公司对公司借款合同

公司对公司借款合同

公司对公司借款合同 篇1

个人对公司借款合同1

借款人： (下简称甲方)

法人代表：

贷款人： (下简称乙方)

身份证号：

甲方是一家实收资本 万元的有限责任公司，因生产经营项目的实施临时需要资金，乙方有闲置资金。为此，甲、乙双方根据有关法律、法规，在平等、自愿的基础上，为明确责任、恪守信用，经充分协商一致签订本临时借款合同，并保证共同遵守执行。

一、借款金额：柒拾万元整(按借款人需要临时性借款)

二、借款期限：从20 9 月 11 日至20 13 年 3 月 31 日止，借款到期后本合同终止。

三、借款利息及还款方式：

1、 借款为无息借款

2、 借款人在资金充足时还清上次借款。

四、借款用途：本借款限于用于甲方生产经营项目，必须专款专用，未经乙方同意，甲方不得挪作他用。

五、借款偿还：

1、如甲方不能按期还款，最迟在借款到期前十五天应向乙方提出延期申请，届时乙方可在双方协商的基础上决定是否延期。

2、如乙方临时需要收回借款，应提前十五天向甲方提出还款申请。

六、违约处理：

下列情况均属甲方违约：乙方有权收回借款

1、甲方未能按合同计划用款。

2、未经乙方同意改变借款用途或挪作他用。

3、甲方违反本合同其他条款事项。

七、合同生效：本合同经甲、乙双方签字(盖章)后生效。本合同共贰份，

双方各执壹份。本合同若有其他未及事宜，双方进一步商定补充条款。

借款人(甲方)：(盖章) 贷款人(乙方)：

签约日期： 签约日期：

个人对公司借款合同2

甲方(出借方)： 身份证号：

乙方(借款方)：

根据中华人民共和国合同法及民法等法律之规定，甲乙双方为充分利用资金资源，本着平等互利的原则，经友好协商，特签订本借款合同。

一、借款用途：乙方所借款项用于日常经营周转所需，不得用于非乙方营业范围之外的目的，不得将借款转借他人。

二、借款金额：人民币。甲方不得预收利息，如甲方要求先付利息，借款本金按减掉先付利息后的金额计算。 三、借款利息：借款利率按每月 计算，按月计息。借款非一次到位的,按到期时间分笔计息。

四、借款期限：

借款期限：自乙方银行账上时间为准。

甲方如以现金方式支付借款，甲方应将现金全额缴存乙方指定银行账户后该笔借款方可生效。借款时间以现金缴款单上银行印戳或电子银行回单时间为准。 甲方有权要求乙方就每笔借款开出借据，借据作为合同附件，同本合同具有同等法律效力。甲方所持借据应于乙方归还借款后交回甲方。

五、还款方式：借款到期乙方以银行转账方式还款，还款前甲方应提前告知与甲方姓名相符的收款账号。按月付息，合同期满本息全部结清。

六、违约责任：

1、乙方如不按合同规定的用途使用借款，甲方有权收回部分或全部借款。对违约使用部分，加收10%的罚息。

2、如乙方不能按时支付利息、或甲方经营业务有重大调整，甲方有权提前收回借款。如乙方终止营业、破产清算，甲方优先于其他债权人获得还款。 七、借款如需展期，要求展期一方应在到期前30日内向对方提出申请，有保证方的.，还应由保证方签署同意延长担保期限，经甲方同意后签署补充协议办理展期手续。

八、其他：

除因本合同规定事项外，任何一方当事人不得擅自变更或解除合同。一方要求变更或解除合同时，应提前30天通知另一方当事人，并达成书面协议。 本合同经双方签字盖章，甲方第一笔借款到账后生效，贷款本息全部清偿后自动失效。

本合同正本一式两份，出借人、借款方各执一份。

甲方(出借方)：身份证号：代表人：开户银行及帐号：

乙方(借款方)： 地址： 代表人： 开户银行及帐号：

签约时间： 年月 日

签约地点：

个人对公司借款合同3

甲方(出借方)： 身份证号：

乙方(借款方)：爱华有限公司

根据中华人民共和国合同法及民法等法律之规定，甲乙双方为充分利用资金资源，本着平等互利的原则，经友好协商，特签订本借款合同。

一、借款用途：

乙方所借款项用于日常经营周转所需，不得用于非乙方营业范围之外的目的，不得将借款转借他人。

二、借款金额：

人民币。甲方不得预收利息，如甲方要求先付利息，借款本金按减掉先付利息后的金额计算。

三、借款利息：

借款利率按每月 计算，按月计息。借款非一次到位的,按到期时间分笔计息。

四、借款期限：

借款期限：自乙方银行账上时间为准。

甲方如以现金方式支付借款，甲方应将现金全额缴存乙方指定银行账户后该笔借款方可生效。借款时间以现金缴款单上银行印戳或电子银行回单时间为准。 甲方有权要求乙方就每笔借款开出借据，借据作为合同附件，同本合同具有同等法律效力。甲方所持借据应于乙方归还借款后交回甲方。

五、还款方式：

借款到期乙方以银行转账方式还款，还款前甲方应提前告知与甲方姓名相符的收款账号。按月付息，合同期满本息全部结清。

六、违约责任：

1、乙方如不按合同规定的用途使用借款，甲方有权收回部分或全部借款。对违约使用部分，加收10%的罚息。

2、如乙方不能按时支付利息、或甲方经营业务有重大调整，甲方有权提前收回借款。如乙方终止营业、破产清算，甲方优先于其他债权人获得还款。

七、借款如需展期，要求展期一方应在到期前30日内向对方提出申请，有保证方的，还应由保证方签署同意延长担保期限，经甲方同意后签署补充协议办理展期手续。

八、其他：

除因本合同规定事项外，任何一方当事人不得擅自变更或解除合同。一方要求变更或解除合同时，应提前30天通知另一方当事人，并达成书面协议。 本合同经双方签字盖章，甲方第一笔借款到账后生效，贷款本息全部清偿后自动失效。

本合同正本一式两份，出借人、借款方各执一份。

甲方(出借方)：身份证号：代表人：开户银行及帐号：

乙方(借款方)： 地址： 代表人： 开户银行及帐号：签约时间： 年月 日

签约地点：

个人对公司借款合同4

出借方：

借款方：

借款方为公司经济业务的开展，向出借方借款，经双方协商，特订立本合同，以昭信守。

第一条借款用途：本合同所借款项用于公司经营活动。

第二条借款金额：人民币五百万(￥5,000,000)元整。

第三条借款利息采用固定利息形式，不随国家利率变化，年利息为百分之六。

第四条 借款和还款期限：

1、借款时间共壹年，自20xx年6月20日起，至20xx年6月20日止。出借方将于20xx年6月20日之前，将该款项一次性转入借款方提供的公司账户里。

2、还款时间与金额：

借款方还款时间为20xx年6月20日，本金和利息一并还清。

3、借款方如当期在约定时间内未清当期款项应按日息计算,如还款日期超过30天应付当期还款金额10%违约金。

第五条还款资金公司账面金额。

第六条 借贷双方权利义务：

(一)借款方义务

1、 借款方必须按照借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动。

2、 借款方应当按照合同约定期限还本付息。

(二)出借方义务

出借方应当按期足额将款项交付给借款人。

第七条 违约责任：

1、本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切经济损失。

2、任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议

第八条 协议的变更或解除：

1、借款人需要延长借款期限的，应在借款到期日前 30 日内向出借人提出申请，征得其同意。

2、出借人若单方解除协议，提前收回本金，需提前 30 日向借款人提出告知，借款人只将本金归还，利息清零无需支付。

3、由于不可抗力的意外事故致使合同无法履行时，公司应进行清算。借款人可以向出借方申请，变更或解除合同，并免除承担违约责任。

4、 本协议的变更，必须经双方共同协商，并订立书面变更协议。

第九条 解决合同纠纷的方式：

执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决。协商不成，任何一方有权向公司注册地所在人民法院提起诉讼。

