【工伤认定文书】工伤认定申请书

【工伤认定文书】工伤认定申请书

【工伤认定文书】工伤认定申请书 篇1

申请人：

性别：

，民族：

，****年**月**日出生，身份证号码：

户籍地址：

省

县

乡（镇）

村人，现暂住

市（县）

镇（乡）

村。联系电话：

被申请人:×××有限公司（厂），单位地址：

市（县）

镇（乡）

村

路

号，法定代表人：

联系电话：

请求事项：

请对申请人上班工作中受伤的事实确认为工伤 事实与理由：

申请人于

****年**月**日，经

介绍进入

公司（厂）从事

工作，双方未签（或已签）劳动合同，工资口头约定每月

元（或按件计酬）。

申请人于

****年**月**日

时

分许，在本单位

车间上班从事

工作过程中，因

原因，导致

（部位）受伤。事后由同单位×××送往

医院住院（或门诊）治疗，诊断为“

”，至

****年**月**日出院，合计花去医疗费

余元，全由本单位支付。当时，事故现场有同车间员工×××、×××等人看到，可以作证。

综上所述，申请人是在工作时间和工作场所内，因工作原因致伤，符合《工伤保险条例》（国务院令第375号）第十四条第（）项规定。现特提出申请，请贵局派人调查核实，依法确认为工伤。

此致

××市（县）劳动和社会保障局

申请人：

【工伤认定文书】工伤认定申请书 篇2

《工伤保险条例》第十九条规定, 工伤保险行政部门受理工伤认定申请后, 根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实, 用人单位、职工、工会组织、医疗机构及有关部门应当予以协助。《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》 (人社部发[2013]34号) 第二条规定, “《条例》第十四条第 (六) 项规定的‘非本人主要责任’的认定, 应当以有关机关出具的法律文书或者人民法院的生效裁决为依据”。

以上规定将“有关机关出具的法律文书”和“人民法院的生效裁决”并列, 意味着对道路交通事故中“非本人主要责任”的认定, 既可以公安交通管理部门出具的道路交通事故认定书为依据, 又可以人民法院的生效裁决为依据。但这一规定或存3个问题: (1) 道路交通事故认定书的法律属性是非行政行为, 只是作为证据使用, 人民法院可因其不符合真实性、合法性、关联性的证据原则不予采信, 工伤保险行政部门不经调查核实予以采信或不合理。 (2) 《工伤保险条例》第十九条规定, 对依法取得职业病诊断证明书或职业病诊断鉴定书的, 工伤保险行政部门不再进行调查核实, 这是工伤认定过程中免于调查核实的唯一情形。显然, 道路交通事故认定书并不在免于调查核实之列。 (3) 公安交通管理部门作出的道路交通事故认定, 当事人可以通过民事诉讼、申请复核、信访条例赋予的救济权利依法申诉推翻。此时, 工伤保险行政部门就不能坚持以原道路交通事故认定书为依据, 工伤认定决定也应自行撤回。

2 两种法律文书的核实采信比较

2.1 职业病诊断鉴定书

职业病诊断与鉴定的目的是对申请人职业健康权益责任的裁决。劳动者在职业活动中因接触职业病危害因素对身体造成损害而申请职业病诊断, 目的是确认工作场所职业危害因素与自身健康损害之间存在因果关系, 最终裁决劳动者的疾患是否由用人单位承担责任。职业病诊断与鉴定具备法定的权威性和强制性, 其结论理应得到承认和执行。当事方对职业病诊断结论有异议的, 只能按照职业病诊断鉴定的有关法定程序申请再次鉴定, 但在没有新的证据资料时, 不能重新申请鉴定。职业病诊断与鉴定的基本原则是以医学为基础, 遵循综合分析、归因诊断 (责任推定) 、集体诊断和专家判定、科学公正、及时便民等原则, 集中体现了职业病诊断与鉴定工作追求的真实性的仲裁特征。此外, 职业病诊断与鉴定虽由行政部门组织, 但实质是由专家集体对当事方责任纠纷进行裁决的一种活动, 非行政性决定了申请人对鉴定结论产生异议时对行为人或组织者的不可诉, 这种不可诉性类似于劳动能力鉴定, 救济途径只能向省级卫生行政部门申请最终鉴定, 但不能申请行政复议或行政诉讼。

综合考虑, 职业病诊断与鉴定的性质既不是医疗机构的疾病诊断, 也不是行政部门的行政行为, 而是以医学为基础, 以解决职业健康权益责任纠纷为最终目的、举证责任倒置的准仲裁机制。

2.2 道路交通事故认定书

根据道路交通安全法第七十三条规定, 道路交通事故认定书是公安交通管理部门对交通事故现场勘验、检查、调查, 并根据有关的检验、鉴定结论, 对交通事故发生的时间、地点、车辆、物品、道路及环境情况、当事人的基本情况和生理精神状况、伤亡人员的伤亡原因、当事人的具体过错等基本事实、成因和当事人的责任所作的专业性结论。

交通事故责任的本质是交通事故中行为人的违章行为与事故发生之间是否存在事实因果关系及因果关系大小的一种表达形式, 其本身并不是法律责任, 而是追究法律责任的事实根据之一。因此, 道路交通事故认定书只是对交通事故基本事实、成因以及事故责任的一个陈述, 而不是对当事人双方赔偿责任的最终判定。

当事人对道路交通事故认定有异议的, 可以自认定书送达之日起3日内, 向上一级公安交通管理部门提出书面复核申请。对公安交通管理部门以道路交通事故认定书为依据进行处罚不服的, 可向人民法院提起行政诉讼;当事方不同意公安交通管理部门赔偿调解的, 可向人民法院提起民事诉讼。此外, 最高人民法院、公安部《关于处理道路交通事故案件有关问题的通知》 (法发[1992]39号) 第四条规定, 当事人对作出的行政处罚不服提起行政诉讼或就损害赔偿问题提起民事诉讼的, 人民法院经审查认为公安机关所作出的责任认定、伤残评定确属不妥, 则不予采信, 以人民法院审理认定的案件事实作为定案依据。

综上, 道路交通事故认定书在民事诉讼过程中只能是一种证据, 属法院审查的范围, 是否属实采信, 须由人民法院根据《民事诉讼证据规则》的有关规定对其予以审查判断, 而不能一概当然认定采纳。

3 工伤保险行政部门的调查核实责任

工伤保险行政部门对工伤认定所涉及到的事实享有调查核实权, 但调查核实权不局限于申请人, 也包括作为证据使用的道路交通事故认定书。当这一证据不符合客观性、关联性、法定性时, 工伤保险行政部门可以不予采信。

对于上下班途中的道路交通事故, “非本人主要责任”是工伤认定的要件之一。对于众多无责任认定的道路交通事故, 如果工伤保险行政部门一概不经调查核实而采信道路交通事故认定书, 伤者的工伤保险权益就无从保障。公安交通管理部门未作出责任认定并不代表事故没有发生, 也不代表当事人没有责任, 认定是否属于“非本人主要责任”的责任只能由工伤保险行政部门行使。

人民法院对道路交通事故认定书的采信与否影响到当事人的民事权益和刑事责任, 工伤保险行政部门对道路交通事故认定书的采信与否影响到当事人的工伤保险权益。因此, 对道路交通事故认定书的肯定和否定都必须慎之又慎。人民法院的民事调解或裁定, 可能仅涉及赔偿数额, 而对交通事故是否属于“非本人主要责任”不直接作出结论。对此, 工伤保险行政部门有必要对裁决书予以核实分析:如法院裁定双方当事人各自承担车辆损失费、医药费等全部费用的40%和60%, 双方又表示不上诉, 即对产生法律效力的裁决书的认可, 据此可以判定是否符合“非本人主要责任”。

4 工伤认定的撤回

工伤保险行政部门对申请人提供的材料, 包括道路交通事故认定书尽到调查核实职责, 在对申请人已经进入司法程序不知情, 或者已履行询问程序而仍不知情的情形下, 作出工伤认定结论并无不妥。但《工伤保险条例》第二十条规定, 作出工伤认定决定需要以司法机关或有关行政主管部门结论为依据的, 在司法机关或有关行政主管部门尚未作出结论期间, 作出工伤认定决定的时限中止。那么, 当司法机关的最终结论作出后, 工伤保险行政部门是否有权主动撤回已作出的工伤认定行政行为呢?

