、委托代理 B、法定代理
C、指定代理
D、表见代理
23、有效的承诺,必须符合法定的条件有(ABCD)P86 A、承诺必须由受要约人向要约人发出;
B、承诺必须是对要约明确表示同意的意思表示 C、承诺必须在要约的有效期内作出
D、承诺的内容应当与要约的内容相一致,但对非实质性的内容作出更改,可不影响合同的成立
24、以下关于要约邀请说法正确的有(ABC)P85 A、要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示
B、要约邀请一般包括寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等 C、但是,如果商业广告的内容符合要约的规定,视为要约 D、要约与要约邀请是同一回事
25、当事人在下列哪些情况下可申请变更和撤消合同?(ABCD)P89 A、因重大误解订立的合同
B、订立的合同显失公平
C、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同D、一方以乘人之危而订立的合同
26、承担违约责任的方式主要有(ABCD)P96-98 A、继续履行
B、采取补救措施 C、赔偿损失
D、支付违约金
27、根据《合同法》的规定,要约有下列哪些情形的导致失效(ABCD)A、拒绝要约的通知到达要约人
B、承诺期限届满,受要约人未作出承诺 C、要约人依法撤消要约
D、受要约人对要约的内容作出实质性变更
28、无效婚姻包括(ABCD)
A、重婚 B、有禁止结婚的亲属关系 C、婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;D、未达到法定婚龄的
29、根据我国《婚姻法》的规定,女方有以下哪些情形,男方不得提出离婚(ABC)A、怀孕期间 B、分娩后1年内 C、中止妊娠后6个月内
D、分娩后6个月内 30、以下属于夫妻共同财产的有(AD)
A、丈夫在单位领取的住房公积金
B、妻子因为工伤而获得的财产补助金 C、丈夫在结婚前继承的财产
D、妻子因为转让出版权获得的财产
31、离婚损害赔偿的要件(ABCD)
A、一方有重婚或者有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃的行为 B、离婚损害赔偿以离婚为原因,在婚姻关系存续期间不得提起 C、受害方受到损害。损害包括精神损害、人身伤害和物质损害 D、请求方无过错
32、根据我国继承法,下列哪些人可以以第一顺序继承人的身份参与继承(ABCD)A、配偶
B、子女
C、父母
D、尽了主要赡养义务的丧偶女婿
五、简答题
1、简述我国公民的基本权利基本权利:1平等权2政治权利和自由(依法享有选举权和被选举权,享有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由)3社会经济权利(劳动权、休息权、物质帮助权)4教育、科学、文化权利和自由5人身权利和自由6宗教信仰自由7监督权和取得赔偿权。
2、犯罪及特征?犯罪构成?要件有哪些?犯罪是指严重危害我国社会,触犯刑法并且应受到刑罚处罚的行为。特征:社会危害性,刑事违法性,刑罚处罚性。犯罪构成,是指刑法规定的,决定某一具体行为是否构成犯罪所必须具备的一切主观要件和客观要件的总和。构成要件:犯罪客体,犯罪的客观方面,犯罪主体,犯罪的主观方面。
3、合同生效的要件?是指已经成立的合同产生法律效力应当具备的条件。包括:当事人须有缔约能力,即缔约主体要合格;意思表示真实,不违反法律和社会公共利益;具备法律所要求的形式。
4、公民的民事行为能力是什么?我国《民法通则》对公民的民事行为能力是怎样规定的?公民的民事行为能力是指自然人能够以自己的行为独立参加民事法律关系,取得民事权利和承担民事义务的能力。我国《民法通则》根据自然人的具体情况,按照年龄、智力及精神健康情况,将自然人的民事行为能力划分为:完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种。
5、正当防卫及构成的条件。正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害人所采取的必要的防卫行为。应当具备以下条件:必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害而实行防卫;必须是对不法侵害行为实行防卫;必须是对正在进行的不法侵害行为实行防卫;必须是对不法侵害者本人实行防卫;不能明显超过必要限度造成重大危害。