第十条 其它：

本合同如有未尽事宜，须经合同双方当事人共同协商，做出书面补充规定，补充规定与本合同具有同等效力。

本合同正本一式两份，双方各执一份，两份具有同等法律效力。

借款方(公章)： 出借方(签字或盖章)

身份证号： 签订日期：20xx年6月20日

个人对公司借款合同5

借款方：

身份证号码：

贷款方：

法定代表人：

地址：

借款方为进行经营活动，向贷款方申请借款，经双方协商，为明确责任，恪守信用，特签订本合同，共同信守。

第一条、借款金额和用途

借款方向贷款方申请借款人民币（大写）【 】万元。

第二条、借款期限和利息

借款期限共【 】个月，自________年【 】月【 】日起，至【 】年【 】月【 】日止。利率按借款合同期限确定年息为【 】，按季收取利息。贷款逾期除限期追收外，按规定从逾期之日起加收利息【 】%，并按逾期后的利率档次重新确定借款利率。

第三条、还款期限

借款方应于借款期限届满之日起【 】日内一次性向贷款方偿还本金及利息。

第四条、争议解决办法

各方同意，因本协议发生任何争议，应通过友好协商的方式予以解决；如协商不成，任何一方均可向本合同签订地所在地人民法院起诉。

第五条、其他

1、本合同自各方或者其授权代表签字盖章之日起生效，贷款本息全部清偿后自动失效。

2、本合同一式俩份，各方各执一份，各合同具有同等法律效力。

借款方：贷款方：

公司对公司借款合同 篇2

当前, 我国的民营经济正处于迅猛发展的过程中, 由于受到金融机构贷款门槛过高、手续繁琐等条件所限, 有很多的民营企业直接向投资者 (个人) 借款以解决资金的不足。同时, 随着改革开放的深入, 大量外资引入国内, 这些外资除以注册资本进行投资开办企业的形式以外, 还有部分是通过借款形式注入公司内的。

以上这些公司向股东进行借款的方式在法律上, 目前没有障碍。最高人民法院《关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》明确, 公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是, 具有下列情形之一的, 应当认定无效: (一) 企业以借贷名义向职工非法集资; (二) 企业以借贷名义非法向社会集资; (三) 企业以借贷名义向社会公众发放贷款; (四) 其他违反法律、行政法规的行为。由于公司与股东之间的借贷行为并不属于列举内容, 因此在法律上不存在问题。

同时, 公司向股东进行借款的行为也没有被认为是抽逃出资的行为的一种。根据国家工商行政管理总局《关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》:公司借款给股东, 是公司依法享有其财产所有权的体现, 股东与公司之间的这种关系属于借贷关系, 合法的借贷关系受法律保护, 公司对合法借出的资金依法享有相应的债权, 借款的股东依法承担相应的债务。因此, 在没有充分证据的情况下, 仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。

因此, 我们可以得出以下的判断:1.外方股东可以向公司提供贷款, 须办理相关登记手续;2.如果中方股东是自然人, 可以向公司提供贷款;3.如果中方股东是公司, 则不得向公司提供贷款, 因为我国法律禁止企业之间的拆借。虽然, 公司向股东进行借款的行为在法律上没有问题, 但一旦被股东所利用, 就可以成为其逃避税收, 减轻投资风险的手段, 从而对公司债务人、国家税收征收以及社会经济的稳定造成不利的影响。而考虑到公司运营的需要, 现有民营企业的客观实情, 以及对外招商引资的方针等, 我们又不可能完全禁止公司向股东进行借款, 这从法律上和经济上都是不合理的。因此, 深入分析公司向股东进行借款行为的利弊关系, 以及探讨可行的防治措施, 是我们所面临的课题。

二、对于股东的益处

1. 减轻股东投资的风险

在公司注册成立之后, 若需要在扩大规模经营, 就面临了两种选择。一是由股东进行追加投资, 扩大公司的资本总额。基于公司的有限责任的原则, 股东出资越多, 其所负的风险也就越高。一旦公司破产, 股东先后所有的投资也都将失去。所以股东不愿追加投资, 以达到风险规避的目的。二是公司向外借款, 利用借款来扩大经营。这里就分为向外借款与向内借款 (向股东借款) 。而之所以现很多公司选择向股东借款主要是因为民营企业或私营企业向外借款难以实现。而在外资企业中, 股东持有大量剩余资本, 与其向外借债, 不如将利息归于股东手中。外资由于对中国市场环境的担忧或其他风险规避方面的考虑, 而选择借贷的形式, 扩充公司财力。同时, 可以获得相应较高的利息。

但问题在于, 股东向公司提供的借贷资本, 一旦公司经营出现问题, 股东由于对公司经营的掌控, 可以并必然会会在公司破产前将提前偿还其自身的债务, 而将风险全部转移到其他债权人身上。

2. 降低经营成本.增加利润

一般而言, 企业资金按照来源渠道不同, 可分为所有者权益 (自有部分) 和负债 (借入部分) 两大类。根据企业所得税相关税法规定, 企业支付给所有者的报酬 (股息、红利所得) 不允许税前扣除, 而支付给债权人的报酬 (利息所得) 只要符合了特定条件就可以税前扣除。因此两者相比, 负债筹资发生的利息支出能够减少所得税计税依据, 从而增加股东税后净收益, 无疑更为划算。

因此股东可以通过向股东借款, 将该借款作为投资总额的一部分, 并在借款合同中规定极高的利息从而达到快速收回投资和规避税收的目的。

三、由此带来的损害

1. 对公司而言, 运营成本升高, 运营风险增大

对于作为具有法人独立地位的公司而言, 大量向股东借款, 特别是在高利率的情况下的股东借款, 提高了公司的运营成本, 大量吞食了公司的利润。同时, 由于负债比例过高, 公司危如累卵。在引发财务危机的诸多因素中, 负债结构的不合理是企业偿债风险产生的关键原因。从企业管理者和所有者的角度看, 财务危机是指企业财务结构不合理、融资不当使企业可能丧失偿债能力而导致投资者预期收益下降的风险。负债经营是现代企业应有的经营策略, 在企业资本结构中, 债务资本的比重大, 偿债能力弱, 则财务风险大;反之, 债务资本比重小, 偿债能力强, 则财务风险小。由于负债经营使企业负债比率加大, 相应地对债权人的债权保证程度降低, 这在很大程度上限制了企业从其它渠道增加负债筹资的能力。

2. 对国家而言, 所得税减少, 社会经济秩序不稳定

如前所述, 借款利息是在企业所得税征收之前扣除的。公司大量向股东借款经营, 事实上几乎是等于将本应上缴国家的所得税金额, 通过利息支付的方式转移到股东手中。造成国家税收的流失。

同时, 一旦公司经营出现问题, 股东由于对公司经营的掌控, 可以并必然会会在公司破产前将提前偿还其自身的债务, 而基于有限责任原则而规避自身风险, 由此, 公司破产的风险全部转移到其他债权人身上。导致公司的交易方, 合作者及其他非股东债权人的损失, 并导致社会经济秩序的不稳定。