在行政行为的撤销中, 最常见的是行政复议或行政诉讼, 原行政机关是否可以撤回自己所作出的行政行为在行政复议法和行政诉讼法中并没有明确。行政复议法第三十九条规定, 行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的, 不影响行政复议案件的审理, 但是, 申请人依法撤回行政复议申请的除外。从中可以看出, 法律并没有强制规定不可以撤回行政行为。允许“改变”原具体行政行为, 可以理解为允许原行政机关“改正”、“变更”原具体行政行为。当然, 改变原具体行政行为并非自由地、无条件地改变, 至少应受到法律的学理约束, 如具体行政行为合法要件的缺乏、具体行政行为的内容明显不合理等。行政行为撤回的后果是, 具体行政行为因为被撤销而丧失或不能取得法律效力, 如果相关义务已经履行或者已经执行, 能够恢复原状的应当恢复原状, 即, 工伤保险基金及用人单位已经给付相关费用的当事人应退回。

摘要：工伤保险行政部门受理工伤认定申请后, 对事故进行调查核实是《工伤保险条例》授予的职责。对上下班途中“非本人主要责任”道路交通事故责任的认定, 是否以公安交通管理部门出具的道路交通事故认定书为最终依据, 不能一概而论。《工伤保险条例》仅规定, 对依法取得职业病诊断证明书或职业病诊断鉴定书的唯一情形不再进行调查核实。因此, 工伤保险行政部门对道路交通事故认定书可以根据需要行使调查核实权, 但可以将人民法院作出的司法裁定作为“非本人主要责任”的依据。

关键词：工伤认定,法律文书,核实采信

参考文献

[1]胡世杰.我国职业病诊断与鉴定制度性质试析[J].中国职业医学, 2008, 35 (1) :49-50.

【工伤认定文书】工伤认定申请书 篇3

吴律师：

三个月前的一个上午，我在上班期间由于地滑，不慎跌倒后从二楼楼梯滚到一楼。经送往医院救治，现已痊愈出院。可当我于近日持有医生亲笔签字的治疗病历，向本地人力资源和社会保障部门申请工伤认定时，却被告知我必须提交诊断证明。我坚持认为治疗病历同样能够甚至还能更加详细、具体地反映我的受伤情况、治疗经过，并拒绝补正交付诊断证明，人力资源和社会保障部门则表示不予受理。请问：人力资源和社会保障部门的做法对吗？

读者：张晓莲

张晓莲读者：

人力资源和社会保障部门的做法并无不当，即其的确有权要求你提交诊断证明。

一方面，诊断证明和普通病历是两个不同的概念。普通病历是指医务人员在医疗活动过程中形成的文字、符号、图表、影像、切片等资料的总和。由于它只是代表医务人员个人的意见，由医务人员个人签名出具，而且受病人身体状况、医疗设备、医务人员专业水平、治疗过程等多种因素制约，决定了不仅同一病人在不同医疗机构的病历可能存在差异，就是同一病人在相同医疗机构的不同时间的病历也可能不同。诊断证明是包括健康证明、疾病证明、诊断证明、伤残证明、功能鉴定书、医学死亡证等证明文件。它代表医疗单位的意见，而非医务人员个人，由医疗单位出具，盖有医疗单位公章，是司法鉴定、工伤认定、残疾等级评定等的重要依据之一。另一方面，申请工伤认定不能用普通病历代替诊断证明。《工伤保险条例》第十八条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。”人力资源和社会保障部门有权要求你补正，如果你拒不补正，则可以拒绝受理。

吴律师

游客在旅游中因故脱离团队受到损害旅行社是否有赔偿责任

吴律师：

我是一名“大三”的学生。今年5月1日，我和我的同学林某报名参加了某旅行社组织的登山一日游活动。上午9时导游王某带领我们30余名游客到了山脚下，对我们游客简短嘱咐之后，我们30余名游客就跟随登山的队伍开始登山。约一个小时后我们登上了山顶，这时我和林某发现我们脱离了团队。此时我们浑身疲乏得很，又很害怕被团队落下，于是我们就打听到有一条下山的近路，看到这条近路上也有稀稀落落的游人在行走，我们也就比较放心地跟着走。当走到一个一边是约三四十米深的陡坡山涧，而另一边则是仅能容一个人走的约四五十米长的崎岖小道，看着有人小心翼翼地走过去，我们也就只能跟着走。当我走到这条小道的中途时，突然脚下一滑，就摔下陡坡，幸亏我抓住了陡坡上的一棵小树，距离上边的小道也就是五六米的样子，在林同学的帮助下我慢慢爬了上来。上来后才发现挂在我脖子上的3000余元的照相机掉下去了。

我要求旅行社赔偿我照相机丢失的损失3000元。旅行社答复说我是故意脱离团队，走景区没有开放的道路造成损害的，旅行社没有赔偿责任；再说，你的照相机是否丢失以及照相机的价格都是说不清楚的事，就这一点也是不能赔偿的。请问：游客在旅游中因故脱离团队受到损害，旅行社受伤否有赔偿责任？

读者：陆秀芸

陆秀芸读者：

你所说的要求旅行社赔偿的问题，这在法律上属于旅游中发生的侵权赔偿纠纷。旅行社是否对你的损害有赔偿责任，取决于两个条件：其一是你是否有损害，损害的多少，即损害量的确定；其二是旅行社对该损害的发生是否有过错。

先说第一个问题，你是否在旅游中丢失了一架3000余元的照相机，旅行社对此不承认，这需要由你来举证证明。你可以找你的同学林某，和你一起参加一日游的其他游客证明你参加一日游登山时是带着照相机的，而登山回来时并没有带，另外你购买照相机的发票，以此即可确认和证明你在一日游登山时丢失了3000余元的照相机，即证明了你有损害和损害的数量。

再说第二个问题，旅行社对该损害的发生是否有过错问题。《旅游法》第八十条规定，旅游经营者应当就“未向旅游者开放的经营、服务场所和设施、设备”、“可能危及旅游者人身、财产安全的其他情形”要以明示的方式事先向旅游者作出说明和警示。你是在走景区没有开放的道路时造成损害的，但导游并没有带领游客走，也没有对游客进行明确的说明和警示，这显然是有过错的。另外，旅行社说你故意脱离团队而受到损害也是不能成立的。最高法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十条确有规定：“旅游者在旅游行程中未经导游或者领队许可，故意脱离团队，遭受人身损害、财产损失，请求旅游经营者赔偿损失的，人民法院不予支持。”你的情况显然不能认为是“故意脱离团队”。

另外，还必须指出，你作为一名成年人，对自身的安全和保管的财产都负有注意义务，你是在走不适宜游客走的地方造成财产损害的，对这一点你本人也是有一定过错的，你本人也应当承担一定的责任。

你可以和旅行社协商各自承担你丢失的3000余元照相机的份额，如果协商不成，则你只能提供证据，向法院提起诉讼，由法院根据事实和法律来裁决。

吴律师

保险公司违规退保发生事故仍应担责

吴律师：

今年2月，李某将自己的一辆现代牌轿车卖给了我。办理过户手续时，李某将该车交强险保单交由车辆管理部门存档，同时将保险标志交给了我。因该车交强险尚未到期，所以我没有重新购买，便放心地上路行驶了。前几天，我在回家的路上将行人杜某撞伤。因事故发生在保险期内，所以我陪同杜某到保险公司索赔，却被告知原车主李某已经以车辆转让，保险单和保险标志遗失为由向保险公司申请了退保，所以保险公司不再承担赔偿责任。请问保险公司可以随意办理交强险退保吗？