6、共同犯罪人的种类。主犯,指组织领导犯罪集团进行犯罪活动,或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。从犯,指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。胁从犯,指被胁迫参加犯罪的犯罪分子。教唆犯,指用引诱、怂恿、收买、威吓等手段,故意唆使他人实行犯罪的人。
7、简述民事法律关系的法律特征P36 主体地位平等;强调自由意志;等价有偿
8、简述宣告失踪的条件和法律后果P43-44(1)条件
自然人下落不明满两年;经过利害关系人申请;由人民法院宣告失踪(2)法律后果
财产由其配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属或者朋友代管。失踪人所欠的税款和债务和应当负责的其他费用,由代管人从失踪人的财产中支付。被宣告失踪人重新出现或者确切知道他的下落,经过本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤消对他的失踪宣告。失踪宣告被撤消后,代管人应当向失踪人交还代管的财产,并且向失踪人保管财产代管的情况。
9、简述法人的成立条件P49 依法成立;有必要的财产和经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。
10、简述无效法律行为的概念和情形P56(1)无效法律行为是指已经成立,但是不具备法律行为的有效要件,从而不能够产生当事人预期的法律效力的法律行为。(2)种类
主体不合格;意思表示不真实;行为内容违法
11、有效的承诺,必须符合哪些条件? 承诺必须由受要约人向要约人发出;承诺必须是对要约明确表示同意的意思表示;承诺必须在要约的有效期内作出;承诺的内容应当与要约的内容相一致,但对非实质性的内容作出更改,可不影响合同的成立
12、继承人在哪些情形下丧失继承权P125 故意杀害被继承人的;为争夺遗产而杀害其他继承人的;遗弃被继承人或者虐待被继承人情节严重的;伪造、篡改或者销毁遗嘱,情节严重的。
13、民法的基本原则?
答:①、民法基本原则,是反应整个民法的基本精神,对具体民法规范的制定、解释、适用起指导作用的基本准则,也是民事主体进行民事活动必须遵循的行为准则,具有以下功能:立法准则功能、行为准则功能、法律补充功能。
②、我国民法通则规定基本原则有:平等原则、意思自治原则、公平原则、等价有偿原则、诚实信用原则和禁止权利滥用原则。
14、自首及成立的条件?
答:自首是指犯罪分子在犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的行为。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其它罪行的,以自首论。对自首的犯罪人,可以从轻或者减轻处罚,其中犯罪较轻的,可以免除处罚。
15、法的本质和特征? 答:
(一)本质:
1、法是统治阶级意志的表现,是一种社会规范,是以国家政权意志形式出现的社会规范。国家政权由统治阶级掌握,因此法首先和主要反映统治阶级意志。
2、法是被奉为国家意志的统治阶级意志。但统治阶级意志本身并不能直接形成为法,只有以国家意志表现出来的统治阶级意志才是法。所以法是统治阶级的国家意志的体现,这是法的本质。
(二)特征:
1、法是一个行为的规范。
2、法由国家制定或认可。
3、法反应国家意志
4、法以权利和义务为内容。
5、法以实现一定社会秩序为目的。
6、法由国家强制力保障实施
16、法人应具备的条件: 答:法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。《中华人民共和国民法通则》中明确规定:法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭。法人应当具备下列条件:(1)依法成立;
(2)有必要的财产或者经费;
(3)有自己的名称、组织机构和场所;(4)能够独立承担民事责任。
17、犯罪未遂构成的法律要件有哪些? 答: 犯罪未遂构成的法律要件有:
1.已经着手实行犯罪。已经着手实行犯罪是指犯罪行为实际接触或者接近犯罪对象,对犯罪的直接客体造成了威胁,并且能够直接引起危害后果的发生。行为人是否“已经着手”,是区别犯罪预备和犯罪未遂的根本标志。
18、构成共同犯罪的主要条件有哪些? 答:构成共同犯罪的主要条件是:
1.犯罪主体必须是两个以上达到刑事责任年龄,具有刑事责任能力的人。若犯罪主体虽然是两个人,但是其中一个未达到刑事责任年龄,不具有或者丧失了刑事责任能力,就不构成共同犯罪。