四、公司接受股东借款风险的防范

1. 对公司接受股东借贷资本的比重限制

根据《国家税务总局关于印发企业所得税税前扣除办法》第三十六条规定, 纳税人从关联方取得的借款金额超过其注册资本50%的, 超过部分的利息支出不得在税前扣除。

那么自然人股东与企业之间是否属于关联方呢?如果双方未构成关联方关系, 就无须担心借款额度的问题。我国现行税法的确未对如何判断关联方给出明确依据。无论是《税收征管法》还是《税收征管法实施细则》, 都只是针对关联企业 (而非关联方) 做出了详细解释。所以, 从税法角度来认定企业与个人之间构成关联方关系缺乏依据。

税法未予明确不意味着企业可以随意操作。原因在于:一方面, 《企业会计准则——关联方关系及其交易披露》将关联方关系确定为五大类, 其中之一就是“主要投资者个人, 关键管理人员或与其关系密切的家庭成员”。同时, 准则还将“主要投资者个人”的概念进一步细化为“直接或间接地控制一个企业10%或以上表决权资本的个人投资者”。另一方面, 三十六条是一项重要的反避税措施, 通过限定关联方之间的利息支出额度, 在一定程度上避免了关联方之间相互融通资金来转移利润。既然三十六条规定制定的初衷在于保证企业所得税基不被侵蚀, 从法理上分析, 对关联方关系的定义应当包含自然人。

但在实际操作中, 由于税务机关不能仅仅凭借会计准则作为执法依据, 所以在实务操作上仍存在很大的漏洞。很多股东借款超过注册资本50%的, 超过部分的利息支出仍然在税前得以扣除。随着新出台的企业所得税法, 两税并轨, 笔者认为对公司接受股东借贷资本的比重限制也应该补充入法律法规之中。

2. 完善对上市公司接受股东借贷资本的信息披露制度

上市公司信息披露是指股票发行公司按照国家和证券交易所规定, 公开企业重要信息, 以有益于投资者进行判断的一种行为。凡影响股东、债权人或潜在投资者对公司的目前和将来作出理性判断并进而影响其决策行为的信息, 都应按照规范的标准公布于众。上市公司信息的恰当披露是资本市场有效运行的基础, 如果披露信息虚假或不全面, 就会扭曲股票的价值, 扰乱资本市场的秩序, 资本市场就很难健康发展。

目前, 我国上市公司在信息披露中不愿披露企业详细、真实的信息;低估损失、高估收益, 影响了上市公司财务信息的真实性。投资活动的参与人对投资市场提供的信息不对等, 引发了“逆向选择”和“道德风险”, 对资金投向、前次募集资金使用情况和利润、企业偿债能力、公司董事、监事及高级管理人员持股变动情况、关联交易的信息、政府有关政策变化对公司影响等信息披露不充分。部分上市公司不能及时公布财务信息, 存在内幕交易的隐患。

因而, 完善对上市公司的信息披露机制, 包括接受股东借贷资本的信息披露制度, 以保证股市的稳定与股票投资者的权益。

3. 司法上对借款与投资进行正确区分

笔者认为在司法实务中, 某股东对某公司的“投资”属于股东出资, 还是借款性质, 法院应进行仔细区分。因为当投资关系发生纠纷并诉诸法院时, 当事人出于维护自身利益, 经常会故意混淆“投资”的性质:当公司赢利时, 投资者希望将“投资”理解成股东出资, 以便多获利;而当公司经营状况不佳或亏损时, 投资者当然希望给公司提供的是借款, 从而避免股东应承受的风险。对于这种对“投资”性质的投机性解释的中间骑墙者, 笔者认为, 应主要从以下几方面考虑。1.是否履行法定登记程序。2、双方的意思表示与真实意图。3.占用资金的时间长度。等等各方面综合考察, 打破投资者“在当公司赢利时, 理解成股东出资;当公司经营状况不佳或亏损时, 理解成股东借款”的双保险的如意算盘。

参考文献

[1]、甘培忠:《企业与公司法学》, 北京大学出版社, 2004年版。

[2]、刘燕:《会计法》, 北京大学出版社, 2001年版。

[3]、柯芳枝:《公司法论》, 三民书局印行, 1996年版。

[4]、李有星:《商法》, 高等教育出版社, 2006年版。

公司对公司借款合同 篇3

借款费用会计处理方法及其对企业的影响

根据财政部发布的会计准则，我国企业借款费用会计处理有两种方法，一种是将其费用化并计入当期损益，按照该方法处理，资产价值不包含借款费用；另一种是将每期发生的借款费用资本化计入相关资产的成本，待资产使用时再将其分期转为费用。

（一）借款费用资本化的确认及其影响

我国会计准则规定：“企业发生的借款费用，可直接归属于符合资本化条件的资产1的购建或者生产的，应当予以资本化”，而不仅仅包括固定资产。借款费用资本化资产范围的扩大使生产周期长、占用资金多、借款时间长的制造业企业、房地产企业可以将部分借款费用计入生产成本，在产品销售时再作为成本转出，这样做更符合配比的原则。从这个角度来说，会计准则对企业当年具有正面影响：对于固定资产，允许资本化的借款费用计入资产成本，会增加当期的资产价值，减少当年财务费用，从而增加当期利润，企业所得税增加，随着折旧的计提，以后各年度的利润会减少；对于存货，允许资本化的借款费用计入产品成本，会增加当期资产价值，减少当年财务费用，从而增加当期收益，当存货被销售时，会增加销售成本，减少利润。

此外，为购建或者生产符合资本化条件的资产而发生的借款费用都允许资本化，包括专门借款和一般借款2。在会计准则下，允许资本化的借款分为专门借款和一般借款，所以应分别核算，把其中资本化的部分计入资产中，把不符合的部分计入当期损益。允许资本化的一般借款如果用于多项资产，资本化费用应按资产支出权重合理分配。规定的借款范围不再严格划分专门借款与一般借款的界限，允许符合条件的一般借款的借款费用资本化，体现了实质重于形式的原则，同时可能会增加企业的资本化借款费用金额，当期相关资产价值增加，当年财务费用减少，当期利润增加，企业所得税增加，但以后年度利润可能会减少。

根据会计准则，借款费用必须同时满足三个资本化开始条件才能确认，如资本化的开始是以资产购建或生产活动开始为基准的，再如资产支出不仅包括支付的现金，还包括非现金的资产或债务转移，体现了实质重于形式的原则。同时对于原来只看借款费用是否支出来确认资本化开始的企业，这项规定可能会使借款费用资本化提前开始，资本化金额增加，当期相关资产价值增加，当年财务费用减少，当期利润增加。会计准则规定，在购建或者生产符合资本化条件资产的过程中发生非正常中断、且中断时间连续超过3个月的，应暂停借款费用资本化，并把在中断期间发生的借款费用确认为费用计入当期损益，直至构建或生产重新开始。这样企业的借款费用资本化不会从开始到结束都没有中断，可能会使发生非预期事故不得不暂停资本化的企业资本化金额减少，当年财务费用增加，当期利润减少。会计准则规定，符合资本化条件的资产达到预定可使用或可销售状态时，应停止对借款费用资本化。在其之后所发生的借款费用，应确认为费用计入当期损益。这样，企业不必等到资产的购建“完全结束”时再结束资本化，可能会使企业资本化金额减少，当年财务费用增加，当期利润减少。