读者：谷明

谷明读者：

保险公司的做法是错误的。

交强险，全称为机动车交通事故责任强制保险，是我国首个由国家法律规定实行的强制保险，其设立的目的是为了避免因相关责任人没有赔偿能力而致使受害人无法获得赔偿。由于交强险具有法定性、公益性等性质，所以与商业保险相比，交强险在投保、退保等方面有着特殊的规定。

根据国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第十六条的规定，除以下三种情形外，投保人不得解除交强险合同：一是被保险机动车被依法注销登记的；二是被保险机动车办理停驶的；三是被保险机动车经公安机关证实丢失的。

此外，《机动车交通事故责任强制保险条例》第十五条还对交强险退保作了严格的程序性规定，即保险公司解除机动车交通事故责任强制保险合同的，应当收回保险单和保险标志，并书面通知机动车管理部门。

从你反映的情况来看，李某将车辆转让给你并不属于法定可以退保的三种情形之一。另外，保险公司在退保后也未履行收回保险单和保险标志，并通知机动车管理部门的程序义务，因此，该退保行为并不发生法律效力，你仍然可以要求保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任。

吴律师

交通肇事致一人重伤要定罪判刑吗

吴律师：

朋友李某买了一辆摩托车，虽然会驾驶，但一直未能取得驾驶证。上个月，李某开着摩托车到镇上办事，结果在公路上撞倒正常行走的路人孙某，孙某伤得很重，现仍在住院治疗，很可能构成重伤。交警部门认定李某负事故的全部责任。李某听说自己的行为很可能涉嫌犯交通肇事罪，因此积极垫付医疗费，多次到医院向孙某赔偿道歉，并愿意给予更多的赔偿，以取得孙某的谅解。请问：李某是否会被以交通肇事罪判刑？

读者：王圣荣

王圣荣读者：

根据我国《刑法》第一百三十三条的规定，交通肇事罪是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失，危害公共安全的行为。构成交通肇事罪，在客观方面必须具备以下三个要素：1.行为人必须有违反交通运输管理法规的行为，即有违章行为；2.违章行为是必须发生在交通运输过程中；3.违章行为必须造成了重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失，即违章行为与重大事故之间必须具有因果关系。

一般来说，行为人交通肇事致一人重伤的，不会构成交通肇事罪。但根据最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，如果是无证驾驶机动车，交通肇事致1人以上重伤，且负事故全部或者主要责任，则要以交通肇事罪定罪处罚，其法定刑是3年以下有期徒刑或者拘役。

本案中，李某无证驾驶摩托车，属于违章驾驶，且对事故负全部责任，但其是否构成交通肇事罪，关键要看孙某的伤害结果。如果孙某在治疗过程中因伤势过重而死亡，或者在治疗结束后经鉴定为重伤的，则李某构成交通肇事罪，是要依法判刑的。当然，如果李某作出了令受害人孙某满意的赔偿，取得了孙某出具的谅解书，人民法院原则上会对李某适用缓刑的，即只定罪判刑而不关押，实行社区矫正。

吴律师

试用期满确实仍需“继续考察”也不得再次试用

吴律师：

我与一家公司签订为期一年的劳动合同时，约定试用期为一个月。如今，试用期届满，但公司提出，尽管我在试用期内工作非常努力，具有一定潜质，但从综合考评结果上看，尚不具备一般员工所应具有的必备要件，与公司的要求也存在较大的差距，出于“继续考察”需要，表示要延长我一个月试用期。我虽然承认自己确实存在不足，但基于试用期的工资只有同岗位正式工的50%，尚不够自己的日常开销而拒绝。可公司却固执己见。请问：公司的做法对吗？

读者：李玉萍

李玉萍读者：

公司的做法是错误的。

一方面，《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第十九条规定：“试用期是用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。”而就试用期的具体时间确定，《劳动合同法》第十九条指出：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”与之对应，你的试用期只能为一个月。即不管公司是基于什么原因或理由，也不管该原因是否客观、理由是否成立，都意味着其延长你一个月试用期的决定，不仅违反了“只能约定一次试用期”之规定，而且在总时间上也超过了一个月。同时，《劳动合同法》第三十九条第（一）规定：劳动者“在试用期间被证明不符合录用条件的”，用人单位可以解除劳动合同。也就是说，如果你确实不符合录用条件，公司也只能接受或者解除劳动合同，而不得以继续考察为由擅自延长试用期限。要是公司固执己见，你则有权根据《劳动合同法》第八十三条之规定维权，即“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”另一方面，《劳动合同法实施条例》第十五条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”你的工资只有同岗位正式工的50%，明显与之相违。这也就意味着你有权要求在不低于当地最低工资标准的前提下，要求公司补齐差额。

吴律师

员工虽非建设单位所聘也能要求工伤赔偿

吴律师：

一家建筑公司在获得一项30层的建筑项目后，将砌墙部分全部肢解，分包给6个包工头，没有相应资质的李某属其中之一，我则系李某雇请的工人。三个月前，就在砌墙项目就要完工、进入清理废渣阶段之际，我因脚手架出现倾斜而从三楼摔下，经送往医院抢救，虽保住了性命，但却花去22万余元医疗费用，并落下六级伤残。由于我没有办理工伤保险，被工伤保险机构拒绝给予工伤待遇，加之包工头李某在结清款项后已下落不明，我只好于近日要求公司赔偿。但公司认为我只是李某私人所雇，与公司并没有签订劳动合同，彼此不存在劳动关系，公司自然无需为我办理工伤保险，也没有向我给予赔偿的义务。请问：公司的说法对吗？

读者：苟如富

苟如富读者：

公司的说法是错误的，其照样必须承担工伤赔偿责任。

一方面，公司与李某之间属于非法承包。《建筑法》第二十六条、第二十八条分别规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”而公司不仅将工程肢解分包，且发包的对象只是个人，并非“建筑工程的单位”，甚至不具备相应资质，即明显与之相违。另一方面，公司难辞其咎。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款也指出：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项则进一步明确：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”正因为李某没有相应资质，决定了其不具备用工主体资格，而你虽然不是公司所聘请，但公司作为发包方却必须对你“承担工伤保险责任”，包括因其未为你办理工伤保险，而应当依据《工伤保险条例》所规定项目和标准，向你赔偿损失。

吴律师

职工请假后长期“消失”公司未依法解聘也须担责

吴律师：

我是一家公司的人事主管。三个月前，职工李某借口妻子出车祸，需前往照顾，口头要求请假一周。我当即表示同意。谁知，李某一去之后，不仅未按时返回上班，且因一直不接电话，而处于“消失”状态。一个月后，公司基于内部规章制度及与李某劳动合同中，均明确规定年内无故旷工达7天以上的，公司有权单方解除劳动合同，在职工大会上宣布将李某解聘，并在报纸上刊登了相应公告。近日，李某突然来到公司，反咬一口称公司让其回家待岗，一直不给其安排工作，要求公司向其支付未上班期间的基本生活费。公司以已经将其解雇为由拒绝后，李某又以公司不能提供证据证明其属于超假、旷工、已通知其上班且解雇程序违法进行抗辩。请问：公司究竟应否担责？

读者：王淑丽

王淑丽读者：

公司应当向李某支付基本生活费。

一方面，公司必须承担举证不能的不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”即公司必须就其解雇李某的正当性、合法性承担举证责任。而上述规定第二条第二款指出：“没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”正因为公司不能提供李某属于请假、已通知李某上班、李某的行为属于旷工等证据，决定了公司必须承担“不利后果”，即依据《工资支付暂行规定》第十二条之规定向李某担责：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”另一方面，即使李某属于请假，公司的解聘程序也同样违法。《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定：“企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在被送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。”公司没有穷尽直接送达、邮寄送达要求李某上岗的通知，便直接刊登解聘公告，明显与之相违。