2.共同犯罪人必须具有共同的犯罪故意。也就是犯罪人都认识到自己不是单独犯罪,而是与他人共同实施犯罪,对犯罪行为和结果具有统一的意愿和要求,他们互相联系,产生了共同危害社会的结果。否则,就不能构成共同犯罪。
3.共同犯罪人必须具有共同犯罪行为。也就是在实施犯罪时.各个犯罪人的实施行为都指向同一目标。而且是互相结合,互相联系,互为条件的。
六、论述题(每题14分,共28分)
1.试述犯罪客体与犯罪对象之间的关系。犯罪客体不同于犯罪对象,犯罪客体是我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会关系,犯罪对象只是社会关系的物质表现(物)或者社会关系的主体和参加者,它本身不是社会关系,是犯罪行为所直接作用的具体的人或物。(4分)犯罪客体与犯罪对象是两个既有联系又区别的概念,其联系表现在:犯罪行为就是通过对犯罪对象即具体的人或物来侵犯刑法所保护的一定社会关系即犯罪客体。(4分)二者之间的区别主要表现在:(6分)
1)犯罪客体决定犯罪的性质,而犯罪对象则不决定犯罪性质。
2)犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件,没有犯罪客体就没有犯罪的存在,而犯罪对象则并不是一切犯罪的必备要件。
3)任何犯罪都必然使犯罪客体受到侵害,而犯罪对象则不一定受到侵害。2.我国刑法对刑事责任年龄划分为三个阶段:
1)完全不负刑事责任年龄阶段。不满14周岁的人,实施任何危害社会的行为,都一概不负刑事责任。
2)相对负刑事责任年龄阶段。已满14周岁不满16周岁的人,对实施某些严重危害社会的行为即“故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪”应当负刑事责任。
3)完全负刑事责任年龄阶段。已满16周岁的人,只要其实施的危害社会的行为构成犯罪,就应当对自己的一切犯罪行为承担完全的刑事责任。
七、案例题
1、赵某孤身一人,因外出打工,将一祖传古董交由邻居钱某保管,钱某由于结婚用钱,情急之下,谎称该古董为自己所有,卖给了古董收藏商孙某,得款一万元。孙某因资金周转需要,向李某借款两万元,双方约定将该古董押给李某,如孙某到期不赎回,古董归李某所有。在赵某外出打工期间,其住房有倒塌危险,因此房与钱某的房屋相邻,如该房屋倒塌,有危急钱某房屋之虞,钱某遂请施工队修缮赵某的房屋,并约定施工费用待赵某回来后,又赵某付款。房屋修缮以后,因遭百年不遇的台风而倒塌。年末赵某回村,因古董与房屋修缮款与钱某发生纠纷。
(1)钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?(2)孙某将古董卖给李某,形成合同法律关系吗?(3)孙某能否取得改古董的所有权?为什么?
(4)孙某与李某之间的约定——孙某到期不赎回,古董归李某所有——该约定效力如何?为什么?
(5)钱某请施工队加固赵某的房屋这一事实在赵某与钱某之间形成何法律关系?
2、张某在一风景区旅游,爬到山顶后,见一女子孤身站在山顶悬崖边上,目光异样,即心生疑惑,该女子见有人来,便向悬崖下跳去,张某情急中拉住女子的衣服,将女子救上来。张某在救人过程中,随身携带的价值2000元的相机被损坏,手臂被擦伤,女子的头也被碰伤,衣服被撕破。张某将该女子送到山下医院为其支付各种费用将近2000元,并为包扎自己的伤口用去20元。当晚,张某住在医院的招待所,但已身无分文,只好向服务员借了100元,用于支付食宿费。次日,轻生女子的家人赶到医院向张某致谢。(1)张某与女子之间存在何种民事法律纠纷?
(2)相机损坏,治疗伤口的费用应否偿付?为什么?
(3)张某为女子支付的医疗等费用能否请女子偿还?为什么?(4)张某向服务员借的100元应由谁偿付?为什么?(5)张某能否请求女子支付一定的报酬?为什么?(6)张某应否赔偿女子衣服的费用?为什么?
3、中学生余某想将家里的一套5万元的音响出卖。后来,作为余某托人认识了李某,与李某签订了音响买卖合同并且约定在一个月后才来取货。不久,余某父亲发现了这个事情。分析
(1)该音响合同的效力如何?P54 P41 属于效力待定的合同。因为作为中学生余某属于相对民事行为能力人,合同生效与否,必须经过法定代理人的追认。
(2)针对这种措施,并结合我国的民法通则和合同法的规定,李某和余某的父亲能够采取哪种措施?P54-55 作为余某的父亲可以拒绝承认,或者是在一个月内不追认,该合同也同时视为拒绝。当然,作为李某也也可在追认前进行撤消。
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