（二）借款费用资本化的计量及其影响

对借款费用进行会计处理的关键是正确计算其资本化与费用化金额，在会计实务中，只要将当期资本化的借款费用确定，费用化的借款费用就可以确定了。以下将对会计准则中资本化的借款费用计算方法进行分析。

1.专门借款中利息支出资本化、费用化金额的计算

会计准则规定，在确定专门借款利息支出资本化金额时，应以专门借款当期实际发生的利息费用，扣除尚未动用的借款存入银行取得的利息或进行暂时性投资取得的收益后的金额，公式如下：

公式表明专门借款利息支出资本化金额反映了真正的利息负担。会计准则规定，把扣除尚未动用的借款资金的利息收入或进行暂时性投资取得的收益后的金额确定当期专门借款资本化的借款费用金额。这样计算的资本化金额可能会减少，企业当期相关资产价值减少，财务费用增加，当期利润减少，企业所得税减少。

2.借款发生辅助费用的计算

会计准则规定：“专门借款发生的辅助费用3，在所购建或者生产的符合资本化条件的资产达到预定可使用或者可销售状态之前发生的，应当在发生时根据其发生额予以资本化，计入符合资本化条件的资产的成本；在所购建或者生产的符合资本化条件的资产达到预定可使用或者可销售状态之后发生的，应当在发生时根据其发生额确认为费用，计入当期损益。一般借款发生的辅助费用，应当在发生时根据其发生额确认为费用，计入当期损益。”对于专门借款发生的辅助费用，新准则不用判断其金额大小，均计入资产成本。因此，计算的资本化金额可能会增加，企业当期相关资产价值增加，财务费用减少，利润和所有者权益增加，企业所得税增加。

3.外币专门借款汇兑差额的计算

会计准则规定，在资本化期间，外币专门借款的汇兑差额4，应予以资本化，计入相应的资产价值中。其他外币借款产生的汇兑差额应确认为财务费用，计入当期损益。因此，在企业的外币借款中，只允许对专门借款部分进行资本化，一般借款不允许资本化，可能会减少资本化金额，当期财务费用增加，利润减少。

（三）借款费用资本化的报告与披露

会计准则规定，企业财务报表附注中应披露本期确定的借款费用资本化金额及资本化率。这样会使企业财务信息处于公众监督下，更能反映企业的真实经营状况。

借款费用会计处理相关盈余操纵问题分析

企业适当的盈余管理行为能够更好地反映公司的会计信息，而过度的盈余操纵行为会导致会计信息不能准确反映公司实际经营情况，误导利益相关者。

（一）再融资上市公司借款费用盈余操纵方式分析

目前我国上市公司利用借款费用进行盈余操纵有诸多原因，如根据相关监管政策，上市公司配股，在其申请配股的前三个会计年度加权平均净资产收益率平均要在10%以上，属于能源、原材料、基础设施类的公司可以略低，但也不低于9%，上述指标计算期间内任何一年的净资产收益率不低于6%；再如企业增发时，除符合公开发行证券所需的一般条件外，还需满足最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%的要求，发行债券企业最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息5。这说明公司上市后，净利润仍然是企业融资所需满足的重要条件，为达到再融资目的，企业可能会进行盈余操纵以调高利润。会计准则扩大了资本化资产的范围，增加了资本化的借款范围，改变了借款费用资本化金额的计算方法，这为企业利用借款费用进行盈余操纵提供了空间，企业可能会利用相关规定中未明确及未规范之处进行盈余操纵。

1.借款费用资本化的确认方面

在会计准则中，对符合资本化条件的资产的定义中并没有说明“相当长时间”的具体含义，虽然在实务中通常以一年为基准，但是企业很可能为了扩大资本化资产的规模使某些购建或生产时间未到一年的资产纳入到资本化范围中，增加当期资本化金额，调增利润。而且，企业也可能故意拖延购建或生产活动的延续时间，使资本化资产规模增大，增加当期资本化金额，调增利润。

企业还可能会利用允许资本化资产的范围进行盈余操纵，尤其对于一般借款，并没有标明借款用途，更容易被企业用来调节利润。企业可能会将不应资本化的一般借款费用计入资产成本，增加当期资本化金额，减少当期财务费用，调增利润；或在资产之间进行调节，将可资本化的借款费用在畅销和滞销的产品间人为分配，将较多费用计入畅销产品中，这样一方面可以降低畅销产品的成本，虚增当期利润；另一方面可以提高期末存货的成本，提高资产价值，粉饰企业的财务状况。

对于资本化时间的确定，企业可利用资本化开始、结束条件的不明确进行盈余操纵。会计准则规定在购建或者生产的过程中发生非正常中断、且中断时间连续超过3个月的，应暂停借款费用资本化，企业会利用3个月这一基准进行盈余操纵，无论中断时间是否超过3个月，企业若想持续进行借款费用资本化，会披露中断时间短于3个月，这样不但不能减少当期资本化金额，而且企业的信息也会变得不真实。

会计准则规定资本化结束的条件是资产达到预定可使用或可销售状态，其中购建或者生产符合资本化条件的资产需要试生产或者试运行的，在试生产结果表明资产能够正常生产出合格产品、或者试运行结果表明资产能够正常运转或者营业时，应当认为该资产已达到预定可使用或可销售状态。虽然会计准则规定了基本条件，但对资产预定可使用或可销售状态的判断还很模糊，未具体说明试生产的时间期限、产量，需产出合格品比例等，企业可以根据自己的目的利用未规定的条款进行盈余操纵。

2.借款费用资本化计量方面

会计准则规定专门借款的利息支出以当期实际发生的利息支出，减去尚未动用的借款存入银行取得的利息收入或进行投资取得的投资收益确定，这样可能会使部分企业将未占用借款的利息收入或投资收益部分扣除，而非全部扣除，增加计入资产的借款费用，减少当期费用，增加企业当期利润。对于一般借款费用资本化的计算，会计准则要求企业应按照资本化率乘以有关的资产支出来确定。试图盈余操纵的企业可能会人为地将资本化率提高，使得一般借款资本化的金额增加，减少当期费用，虚增利润。

3.借款费用资本化披露方面

会计准则要求企业披露借款费用资本化金额，但在实务中很多企业做得并不完善，某些存在盈余操纵动机的企业甚至会伪造财务信息，或不披露相关数据。

（二）上市公司实证分析

根据前文的分析，上市公司有进行盈余操纵的动机，尤其对于计划再融资的公司更是如此，企业可以利用相关规定使会计结果向着自身希望的方向变动，也有可能实现盈余操纵。为了验证实务中上市公司利用借款费用资本化的相关规定进行盈余操纵的做法，本文选取了部分上市公司数据进行实证研究。

1.样本选择

本文选取在沪深两市A股市场的上市的公司作为研究对象。根据会计准则对资本化对象等相关规定，从行业分布情况上初步判断借款费用资本化的公司应主要集中在制造业、房地产业，在之后的资料与数据整理过程中，这一点也被证实。最后综合考虑数据的可得性与研究可行性，选取161家在沪深两市A股市场上市的制造业、房地产业公司（根据证监会分类），其中34家公司在2013年有配股或增发、发行债券等再融资行为，其他157家公司2013年并未出现上文提到的三种情况。本文搜集了2009—2012年这些公司的财务费用明细，其中包括资本化的部分6。由于披露的信息中只有资本化的利息支出数据较全，而且利息支出占借款费用的主要部分，所以本文主要针对利息支出的资本化进行研究。