从法律文书看工伤赔偿计算 篇4

上诉人（原审原告）登封市某煤业有限责任公司。

法定代表人张某某，该公司董事长。

委托代理人赵某某，河南某律师事务所律师。

委托代理人王某某，河南某律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）殷某某，×民族，委托代理人张某某，河南某律师事务所律师。

委托代理人孟某某，河南某律师事务所律师。

上诉人登封市某煤业有限责任公司（以下简称某煤业公司）与被上诉人殷某某劳动争议纠纷一案，某煤业公司于2009年12月17日向登封市人民法院提起诉讼，请求判令某煤业公司不承担殷某某的工伤保险责任。登封市人民法院于2010年5月25日作出（2010）登民一初字第284号民事判决。某煤业公司不服原判，向本院提起上诉。本院于2010年7月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院查明，某煤业公司是由原郑州市长达企业集团有限公司大冶镇东施煤矿接替井和原登封市桂范煤矿资源整合于2007年9月20日成立。殷某某为原郑州市长达企业集团有限公司大冶镇东施煤矿接替井的工人，2007年6月12日在下班洗澡过程中，由于地面较滑，不慎摔倒，致左侧股骨颈骨折。2007年11月20日殷某某以某煤业公司为被申请人向登封市人事劳动和社会保障局提起工伤认定申请，2008年5月27日，登封市人事劳动和社会保障局作出豫（登人劳）工伤认字（2008）31号工伤认定决定书，确认殷某某在某煤业公司处所受伤为工伤。2008年7月4日郑州市劳动能力鉴定委员会认定殷某某的伤情为七级伤残。某煤业公司对豫（登人劳）工伤认字（2008）31号工伤认定决定不服，于2008年7月23日向登封市人民政府申请复议，登封市人民政府于2008年10月24日作出登政行复决字[2008]第016号行政复议决定书，维持了豫（登人劳）工伤认字（2008）31号工伤认字决定，某煤业公司不服向该院提起行政诉讼。该院于2009年5月6日作出（2009）登行初字第6号行政判决书，维持豫（登人劳）工伤认字（2008）31号工伤认定决定。某煤业公司不服，上诉于本院，本院于2009年11月7日作出的（2009）郑行终字第225号行政判决书，维持了登封市人民法院作出的（2009）登行初字第6号行政判决书。2009年12月8日登封市人事劳动争议仲裁委员会作出的登人劳仲裁字[2009]49号仲裁裁决书，该裁决书裁决某煤业公司接到仲裁裁决书之日起十五日内一次性向殷某某支付109712元，某煤业公司不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼，要求驳回殷某某的工伤待遇请求。

另查明，《郑州市工伤职工停工留薪期鉴定办法》（郑劳在工伤［2007]62号）规定，股骨颈骨折的停工留薪期为11个月。

又查明，登封市统计局公布2006年度和2008年度登封市在岗职工年平均工资分别为15648元和19656元。

原审法院认为，某煤业公同系原郑州市长达企业集团有限公司大冶镇东施煤矿接替井和原登封市桂范煤矿整合后新设立的公司。殷某某原为郑州市长达企业集团有限公司大冶镇东施煤矿接替井的工人。其在企业整合之前受到伤害，但该接替井于2007年9月20日整合为登封市某煤业有限责任公司，根据《工伤保险条例》第四十一条规定，用人单位合并的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任。据此，某煤业公司做为工伤保险承继单位应当承担对殷某某的工伤保险责任，因此对某煤业公司的诉请该院不予支持，殷某某所受伤害为工伤，伤残等级为七级。某煤业公司应当按照《工伤保险条例》和《河南省工伤保险条例》的规定的标准赔偿殷某某，一次性伤残补助金15648元／年÷12个月×l2个月=15648元，停工留薪期工资15648元／年÷12个月×11个月=14344元，一次性工伤治疗补助金19656元／年÷12个月×12个月=19656元，一次性伤残就业补助金19656元／年÷12个月×36个月=58968元，鉴定费300元，对交通费合理部分796元该院予以支持，护理费因殷某某未提供证据证明，对此该院不予支持，以上共计109712元。

原审法院依照《中华人民共和国工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、第四十一条、第六十条之规定。判决如下：

一、原告应在本判决生效之日起十日内赔偿被告殷某某人民币 109712元；

二、驳回原告登封市某煤业有限责任公司的诉讼请求；

三、驳回被告殷某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。

上诉人某煤业公司上诉称：

1、原审认定某煤业公司是整合而来的企业，对整合前企业职工的工伤应承继工伤保险责任是错误的。因为某煤业公司的工商档案记载及营业执照均证实某煤业公司是2007年9月20日新设立的公司法人，与郑州市长达实业有限公司大冶镇东施煤矿接替井仅存在资源整合的关系，不属于法律规定的企业合并，某煤业公司与郑州市长达实业有限公司大冶镇东施煤矿接替井之间均是相对独立的法人主体，郑州市长达实业有限公司大冶镇东施煤矿接替井应为本案被告。所以，某煤业公司与殷某某之间不存在劳动关系，更不应对郑州市长达实业有限公司东施煤矿接替井的职工工伤承继工伤保险责任。故原审认定事实错误，依法应予撤销。

2、原审适用法律不当，判决结果显失公正。《工伤保险条例》第四十一条规定，用人单位合并的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任。但本案中，上诉人属于新设公司法人，与郑州长达企业集团有限公司东施煤矿接替井之间仅存在资源整合的关系，而资源整合与法律规定的企业合并根本是两个概念，两者之间根本不能相提并论。因此，原审适用上述规定判定某煤业公司承担工伤保险责任显属适用法律不当，依法应予撤销。请求二审法院依法撤销原判，驳回殷某某对某煤业公司的工伤保险待遇请求，以维护上诉人的合法权益。

被上诉人殷某某答辩称：殷某某在郑州市长达实业有限公司大冶镇东施煤矿接替井工作过程中受伤，郑州市长达实业有限公司大冶镇东施煤矿接替井与登封市桂范煤矿已合并成立新法人即某煤业公司，某煤业公司按照法律相关规定应承担原用人单位的工伤保险责任。殷某某以某煤业公司作为工伤认定的被申请人合法，某煤业公司是适格的主体。请求二审法院维持原判。

本院经审理查明的事实同原审一致。

本院认为，某煤业公司系由郑州市长达企业集团有限公司大冶镇东施煤矿接替井、登封市规范煤矿整合成立的新公司。殷某某系郑州市长达实业有限公司大冶镇东施煤矿接替井职工，在该接替井 2007年9月20日整合登记为某煤业公司前受伤，登封市人事劳动和社会保障局于2008年5月27日认定为工伤，认定用人单位为某煤业公司。某煤业公司与殷某某的劳动关系先后经登封市人民政府登政行复决字［2008]第016号行政复议决定书、登封市人民法院（2009）登行初字第6号行政判决书、本院（2009）郑行终字第225号行政判决书所确认，殷某某向某煤业公司要求享有工伤待遇的理由正当，其合理部分本院予以支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，判决结果正确，本院予以维持。某煤业公司称应当驳回殷某某对某煤业公司的工伤待遇请求的上诉主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人登封市某煤业有限责任公司负担。

本判决为终审判决。

审 判 长 王献斌 审 判 员 周 金 审 判 员 马增军

二Ｏ一Ｏ年九月二十七日

工伤认定申请书 篇5

银川市社保局：

我叫杨秀花，是君豪鲍鱼王子的一位面食厨师，2001年7月1日17：20分左右的时候我把面和成面絮往压面机送的时候，面和右手手指一起卷入了压面机，后公司的后厨总监和采购把我送到了银川市第一人民医院进行了治疗，经医生诊断右手食指、中指、无名指、小指骨折。特申请给予工伤认定。

申请人：

2011年7月2日

事故责任调查报告

银川市人社局：

我公司员工杨秀花，是一位面食厨师，2001年7月1日17：20分左右在压面的过程中右手手指卷入了压面机，后公司的后厨总监和采购把她送到了银川市第一人民医院进行了治疗，经医生诊断右手食指、中指、无名指、小指骨折。特申请给予工伤认定。

调查人：

银川市君豪实业有限公司

【工伤认定文书】工伤认定申请书 篇6

黄某,某医院职工。2013年5月,乘坐单位120急救车外出接诊,与第三人(蔡某,某混凝土有限公司)驾驶的重型特殊结构货车发生碰撞,蔡某负全责。2013年8月23日当地人力资源和社会保障局作出黄某为工伤的认定结论。后经劳动能力鉴定,黄某伤残级别为八级。

黄某就交通事故造成的损害向第三人提起民事诉讼。法院进行调解,黄某明确表示不在案件中主张医疗费。调解结果:由被告人单位——混凝土有限公司一次性赔偿黄某118580元。双方在民事调解书上签字同意,原、被告就本起交通事故赔偿一次性解决,再无争议。

民事诉讼调解结束后,黄某向当地工伤保险经办机构申请工伤保险医疗费先行支付。当地工伤保险经办机构依据《社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》的规定,对申请人黄某作出不予支付工伤医疗费的决定。黄某不服,向当地法院提起行政诉讼,要求当地工伤保险经办机构向其支付工伤医疗费。法院一审判决:驳回黄某要求工伤保险经办机构向其支付工伤医疗费的诉讼请求。

争议焦点

由于第三人的原因造成工伤,工伤职工就交通事故造成的损害向第三人提起民事诉讼时,不在案件中主张医疗费。那么,案件诉讼结束后能否向工伤保险经办机构申请工伤保险医疗费先行支付?

案例评析

《社会保险法》第四十二条规定:由于第三人的原因造成工伤,第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的,由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后,有权向第三人追偿。《社会保险基金先行支付暂行办法》第四条规定:个人由于第三人的侵权行为造成伤病被认定为工伤,第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的,个人或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请工伤保险基金先行支付,并告知第三人不支付或者无法确定第三人的情况。因此,由于第三人的原因造成工伤,只有在第三人不支付或者无法确定第三人的,才能申请工伤保险基金先行支付。此案中,原告在申请工伤医疗费用先行支付之前已声明放弃要求侵权人支付医药费主张,实际上侵权人是否向黄某支付了医药费不能确定。原告此时申请由工伤保险基金先行支付其医药费不符合法定支付条件。

【工伤认定文书】工伤认定申请书 篇7

8个月前，我在公司上班期间，由于所操作车间机台上的飞轮突然脱落而受伤。经住院治疗，虽然已经花去3万余元医疗费用，但仍落下七级伤残。可由于公司个别领导对我抱有成见，为借机对我加以刁难和“教训”，遂故意制造种种借口，不管我如何哀求，就是一直没有为我申请工伤认定，也拒绝向我提交认定工伤的相关证据，致使我一直无法享受到工伤待遇。请问：我该怎么办？

读者：白晓鸽

白晓鸽读者：

你有权避开公司直接申请工伤认定，如果公司拒绝提供相关证据材料，你则有权要求公司赔偿损失。

一方面，你具有直接申请工伤认定的权利。因为《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”正因为公司一直没有申请，甚至是故意刁难，决定了你可以通过工会或直接申请工伤认定，并要求公司承担相关费用。另一方面，公司必须承担举证不能的后果。《工伤保险条例》第十八条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。”其第十九条第二款则进一步：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”即在你无法按要求提交相关证据材料，而这些证据材料为公司所掌握的情况下，基于公司违反了自身的法定义务，决定了其必须依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定承担责任：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”

江西省兴国县人民法院 廖春梅

邮编：342400电话：13133771817

出差被砸伤,虽侵权人不明也能获取工伤赔偿

编辑同志：

我是一家公司的采购员。三个月前，我被公司指派到深圳一家工厂购买原材料。当我下了公交步行前往工厂，途径一栋居民楼下时，突然被从楼上丢下的一只空酒瓶砸中头部。经送往医院抢救，虽保住了性命，但却花去4万余元医疗费用，还落下八级伤残。由于无法查证空酒瓶是谁所丢，我只好要求工伤保险机构报销医疗费用并给予相关待遇，但却被告知公司并没有为我办理工伤保险，我只能找公司担责。而公司认为我所受伤害并非发生在工作场所内，也与工作没有直接关联，且完全是别人侵权所致，故不构成工伤，其无需承担任何责任。请问：公司的说法对吗？

读者：冯佳妹

冯佳妹读者：

公司的说法是错误的，其必须对你作出工伤赔偿。

一方面，你的情形当属工伤。《工伤保险条例》第十四条第（五）项规定“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的”，应当认定为工伤。其中强调职工因出差而导致工伤的认定条件有二：“因工外出期间”和“由于工作原因”。也就是说，你能否被认定为工伤，不在于你当时是否身处“工作场所内”，也不在于你所受伤害来自何人，而在于你是否具备上述两个要素。答案无疑是肯定的：你前往深圳是受公司指派，即因工；你出现在事发地点，是因为去工厂购买原材料所必需经过，即出于工作。另一方面，你有权要求工伤赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条已明确规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”即你对于自己所受伤害，既有有权请求工伤赔偿，也有权请求侵权人（丢空酒瓶者）赔偿，甚至有权获得来自工伤、侵权的双重赔偿。再一方面，公司必须向你赔偿损失。给劳动者办理工伤保险，是每一个用人单位的法定义务。公司拒不为你办理，显然是对自身法定义务的违反，自然也就必须依据《工伤保险条例》六十二条第二款之规定承担责任，即：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”

江西省兴国县人民法院颜东岳（笔名颜沐）

邮编：342400电话：13707022635

工友被提拔重用,强请“升职饭”当心构成犯罪

编辑同志:

我是一家设计公司的新进设计师。因此前一家与公司有着长期合作关系的大客户，对公司提交的多次设计方案一再不满，致使公司领导在大发雷霆之余，许诺只要谁的设计方案能达到大客户要求，不仅给予重奖而且升职。我通过半个月的苦思冥想，得出的设计方案脱颖而出，并赢得了大客户的赞赏。公司领导随即兑现承诺，给了我一万元奖金，并让我担任部门负责人。苗某等3名老员工见“乳臭未干”的我一夜之间成了他们的顶头上司，出于妒忌和不服，也为给我一个“下马威”，阴阳怪气地要我在当地最高档的酒店请吃“升职饭”，因被我拒绝，遂前后三次对我进行殴打，最后一次还导致我轻伤。请问：苗某等的行为是否构成犯罪？

读者：杜 娜

杜娜读者：

苗某等人已涉嫌构成寻衅滋事罪。

该罪是指肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人或任意损毁、占用公私财物，或者在公共场所起哄闹事。严重破坏社会秩序的行为。《刑法》第二百九十三条规定：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的;……(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; ……纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。”《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条则进一步指出：“行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为‘寻衅滋事。”“致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的”、“多次随意殴打他人的”，应当认定为 “情节恶劣”。与之对照，苗某等人的行为已经具备该罪的构成要件：一方面，苗某等人强请的“升职饭”目的，在于发泄妒忌、不满、不服的情绪，通过所谓的“下马威”逞强耍横；另一方面，在被你拒绝，而你的拒绝完全属于依法行使自身权利的情况下，苗某等人已经肆意挑衅、强拿硬要、随意对你实施殴打，不仅次数达到三次，构成“多次”，而且造成了你轻伤，即无论次数还是伤情，都意味着当属“情节恶劣”，即苗某等人难辞其咎，必须受到刑事制裁。