2.研究工具：Spss 19.0

3.研究假设

（1）在持续经营假设下，由于所选取的公司经营周期较长，且没有重大重组事项，那么认为在研究样本时间内，公司经营结构与业务规模不会发生很大波动，借款来源与运用方式遵从公司的经营传统与习惯，故借款费用资本化率不会出现很大变化。

（2）根据前文的研究，对于拟通过配股或增发等方式进行再融资的公司，若要保证最近会计年度一定标准以上的盈利能力，则会在2010—2012年中有较强的盈余操纵动机，如果公司利用利息支出资本化来调高利润，那么资本化率会变大，尤其是当年的全部利息支出增加较多时，公司更有动机增大资本化比例。

（3）其他公司虽然没有特别的盈余操纵的动机，但是对于拥有利息支出可资本化资产的制造业、房地产业的公司来说，增大资本化比例也是一种提高利润，从而吸引投资及进行再融资的方式，但统计结果并一定会像再融资的公司那样明显。

4.实证分析与结论

（1）大部分制造业、房地产业公司有增大利息资本化率、减少利息费用的倾向。根据本文所选的161家公司的利息支出与利息支出资本化率绘制出二维散点图，其中纵轴：0代表利息支出与前一年相比减少，1代表利息支出与前一年相比增加；横轴：0代表利息支出资本化率与前一年相比变小，1代表利息支出资本化率与前一年相比变大（见图1）。

图1 利息支出与利息支出资本化率二维散点图

数据来源：Resset数据库

图1中右上角的样本说明，当公司总的利息支出规模变大时，为了不因借款费用的增加而减少当期利润，公司会增大相应资本化的金额，将更多的利息支出计入资产成本，使当期费用减少或增加的金额减少。

为了研究方便，以及排除偶然因素，本文将2010-2012年三年中至少有两年，随着总的利息支出的增加而增大资本化率的公司定义为有利用资本化减少利息费用倾向的公司，并对研究的161家公司进行了分类：有利用资本化减少利息费用倾向的公司和其他公司。统计结果发现，有131家公司有盈余操纵倾向，占比81.37%。可以验证假设：在制造业、房地产业中，公司有盈余操纵的倾向，并且会在利息支出资本化方面进行相关处理（见图2）。

图2 具有利用资本化减少利息费用倾向的上市公司占比

数据来源：Resset数据库

（编者注：请将图例“其他”改为“其他公司”）

（2）进行再融资的上市公司有利用利息资本化进行盈余操纵的倾向。本文对研究的34家配股、增发的公司进行统计，发现有29家公司有盈余操纵倾向，占比85.29%，这说明配股、增发是利用利息资本化进行盈余操纵的主要动机，进行再融资的公司更有利用借款费用资本化进行盈余操纵的倾向，与本文的理论分析一致（见图3）。

图3 2013年再融资上市公司利用资本化减少利息费用情况

数据来源：Resset数据库

通过上述分析可以发现，大型制造业、房地产企业上市公司有利用借款费用进行盈余操纵的倾向，其中进行再融资的公司更有动机。净利润是企业融资的重要标准，企业为达到再融资目的，可能会进行盈余操纵从而调高利润。在借款费用方面，为了扩大资本化规模，企业可能将某些购建或生产时间未到一年的资产纳入到资本化范围中，或将不应资本化的一般借款费用计入资产成本，类似做法都能提高企业利润。进行再融资的上市公司有利用利息资本化进行盈余操纵的动机与手段。

政策建议

为使会计信息更有效地体现公司的经营情况，避免公司进行盈余操纵，现提出如下建议。

（一）进一步完善会计准则

企业会计准则中涉及借款费用的准则在某些方面规定模糊，为企业调节利润提供了机会，企业可以利用相关规定中未明确之处进行盈余操纵。建议尽快完善相关会计准则，做到实质重于形式。如在资本化确认过程中，引入第三方核查作为确认的必要条件；在判断资产预定可使用或可销售状态时，对试生产的时间期限、产量等设立相关考核标准等。

（二）加强企业信息披露监管

在实证分析中，本文发现企业关于借款费用及其资本化方面的信息披露不完全，而企业的信息披露与其会计信息质量有密切的联系。一方面，信息披露在一定程度上减少了上市公司盈余操纵的可能性；另一方面，信息披露传递了一种正面信号，表明管理层对会计信息质量的信心。因此，企业能够真实地披露信息是防止盈余操纵的重要措施。建议加强对大型制造业、房地产业企业，尤其是有再融资计划的上市公司资本化借款费用信息披露的相关监管。

此外，在对再融资公司进行审核时，建议除了关注会计材料的完整性外，还要分析会计信息的真实性与合理性。针对为了迎合监管要求等而产生的盈余操纵问题，建议对接近发行条件边缘的发行人加强信息披露质量审核，要求其对异常项目作出合理解释，杜绝选择性信息披露行为。

（三）改进公司的考核评价方式

在对企业盈利能力进行考核评价时，建议用相关指标体系取代单一的净资产收益率指标。由于净利润的可操控性，净资产收益率指标易被粉饰，以该指标决定上市公司能否配股或增发新股是不科学的。建议建立指标体系，综合考核上市公司的质量，如净资产增长率、每股现金流量等。在上述指标中，每股现金流量可以揭示企业盈利能力的高低，且不易被人为调整。监管部门可以通过对上市公司现金流量分析，判断其是否需要配股，以避免利用借款费用资本化虚增净资产收益率的弊端。

注：

1. 符合资本化条件的资产是指需要经过相当长时间的购建或者生产活动才能达到预定可使用或可销售状态的固定资产、投资性房地产和存货等资产。

2.专门借款是指为购建或者生产符合资本化条件的资产而专门借入的款项，通常应有明确用途及标明该用途的合同。一般借款是指除专门借款以外的借款。

3. 辅助费用是指企业在借款过程中发生的费用，如手续费、佣金、印刷费等。

4. 汇兑差额是指由于汇率变动导致市场汇率与账面汇率出现差异，从而对外币借款本金及利息的记账本位币产生影响的金额。

5.参见《证券市场操纵行为认定办法》。

6.数据来源：Resset数据库。

作者单位：对外经济贸易大学

责任编辑：

参考文献

[1]王跃堂：《对证券市场监管政策的经济后果的分析》，载《经济科学》，1999（5）， 82～87页。

[2]陆建桥：《中国亏损上市公司盈余操纵实证研究》，载《会计研究》1999（9），25～35页。

[3]魏明海：《盈余操纵基本理论及其研究述评》，载《会计研究》2000（9），37～42页。

[4]赵桂娟，王伶：《解读<企业会计准则第17号——借款费用>》，载《会计之友》2006（10），73～74页。

[5]邓勇：《新旧借款费用准则对损益和应纳税所得的影响》，载《商业会计》2007（3），13～14页。

[6] 黄银婉，马汉杰：《专门借款利息费用的会计核算》，载《财经界》（学术版）2011（7），164页。

[7]Scott N. Bronson， Joseph V. Carcello，K. Raghunandan. Firm Characteristics and Voluntary Management Reports on Internal Control，Auditing： A Journal Practice & Theory， 2006.