江西省兴国县人民法院 颜东岳

邮编：342400电话：13707022635

从事公益性工作被解聘，为何不能获取经济补偿金？

编辑同志：

三年前，我与一家公司因劳动合同到期而解除劳动关系后，由于我年逾50，身体状况不是很好，加之没有什么专长，而一直未能找到工作。一家公益性单位见我家生活困难，却又无经济来源，出于照顾，让我担任公共场所协管员工作，工资来源于政府的扶持资金。如今，因我所协管的公共环境发生变化，单位提出解除与我尚有六个月到期的劳动合同。我虽表示同意，但觉得单位应给予我解除劳动合同的经济补偿金。而单位以我从事的公益性岗位与其它普通岗位不同为由表示拒绝。请问：仅仅因为从事公益性岗位就真的无权获取经济补偿金吗？

读者：张小莲

张小莲读者：

的确，你无权获取经济补偿金。、

虽然《劳动合同法》第四十六条第（二)项规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”，应当向劳动者支付经济补偿。且其第四十七条第一款进一步指出：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”即表明看来，单位提前六个月解除与你的劳动合同，理应按照你的工作年限向你发放经济补偿金。但是，该规定只是针对一般用人单位用工而言，就公益性岗位用工则不在其列，因为《劳动合同法实施条例》第十二条规定：“地方各政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关固定期限劳动合同的规定，以及支付经济补偿金的规定。”公益性岗位是指由政府出资扶持、社会统筹资金，用来优先安置就业困难人员就业而设立的从事公共利益管理和服务的岗位。与公益性岗位用工相对应，一般用人单位用工都具有营利性质，招工对劳动者实行择优录取竞争上岗，不存在优先安置、政策扶持性质。这实际上也是公益性岗位用工同一般用人单位用工的根本区别。故你能否获得经济补偿金，关键在于你是否具有从事公益性岗位工作的法律特征。而你的工资来源于政府的扶持资金，担任公共场所协管员工作，明显具有公益属性，即不能适用劳动合同法有关经济补偿金规定。

江西省兴国县人民法院 颜梅生（研究室主任、江西省首届审判业务专家，笔名袁梅）

邮编：342400电话：13707071715

拼车郊游出事故,保险公司能否以“载客牟利”拒绝理赔？

编辑同志：

半个月前，因公司放假，我和2名同事商定一起自驾我的小车去郊游踏春，油费按实际支出，彼此分摊，且每人先预交100元，多退少补，即彼此“拼车”。不曾想，期间由于田间路面太滑，加之我缺乏相关经验，导致小车发生侧翻，并花去3600余元修理及施救费用。鉴于汽车尚在保险期内，我遂请求保险公司给予理赔，但却遭到拒绝。理由是我收费载客郊游属于私自从事营业性运输，而我与其的保险合同中约定，我的小车只是家庭自用，如果未经保险公司许可，从事营业性运输发生的交通事故，则不在理赔之列。请问：保险公司的理由成立吗？

读者：彭芬冉

彭芬冉读者：

保险公司的理由不能成立，其必须承担理赔责任。

首先，你“拼车”郊游并非属于从事营业性运输。根据《家庭自用汽车损失保险条款》附则之规定，营业性运输是指“指经由交通运输管理部门核发营运证书，被保险人或其允许的驾驶人利用被保险机动车从事旅客运输、货物运输的行为。未经交通运输管理部门核发营运证书，被保险人或其允许的驾驶人以牟利为目的，利用被保险机动车从事旅客运输、货物运输的，视为营业运输。”即在交通运输管理部门没有核发营运证书的情况下，可以将私车载客“视为营业运输”的情形，必须同时具备两个条件：一是以牟利为目的；二是有运输旅客、货物的行为。而本案并不在其列：一方面，你向两名同事收取的费用，仅仅是实际支出的油费，且按照“拼车”约定彼此实行分摊，即你并非也不存在牟利，甚至还得倒贴小车本身的自然损耗。另一方面，你只是因为公司放假，而临时决定与同事“拼车”郊游，并不是专门从事载客经营活动，所运输的并非不特定的乘客，而是特定的同事，即不属于“运输旅客”。其次，保险公司不能免责。《保险法》第五十二条规定：“在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。……被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。”即只有在你载人致使小车危险程度显著增加的情况下，如果没有及时通知保险公司，而发生交通事故时，保险公司才有权拒绝理赔。可当时车内只有你和2名同事，并未超出核定的乘坐人数，没有因此增加轿车的危险程度，更不用说使“危险程度显著增加”。

江西省兴国县人民法院颜东岳

邮编：342400 电话：13707022635

夫妻一方“失联”，另一方如何离婚？

编辑同志：

我与李某于2005年经人介绍认识后结婚，婚后夫妻尚可，并育有一个女儿。五年前，李某在一次意外事故中失踪，至今下落不明。前不久，我通过网络认识了一个在银行工作的女孩，她非常爱我，对我女儿也很好。我打算今年跟她结婚，但由于我和妻子的婚姻关系还没有解除，所以无法办理结婚登记。我现在想和李某解除婚姻关系，但她下落不明，请问我该怎么办？

读者：颜东

颜东读者：

夫妻一方“失联”，另一方可以通过以下两种途径解除婚姻关系。

一是直接向人民法院提起离婚诉讼，由人民法院通过公告送达和缺席判决的方式来处理案件，至于法院是否判决离婚，则由法院依法根据你们婚姻的实际状况来决定。为了能确保法院判决离婚，你还可以在起诉前先向法院申请宣告李某为失踪人，因为根据《婚姻法》第32条第4款规定，一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应准予离婚。

二是通过申请宣告死亡来达到解除婚姻关系目的。根据《民法通则》第23规定，公民下落不明满四年，或因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告失踪人死亡。公民被宣告死亡后，其效力等同于自然死亡，夫妻关系自然解除。

需要提醒的是，通过上述两种途径都能达到离婚的目的，但在财产分配方面会产生不同的法律后果。缺席判决离婚的，法院会依法分割夫妻共同财产。宣告失踪的后果是失踪人的财产由人民法院指定的人代管。宣告死亡的法律后果等同于事实死亡，被宣告死亡人的财产属遗产，由其合法继承人继承。

从你反映的情况来看，以上两种方式你都可以采用，你可以根据自己的具体情况，选择一种最有利于保护自身利益的方式来达到离婚的目的。（末利）

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通联：安徽省马鞍山市马向路事故处理大队院内A楼206号陶家平（收）

邮编：243000

职业：安徽省马鞍山市花山区人民法院法官

电话：0555-2370249（办）13855550562 QQ：28016748

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祭奠时被鞭炮炸伤,能否要求墓园管理单位赔偿？

编辑同志：

母亲去世后，我将其埋葬在一处墓园，并与墓园管理单位达成的协议，我每年缴纳600元管理费，由墓园管理单位进行日常管理与维护。几天前，我前往祭奠时，突然被飞来的鞭炮击中眼睛，已花去3600余元医疗费用。由于当时燃放鞭炮祭奠者众多，根本无法确定鞭炮是谁所扔，我只好要求墓园管理单位给予赔偿，但却遭到拒绝，理由是我所受伤害并非其直接所致，且其已在入口的醒目位置上贴有禁止燃放鞭炮的告示，别人不听劝阻，自然与其无关。请问：在墓园管理单位并未采取任何实际措施阻止他人燃放鞭炮的情况下，真的可以无需担责吗？

读者：张 雯

张雯读者：

墓园管理单位必须承担赔偿责任。

一方面，从侵权角度上看，《侵权责任法》第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”即鉴于墓园是公共场所，墓园管理单位作为管理人，对墓园负有法定的安全保障义务。其究竟应否承担赔偿责任，取决于其是否“尽到安全保障义务”。而从本案实际情况看，墓园管理单位却属未能。因为虽然墓园入口醒目位置张贴有禁止燃放鞭炮的告示，但其却并未采取任何实际措施阻止他人燃放鞭炮，甚至在燃放者众多的情况下，同样是听之任之，也就意味着墓园管理单位对可能发生的损害存在疏忽大意或轻信能够避免的主观心态，具有明显过错。再一方面，从消费服务角度上看，你与墓园管理单位所达成的协议表明，墓园带有经营性质，并非纯粹的公益性服务场所，彼此之间存在服务与被服务的消费关系。而修正后的《消费者权益保护法》第十八条、和第四十九条分别规定：“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。”“经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”鉴于墓园管理单位没有保障你的人身安全，自然也就难辞其咎。

江西省兴国县人民法院 颜东岳

邮编：342400电话：13707022635

同村村民对承包地是否享有优先承租权？

编辑同志：

我家虽然实现了机械化耕地，但由于承包地有限，难以实现增收。不久前，得知本村村民窦某有8亩的土地要出租，即赶去与他商量承租一事，可窦某说要租给他妹妹。其实，他妹妹早已出嫁在邻村落了户。请问，农村土地出租时，同村的村民是否享有优先承租的权利？

读者莫浩

莫浩同志：

你所咨询的问题实际上关于农村承包地的流转问题。《农村土地承包法》第32条规定：“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”可见，国家允许承包方进行土地承包经营权流转，但土地流转必须依法进行。根据该法第33条规定，土地流转应遵循以下原则：（一）平等协商、自愿、有偿，任何组织和个人不得强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转；（二）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途；（三）流转的期限不得超过承包期的剩余期限；（四）受让方须有农业经营能力；（五）在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权。同时，该法第37条还规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。”根据上述规定，窦某转租承包地，在同等条件下，你享有优先承租的权利，这种权利是法定的。你可与窦某再行依法协商。如果协商不成，可以请求村委会、乡（镇）人民政府调解解决，或者向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。

工伤认定申请书 篇8

被告：××公司，地址：×××××××

法定代表人：×××任××职务

联系电话：××××××

请求事项

请求劳动部门依法认定申请人在×××时间受伤为工伤。

事实及理由：

申请人是×××公司职工，××××年××月被招入公司，担任××工作，在××年月日上班时间，因为公司发生××工作事故，致使申请人受到严重伤害。申请人受伤后，在××市××医院住院治疗，现已治疗×个月，花费医药费××元。

根据《工伤保险条例》的规定，特申请劳动部门对申请人受伤一事进行调查核实，并依法认定本人此次受伤为工伤。

此致

××县(市)劳动保险部门

申请人(签字)：××

××年××月××日

申请书范本之二

申请人：，男.年月日出生，汉族.籍贯.住址 是公司职工。

被告：公司.地址：

法定代表人： 任职务

联系电话：

请求事项：

请求劳动部门依法认定申请人在时间受伤工伤。

事实及理由：

申请人是公司职工，年月日被招入公司，担任工作，在年月日上班时间，因为公司发生工作事故，，致使申请人受到严重伤害。申请人受伤后，在市医院住院治疗，现已治疗了个月，花费医药费元。根据《工伤保险条例》的规定，特申请劳动部门对申请人受伤一事进行调查核实，并依法认定本人此次受伤为工伤。

此致

县(市)劳动保险部门

工伤认定申请书(用人单位申请) 篇9

XXX人力资源和社会保障局：

张三，男，X年X月X日出生，身份证号码：XXXXXXXXXXXXX,是我公司职工，于XXXX年XX月XX日起在我公司工作，现担任XXXX。

XXX年XXX月XX日下午约XX点，张三在我公司内一车间检验工序地段，不慎被工位器具撞到跌倒在地，致使张三受伤。张三受伤后，立即送XXXXXX医院治疗，诊断为XXXX，后转入XXXXXX医院治疗，仍诊断为XXXXXXX。

根据《工伤保险条例》的规定，张三的受伤属于工伤，现向贵局提出张三工伤认定的申请。

【工伤认定文书】工伤认定申请书 篇10

王某于2010年8月23日向社保行政部门送交工伤认定申请材料，自述其在A公司承建的某工地做立模工，于2010年5月28日7时50分左右，在该工地施工时从二楼摔下致伤，为此要求认定工伤。社保行政部门于2010年8月30日向A公司寄送《工伤认定限期举证告知书》，告知该单位对不认为是工伤和是否存在劳动关系承担举证责任。A公司在规定的时间内向社保行政部门进行举证，提出王某不在其工地做工，与其不构成劳动关系。因此，社保行政部门于2010年10月22日发表《工伤认定中止通知书》，要求王某去仲裁确认劳动关系。其间，王某经过仲裁、一审等程序，于2015年1月5日向社保行政部门送交书面报告，要求恢复工伤认定程序。后社保行政部门于2015年1月27日向A公司重新送达《工伤认定限期举证告知书》，要求其依据人社部发[2013]34号文第七条之规定，对工程发包情况进行举证，该单位在举证过程中未能提供该工程合法分包的有效材料，只是认为民事诉讼中一审法院已确认A公司与王某不构成劳动关系，且该民事判决2011年11月已生效，王某未及时申请恢复认定程序属于违法。最终，社保行政部门依据一审法院认定的A公司将该工程发包给自然人陈某且层层转包，由包工头丁某雇佣王某的基本事实，结合相关法律规定，于2015年4月1日依法作出人社工伤认字[2015]39号认定工伤决定书，认定王某属于工伤。用人单位先后提起行政复议和行政诉讼，现复议、一审程序已终结，复议机关和一审法院对社保行政部门的工伤认定决定均予以维持。用人单位依然不服，目前本案已上诉。

二、争议焦点

第一，民事诉讼程序中，一审法院确认王某与A公司不构成劳动关系，是否可以免除承担工伤保险责任？

第二，民事判决生效后，王某未及时来申请恢复，而是自行去法院提起民事赔偿之诉，是否超过工伤认定的时效？

三、社保行政部门的观点和理由

1.关于劳动关系问题

本案的劳动关系确认之诉在仲裁和一审法院是两个不同的结果，仲裁支持王某诉求，认为双方构成劳动关系；而一审法院则依据《江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会<关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）>》（苏高法审委[2011]14号）第二十条第一款之规定，认定不构成劳动关系。社保行政部门认为是否构成劳动关系根本不影响由A公司承担工伤保险责任的事实，该条第二款就规定，“劳动者依据人力资源社会保障部门作出的因工伤亡或职业病确认结论和劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇，并要求发包人与承包人承担连带赔偿责任的，应予支持”。根据劳社部发[2005]12号文第四条、人社部发[2013]34号文第七条、法释[2014]9号文第三条第（四）项之规定，只要确认用工单位违法分包的事实，就应当由具备用工资质的单位承担工伤保险责任，至于是否存在劳动关系不作为工地发包案件的处理原则。

2.关于认定程序问题

A公司坚持认为王某在一审判决后应及时申请恢复或者撤销认定申请，时隔三年多时间再申请已超时效，不应当认定工伤。社保行政部门认为这是对法律的误解。事实是，2010年10月王某接到中止通知书后，即去申请仲裁，区仲裁委员会于2011年3月3日作出亭劳仲案字[2010]第346号《仲裁裁决书》，裁定双方构成劳动关系，后单位不服，提出民事诉讼，区法院于2011年11月25日作出（2011）亭民初字第4314号《民事判决书》，判决双方不构成劳动关系。判决书生效后，王某认为不构成劳动关系无法申请工伤，便直接向法院起诉包工头要求民事赔偿。法院受理后，委托该市劳动能力鉴定委员会对王某的伤情进行鉴定，并于2014年7月1日开庭审理，在庭审过程中，A公司以单位注册地在乙地为由提起管辖权异议，后乙区法院于2014年12月18日作出（2014）都潘民初字第00572号《民事裁定书》，裁定驳回王某的起诉，理由是未经过工伤认定。此后王某才于2015年1月5日申请恢复工伤认定程序。社保行政部门认为，王某一直处于维权过程中，不能因时效过长就剥夺其申请恢复工伤认定程序的权利。