公司内部借款合同 篇4

随着人们法律意识的建立，合同的法律效力与日俱增，签订合同也是非常有必要的行为。相信很多朋友都对拟合同感到非常苦恼吧，以下是小编收集整理的公司内部借款合同，欢迎阅读，希望大家能够喜欢。

公司内部借款合同1

甲方： 乙方：

地址： 地址：

联系电话： 联系电话：

甲方向集团申请资金，经集团批准，由乙方借款给甲方，为明确责任，甲乙双方协商一致特签订本协议兹共同遵守执行。

第一条 借款金额

甲方向乙方借款人民币(大写).第二条 借款用途

甲方借款将用于.第三条 借款期限

本协议约定借款期限为从 年 月 日至 年 月 日。

第四条 借款利率和计息、结息

确定借款月利率.资金占用费按日计息，按月结息，每月由乙方出具《利息通知单》给甲方，甲方借以计提资金占用费。

第五条 还款

甲方按先还息再还本的原则偿还，甲方应在借款到期日连本带资金占用费一并归还乙方

第六条 逾期

甲方无法按时归还借款的，集团可以按以下标准提高支付乙方资金占用费利率，同时由集团加收额外管理费。

逾期期限 调高幅度 额外管理费(按本金的以下月利率计算)

1—30天 0‰—0.05‰ 1‰

31—90天 0.02‰—0.10‰ 2‰

91-120天 0.05‰—0.20‰ 3‰

120天以上 0.10‰—0.50‰ 5‰

第七条 协议争议解决方式

协议在履行过程中发生争议，可以提交集团财务管理部协调解决。

第八条 适用对象

本协议适用于经集团批准的资金申请借款，签订双方应为集团下属控股子公司或集团本部。

甲方(公章)乙方(公章)

法定代表人(签章)法定代表人(签章)

年 月 日 年 月 日

公司内部借款合同2

贷款方：公司财务部内部银行

借款方：

借款方为进行_ _项目施工生产，向贷款方申请借款，经双方协商，特订立本合同，以便共同遵守。

第一条 借款金额

人民币(大写)__佰__拾__万 仟 佰 拾 元整(￥)。

第二条 借款利率

借款月利率为千分之_5.5_，利息在借款时一次性收取。

第三条 借款和还款期限

借款时间共__年__个月，自__年__月__日起，至__年__月__日止。

第四条 保证条款与违约责任

1.借款方必须按合同规定的期限归还借款。借款方如逾期不归还借款，贷款方有权在借款方在公司内部银行中账户划款或在工程款收取中冲抵，并按合同规定的利率加收100%罚息。借款方提前还款的，按规定减收利息。

2.借款方必须按照借款合同规定的项目用途使用借款，不得挪作他用。借款方不按合同规定的用途使用借款，贷款方有权收回部分或全部贷款，对违约使用的部分，按合同规定的利率加收100%罚息。情节严重的，贷款方有权提前收回贷款。

3.借款方有义务接受贷款方的检查、监督贷款的使用情况，了解借款方的计划执行、经营管理、财务活动、物资库存等情况。借款方应提供有关的计划、统计、财务会计报表及资料。

第五条 其它

本合同变更或解除之后，借款方已占用的借款，仍应按本合同的规定偿付。

本合同如有未尽事宜，须经合同双方当事人共同协商，作出补充规定，补充规定与本合同具有同等效力。

本合同正本一式两份，贷款方、借款方各执一份。

贷款方：公司财务部内部银行

借款方：

代表人：

代表人：

签订日期：20 年 月 日

公司内部借款合同3

合同编号：

甲方：

乙方：

联系电话：

甲方向集团申请资金，经集团批准，由乙方借款给甲方，为明确责任，甲乙双方协商一致特签订本合同兹共同遵守执行。

第一条 借款金额

甲方向乙方借款人民币(大写)_____。

第二条 借款用途

甲方借款将用于_____。

第三条 借款期限

本合同约定借款期限为从_____年____月____日至_____年____月____日。

第四条 借款利率和计息、结息_____确定借款月利率_____。

资金占用费按日计息，按月结息，每月由乙方出具《利息通知单》给甲方，甲方借以计提资金占用费。

第五条 还款

甲方按先还息再还本的原则偿还，甲方应在借款到期日连本带资金占用费一并归还乙方。

第六条 逾期

甲方无法按时归还借款的，集团可以按以下标准提高支付乙方资金占用费利率，同时由集团加收额外管理费。

逾期期限：

调高幅度：

额外管理费(按本金的以下月利率计算)：

第七条 合同争议解决方式

合同在履行过程中发生争议，可以提交集团财务管理部协调解决。

第八条 适用对象

本合同适用于经集团批准的`资金申请借款，签订双方应为集团下属控股子公司或集团本部。

甲方(公章)：乙方(公章)：

法定代表人(签章)：法定代表人(签章)：

年 月 日 年 月 日

公司内部借款合同4

合同编号：

甲方： 乙方：

地址： 地址：

联系电话： 联系电话：

甲方向集团申请资金，经集团批准，由乙方借款给甲方，为明确责任，甲乙双方协商一致特签订本合同兹共同遵守执行。

第一条 借款金额 甲方向乙方借款人民币(大写)_____。

第二条 借款用途 甲方借款将用于_____。

第三条 借款期限 本合同约定借款期限为从_____年 月 日至_____年 月 日。

第四条 借款利率和计息、结息_____ 确定借款月利率_____。

资金占用费按日计息，按月结息，每月由乙方出具《利息通知单》给甲方，甲方借以计提资金占用费。

第五条 还款

甲方按先还息再还本的原则偿还，甲方应在借款到期日连本带资金占用费一并归还乙方

第六条 逾期

甲方无法按时归还借款的，集团可以按以下标准提高支付乙方资金占用费利率，同时由集团加收额外管理费。

逾期期限：

调高幅度：

额外管理费(按本金的以下月利率计算)：

第七条 合同争议解决方式

合同在履行过程中发生争议，可以提交集团财务管理部协调解决。

第八条 适用对象

本合同适用于经集团批准的资金申请借款，签订双方应为集团下属控股子公司或集团本部。

甲方(公章)： 乙方(公章)：

法定代表人(签章)： 法定代表人(签章)：

年 月 日 年 月 日

公司内部借款合同5

甲方：

乙方：

地址：

地址：

联系电话：

联系电话：

甲方向集团申请资金，经集团批准，由乙方借款给甲方，为明确责任，甲乙双方协商一致特签订本协议兹共同遵守执行。

第一条 借款金额 甲方向乙方借款人民币(大写)。

第二条 借款用途 甲方借款将用于。

第三条 借款期限 本协议约定借款期限为从 年 月 日至 年 月 日。

第四条 借款利率和计息、结息

确定借款月利率。

资金占用费按日计息，按月结息，每月由乙方出具《利息通知单》给甲方，甲方借以计提资金占用费。

第五条 还款

甲方按先还息再还本的原则偿还，甲方应在借款到期日连本带资金占用费一并归还乙方

第六条 逾期

甲方无法按时归还借款的，集团可以按以下标准提高支付乙方资金占用费利率，同时由集团加收额外管理费。

逾期期限 调高幅度 额外管理费(按本金的以下月利率计算)