四、启示与思考

社保行政部门认为在工伤认定过程中，尤其是建筑工地农民工受伤的案件调查时，应当侧重于工程是否违法分包为主，而不以是否构成劳动关系作为定案的依据。目前法释[2014]9号文第三条第（四）项已明确规定，“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。

从保护劳动者和提高认定效率的角度出发，该类案件不应当再告知劳动者去确认劳动关系，因为依据《江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会<关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）>》（苏高法审委[2011]14号）第二十条第一款之规定，建筑单位与工地上包工头自行招用的工人不构成劳动关系。如果再让劳动者去确认劳动关系，无非是延长诉讼程序和时间，加重劳动者的负担。

【工伤认定文书】工伤认定申请书 篇11

工伤认定申请、事故调查报告

一、企业名称：

XXXX 公司 地址：XXXX 电话：XXXXXXX 二、经济类型：XXXX 三、事故发生时间：

XXXX 年 XX 月 XX 日 XX：XX 时 四、事故地点：XXXXXXXXXXXXXXXXX。

五、事故类别：XXXX 六、事故原因：XXXX 七、事故严重级别：XXXX 八、伤亡人员情况：

姓名 性别 年龄 文化程度 用工形式 工种 级别 本工种工龄 安全教育情况 伤害部位及伤害程度 损失工作日 备注

九、事故详细经过：

xxx，男（女），xxxx 年 xx 月 xx 日出生，住址xxxxxxxxxxxxxxx（与 身 份 证 住 址 一 致），身 份 证 号xxxxxxxxx，现为我单位职工，担任 xxx 岗位，从事 xxx 工作。经单位调查核实，xxx 受伤害事故情况如下：

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。（具体内容应包括：受事故伤害发生的时间、地点、原因、过程及受伤害的程度，受伤害职工当时从事的工作，当时在场人员有哪些，如何送往医院的，由谁送往哪所医院，受伤害部位，医院诊断结果等）。）

十、事故原因分析 1.XXX 在作业过程中，注意力不集中，安全意识不强，没有注意周围环境，瞭望不周……是事故发生的直接原因； 2.安全教育培训不够，作业人员安全意识薄弱，自我保护能力差，也是事故发生的原因之一； 3.…………。

十一、预防事故重复发生的措施：

XXXXX 存在问题，有很大的漏洞。XXXXX 安全防范意识不强，XXXXX，在操作过程中 XXXXX，XXXXX 将采取以下措施（措施的制定根据事故原因而定）：

1.XXXXXXX； 2.XXXXXXX； 3.XXXXXXX； 4.XXXXXXX； 5.…………。

十二、事故责任分析及对责任者的处理意见：

处理意见：（以下为参考，应根据单位具体处理情况撰

写）

1、对事故主要责任人 XXXX 罚款 XXXX 元，记过处分，下岗培训； 2、XXXXX 负有安全领导责任，罚款 XXXX 元，警告处分； 3、XXXXX 负有管理责任，罚款 500 元，警告处分； 4、…………。

十三、事故调查小组

序号 姓

名 职

务 联系电话 签

字 1

x

……

……

…… ……

十四、单位意见 根据《工伤保险条例》有关规定，xxx 受伤害的情形符合工伤认定申请条件，经本人申请，用人单位会议研究决定，同意为 xxx 申请工伤认定。

XXXXXXXXXXX 公司

(加盖单位公章)

工伤认定申请 篇12

设定依据

《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）第十七条第（一）款规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”

第十七条第（二）款规定：“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。” 办理条件

（一）职工有下列情形之一的，可以申请工伤认定

1.在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； 2.工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； 3.在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； 4.患职业病的；

5.因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

6.在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；

7.在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的； 8.在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；

9.职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。

10.法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。所需材料目录

（一）用人单位申报工伤认定需提交的材料 1.《工伤认定申请表》1式2份。（附件1）

2.《劳动合同书》复印件1份；无劳动合同书的提供与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）、人事关系的其他证明材料；属劳务派遣的，需提供劳务派遣合同和劳务派遣协议、用工单位的工伤事故证明材料。

3.医疗机构出具的诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）复印件1份；属于死亡事故的，应提供医疗机构或者公安机关的《居民死亡医学证明书》和有关反映死亡事实的证明材料。

4.受伤害职工的身份证复印件1份。

5.受伤害职工的原始病历及住（入、出）院记录复印件1份。

6.用人单位工商营业执照复印件（或事业单位组织机构代码证复印件）1份。7.有下列情形之一的，还应当提交相应的证明材料：

（1）因履行工作职责遭受到暴力伤害的，提交公安机关的证明、人民法院的判决书或者其他有效证明；

（2）因工作外出期间，由于工作原因受到伤害的，提交公安机关证明或者其他有效证明；发生事故下落不明需认定因工死亡的，提交人民法院宣告死亡的法律文书；

（3）受到机动车事故伤害的，提交公安机关交通管理部门的法律文书或人民法院的生效裁决；不属于公安机关交通管理部门处理的，提交相关部门的证明；同时提供标注受伤害职工出发地、目的地、事故发生地的简易线路图；

（4）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的，提交医疗机构的抢救记录和死亡证明等相关申请工伤认定的材料；

（5）在抢险救灾等维护国家利益、公众利益活动中受到伤害的，提交事发地县级以上人民政府有关部门出具的有效证明；

（6）在参加用人单位举办的文体活动中受到伤害的，提交用人单位举办文体活动的相关证明材料；

（7）属于因战、因公负伤致残的退役军人，旧伤复发的，提交《革命伤残军人证》以及劳动能力鉴定委员会对旧伤复发的确认结论；（8）法律、法规、规章规定的其他材料。

（9）适用工伤认定简易程序的，除按上述要求提交材料外，还应提交《工伤认定简易程序申请表》1式4份。（附件2）

（二）个人申报工伤认定需提交的材料 1.《工伤认定申请表》1式1份。

2.劳动合同书复印件1份；如无书面劳动合同，则提供其他与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。

3.医疗机构出具的诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）复印件1份；属于死亡事故的，应提供医疗机构或者公安机关的《居民死亡医学证明书》和有关反映死亡事实的证明材料、医院急救出诊记录。

4.用人单位工商营业执照复印件（事业单位组织机构代码证复印件）或工商行政部门企业登记电脑咨询单1份。

5.受伤害职工的身份证复印件1份。6.受伤害职工的原始病历复印件1份。

7.2名以上事故现场目击证人各自出据的书面证言，并附证人的身份证复印件。8.有下列情形之一的，还应当提交相应的证明材料：

（1）因履行工作职责遭受到暴力伤害的，提交公安机关的证明、人民法院的判决书或者其他有效证明；

（2）因工作外出期间，由于工作原因受到伤害的，提交公安机关证明或者其他有效证明；发生事故下落不明需认定因工死亡的，提交人民法院宣告死亡的法律文书；

（3）受到机动车事故伤害的，提交公安机关交通管理部门的证明；不属于公安机关交通管理部门处理的，提交相关部门的证明；同时提供标注受伤害职工出发地、目的地、事故发生地的简易线路图；

（4）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的，提交医疗机构的抢救记录和死亡证明；

（5）在抢险救灾等维护国家利益、公众利益活动中受到伤害的，提交事发地县级以上人民政府有关部门出具的有效证明；

（6）在参加用人单位举办的文体活动中受到伤害的，提交用人单位举办文体活动的相关证明材料；

（7）属于因战、因公负伤致残的退役军人，旧伤复发的，提交《革命伤残军人证》以及劳动能力鉴定委员会对旧伤复发的确认结论；

（8）由伤亡职工近亲属提出工伤认定申请的，应当提交与伤亡职工有近亲属关系的有效证明；