130天 00.05 1

3190天 0.020.10 2

91-120天 0.050.20 3

120天以上 0.100.50 5

第七条 协议争议解决方式

协议在履行过程中发生争议，可以提交集团财务管理部协调解决。

第八条 适用对象

本协议适用于经集团批准的资金申请借款，签订双方应为集团下属控股子公司或集团本部。

甲方(公章)：

乙方(公章)：

法定代表人(签章)：

法定代表人(签章)：

年 月 日

年 月 日

公司内部借款合同6

甲方（借款人）：

乙方（付款人）：

第一章、总则

甲方因业务经营需要，向乙方申请借款，并于____年____月____日向乙方提出借款申请，经乙方审查，同意借款给甲方。

为明确甲乙双方的权利、义务，根据《XX公司资金结算中心章程》和国家有关法律、法规的规定，在平等自愿、协商一致的基础上，达成以下条款，以供遵守。

第二章、借款种类

第一条、本协议项下的借款为人民币___________（临时借款、短期借款、长期借款）。

第三章、借款用途

第二条、经甲乙双方协商确定：本协议下的借款，甲方只能用于经营所用的流动资金。

第四章、借款金额和期限

第三条、协议项下借款金额为人民币（大写）_________________________（小写）________________________。

第四条、本协议项下的借款自____年____月___日起，至____年___月____日止，借款期限为______。

第五条、借款协议签订后，乙方将甲方的全部借款金额在两个工作日内划入甲方在乙方开立的存款账户上。

第五章、资金占用费计算方法

第六条、本协议项下的借款资金占用费年费率为______%；

第七条、本协议项下的借款按月结算资金占用费，结算日为每月21日。

第八条、本协议项下的借款结算资金占用费的基数为每年360天，从到款之日起，按照实际划款金额和占用天数计收。

第九条、甲方必须在结算资金占用费日向乙方支付到期资金占用费或增加甲方的借款基数，甲方在偿还本金时，应结清资金占用费。

第十条、甲方可以提前偿还借款，可一次提前偿还全部借款，也可一次偿还部分借款，提前一次全部偿还借款本金时，应结清资金占用费。

第十一条、甲方借款到期不能偿还时，应在到期日3日前与乙方续签借款协议，否则，按借款金额的___%进行罚款。

第六章、附则

第十一条、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。

甲方（盖章）：

乙方（盖章）：

业务经理签字：

公司财务中心主任签字：

财务主管签字：

_____年_____月_____日

_____年_____月_____日

公司内部借款合同7

协议编号：

甲方： 乙方：

地址： 地址：

联系电话： 联系电话：

甲方向集团申请资金，经集团批准，由乙方借款给甲方，为明确责任，甲乙双方协商一致特签订本协议兹共同遵守执行。

第一条 借款金额

甲方向乙方借款人民币(大写)_____。

第二条 借款用途

甲方借款将用于_____。

第三条 借款期限

本协议约定借款期限为从_____年 月 日至_____年 月 日。

第四条 借款利率和计息、结息

_____ 确定借款月利率_____。

资金占用费按日计息，按月结息，每月由乙方出具《利息通知单》给甲方，甲方借以计提资金占用费。

第五条 还款

甲方按先还息再还本的原则偿还，甲方应在借款到期日连本带资金占用费一并归还乙方

第六条 逾期

甲方无法按时归还借款的，集团可以按以下标准提高支付乙方资金占用费利率，同时由集团加收额外管理费。

逾期期限：

调高幅度：

额外管理费(按本金的以下月利率计算)：

第七条 协议争议解决方式

协议在履行过程中发生争议，可以提交集团财务管理部协调解决。

第八条 适用对象

本协议适用于经集团批准的资金申请借款，签订双方应为集团下属控股子公司或集团本部。

甲方(公章)：

法定代表人(签章)：

乙方(公章)：

法定代表人(签章)：

公司银行借款合同 篇5

贷款人：_____

一、贷款金额：_____万元人民币。

二、贷款期限：_____个月。乙方有权根据履行情况和甲方经营情况决定期限，贷款期满之前_____个月内确定。贷款起始日为_____年_____月_____日。

三、贷款用途：本贷款本金由甲方自主安排。

四、贷款偿还：如借款人不能按期还款，最迟在贷款到期前_____天应向贷款人提出书面展期申请，届时贷款人可按有关规定作出处理意见。

五、违约和违约处理：

(一)下列情况均属借款人违约：

1、到期为还

2、借款人违反本合同其他条款事项。

六、合同生效：本合同经双方签字盖章后生效。本合同共四份，双方各执两份。本合同若有其他未及事宜，双方进一步商定补充条款。

借款人：_____(盖章)贷款人：_____(盖章)

担保公司借款合同 篇6

地址：

根据国家有关法律、法规的规定，甲、乙、丙三方在平等自愿的基础上商定，由甲方提供双方商定借款额给乙方，丙方为乙方借款提供连带责任。为此，特订立本合同：

第一条借款金额，人民币(大写)元整。(小写)

第二条借款期限自20xx年月日至20 年月日止，共个月。以借款借据上记载的日期为准。

第三条借款利率执行月利率‰，付息方式：每月20日前支付当月利息，借款到期利随本清。借款的具体时间以借据为准。

第四条乙方郑重承诺：乙方借款用途是合法的。

第五条甲方应于本合同生效后2日内一次性向乙方交付全部借款资金。

第六条 乙方支付借款本金和利息的方式按以下第 种方式执行。

地址：

联系电话：

第壹种方式：直接汇款至甲方指定帐户，甲方指定的帐户为：开户人全称： ，开户行： ，帐号： 。

第贰种方式：直接支付现金给甲方担保公司借款合同样本担保公司借款合同样本。

第七条：丙方受乙方委托为本合同项下的借款提供连带责任保证，若到期乙方没有按时还款，丙方在到期后三日内无条件向甲方代偿。

第八条 甲方的权利和义务

1、对乙方提交的材料、文件的合法性、真实性进行调查;

2、本合同履行期间，发生下列情况之一时，甲方有权提前收回借款本息或解除本合同：

(1)乙方向甲方提供虚假证明材料;

(2)乙方拒绝甲方或丙方对借款使用情况进行监督检查的;

(3)乙方负有数额较大的债务或卷入、即将卷入重大的法律纠纷或发生其他足以影响其偿还能力的重大事项的;

(4)借款方本人因丧失民事行为能力、被宣告失踪、死亡而无继承人、监护人、财产代管人或受遗赠人或借款方的继承人、监护人、财产代管人、受遗赠人拒绝为借款方履行偿还本息义务的;

(5)乙方任何一期未按期或足额偿还到期利息和本金，经催告后仍不履行偿还义务的;

(6)乙方或反担保人有股份、法人、公司名称变更或地址迁移。

3、甲方需保证借款资金的来源是合法的，因资金来源问题引起的一切法律责任由甲方自行承担。

4、资金交付后，配合丙方对乙方使用借款进行管理和监控。

5、丙方向甲方代偿后，甲方同时将其享有对乙方的债权及建立在该债权之上的担保物权转让给丙方，在代偿的同时甲方应向丙方出具收到代偿款的证明，移交并配合丙方到有关部门变更他项权利证书等证书或文件，将担保物权人变更为丙方。若甲方不履行本义务，丙方有权拒绝代偿担保公司借款合同样本文章担保公司借款合同样本出自www.gkstk.com/article/wk-78500001408587.html，请保留此链接!。

第九条 乙方的权利和义务

地址：

联系电话：

1、乙方应根据丙方要求提供相应的文件及资料，并保证资料的真实性和合法性。

2、乙方应按合同约定按时足额偿还借款本息。

3、乙方的居住地、联系方式、单位的变迁等发生变更、必须在变更前三日内书面通知甲方及丙方;

4、乙方需配合丙方保后对借款的管理与风险监控;

5、乙方同意若到期不履行还款义务造成丙方代偿的，甲方对乙方所拥有担保物权权力自动转移至丙方，担保范围为本合同十二条规定的全部责任。

第十条 丙方的权利和义务

1、对乙方提交的资料、文件的合法性、真实性进行调查，对乙方的资信、资产状况进行调查;

2、按照约定承担连带保证责任;

3、受甲方委托对乙方使用借款情况进行监督、管理、催收。

4、根据甲方要求如办理房产抵押，受甲方委托领取乙方房产的他项权利证等事项。

第十一条 违约责任

1、乙方未按照合同约定期限偿还本金、利息的，由丙方在三日内无条件向甲方代偿。

2、因乙方未按期、足额向甲方履行还款义务，自逾期之日起乙方每日按借款金额和欠利息总金额(包括滞纳金)的万分之十五向丙方支付违约金;同时向丙方支付每日100元逾期管理费。

3、如乙方拒不履行还款义务或无力清偿欠款导致丙方采取相关措施，乙方应向丙方支付实现债权而采取相关措施而支出的诉讼费、拍卖费、律师费、差旅费、人员工资、借款金额的30%讨债费等全部费用。

4、在借款期间，若乙方预留在丙方处的联系方式、实际居住地、工作单位等发生变化导致无法与乙方取得联系或乙方未按时足额还款，最终导致丙方进行催收的，上述行为每发生一次，乙方应另向丙方支付400元的违约金;地址：联系电话：

5、从借款到期之日起十日内，乙方未能按借款合同约定还款，丙方有权在不通知甲方的情况下通过新闻媒体和网络等信息渠道公布乙方的具体违约行为等信息。

6、若乙方发生上述任一违约行为，则丙方有权直接从乙方所交纳的保证金中扣除相应违约金，且保证金余额不足以支付当前违约金的情况下，丙方保留向乙方追索的权利担保公司借款合同样本合同范本

7、借款合同签订后，若甲方不按时、足额将借款资金交付给乙方，甲方应承担出借款额百分之三的违约责任。

第十二条 甲方在合同未到期抽回借款资金的，需经过乙方和丙方同意(经了解急需用款情况属实的话)，要扣除最后一个月利息及合同金额的千分之二作为合同未到期的违约金。

第十三条 乙方可以提前偿还借款资金，除按照实际用款月数支付利息(不足一个月的部分按一个月计算)外，还应当向甲方再支付一个月的利息作为提前还款的违约金。

第十四条 如因本合同发生纠纷，由丙方所在地法院管辖，乙方同意接受法院的强制执行。

第十五条 本合同一式 叁份，由甲乙丙三方签字盖章后生效。

表达保证人担保借款合同

贷款人:中国农业银行

借款人: __________________

抵押人：__________________

保证人：__________________

根据国家有关法律法规 ，当事人各方经协商一致，订立本合同。

借 款

第一条 借款金额

贷款人根据借款人的申请，同意向借款人发放购房担保借款，借款金额为人民币(大写) ___________________________，借款实际发放额以借款凭证为准。

第二条 借款用途

本合同项下的借款用于购买位于___________________________的房屋及附属设施，详见编号为_________的购房合同。

第三条 借款期限

借款期限自_____年____月___日起至_____年____月___日止。

实际放款日与到期日以借款凭证为准。

第四条 借款利率

1、本合同项下借款利率，在中国人民银行公布的人民币贷款基准利率 的基础上 (上/下)浮_____%，执行年利率为_____%。

如遇中国人民银行人民币贷款基准利率调整，贷款期限在一年以下(含一年)的，执行合同利率;贷款期限在一年以上的，自基准利率调整后的次年1月1日起,贷款人按调整后相应期限档次的基准利率和本合同约定的借款利率浮动幅度确定新的借款执行年利率，贷款人将对法定贷款利率进行公告，不另行通知借款人、保证人或抵押人。

本款所述基准利率以实际放款日人民银行公布的基准利率为准。

2、借款人未按本合同约定归还借款的，贷款人有权对逾期借款本金从逾期之日起直至清偿之日止，按照以下第_____种方式计收罚息：

(1)按照万分之_____(大写)的日利率计收罚息。

(2)在本合同约定的借款执行年利率基础上上浮百分之___________(大写)计收罚息。

逾期期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，自基准利率调整之日起罚息利率相应上调。

3、借款人未按本合同约定用途使用借款的，贷款人有权对违约使用部分从违约使用之日起直至清偿之日为止，在本合同约定的借款执行年利率基础上上浮百分之____________ (大写)计收罚息。

在此期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，自基准利率调整之日起罚息利率相应上调。

4、对应付未付利息，贷款人有权依据中国人民银行规定计收复利。

第五条 下列条件未满足的，贷款人有权不发放本合同项下的借款：

1、借款人根据贷款人要求提供有关文件、资料、凭证并办妥相关手续。

2、购房首期款及与本合同有关的应付费用均已付清。

3、本合同项下借款有抵押担保的，有关登记及/或保险等手续已按贷款人要求办妥且该担保、保险持续有效。

4、借款人、保证人和抵押人未发生足以影响借款安全的重大不利事件。

第六条 划款方式

借款人在贷款人处开立结算账户，账号或卡号____________________。

本合同约定采用以下第_____种方式划款：

1、借款人在此不可撤销地授权贷款人将全部借款划入借款人上述结算账户后，再将全部借款划入售房人的账户(开户行_______________;账号_______________)，以支付购房合同项下的款项。

2、借款人在此不可撤销地授权贷款人将全部借款直接划入售房人__________的账户(开户行__________;账号_______________)，以支付购房合同项下的款项。

3、借款人在此不可撤销地授权贷款人将贷款金额划入开立在贷款人处的指定账户内，账号_______________。

第七条 还款

(一)、本合同项下借款采用以下第_____种还款方式。

1、 贷款期限在一年以下(含一年)的，采用利随本清还款法。

2、 贷款期限在一年以下(含一年)的，按季结息，到期还本，结息日为每季末月的_____日。

3、 贷款期限在一年以下(含一年)的，按月结息，到期还本，结息日为每月的_____日。

4、 贷款期限在一年以上的，采用分期还款的方式归还本息。

借款人以每一个月为一个还款周期。

自借款发放后，每月的 (定日/借款对应日)为还款日。

没有借款对应日的，以每月的最后一日为还款日。

借款人与贷款人商定采用以下第 种规定的方式归还借款本息：

(1)等额本息还款法：

借款本金×月利率×(1+月利率)借款月数

每月还款金额=————————————————————————————

(1+月利率)借款月数 -1

(2)等本递减还款法：

借款本金

每月还款金额= ———————— +(借款本金-累计已还本金额)×月利率

借款月数

(3)其他还款方式：

__________________________________________________。

(二)、借款人的每月还款金额参照还款计划表。

(三)、借款人保证每个还款日前在本合同第六条约定的借款人结算账户中存入足额的款项，以偿还当期及逾期本息，贷款人可直接从该账户中划收当期及逾期本息。

该账户内资金不足以清偿当期及逾期借款本息时，贷款人有权决定是否划收及划收金额。

贷款人不划收的，当期及逾期借款本息全部作逾期处理;贷款人划收的，不足部分作逾期处理。

(四)、如借款人因存折(或银行卡)遗失或其他原因需要将本合同第六条约定的还款账户变更为在贷款人处开立的其他账户，借款人应在下一个还款日前将变更原因和变更后的账户书面通知贷款人，贷款人自收到通知之日起可从新的还款账户划收本合同项下的借款本息。

第八条 提前还款

1、借款人提前还款的，须提前七个工作日向贷款人提出书面申请。

在借款人承诺按本条第2款约定支付补偿金、遵守贷款人关于提前还款规定的前提下，贷款人可同意提前还款。

2、借款人在借款实际发放之日起_____个月内提前还款的，应按提前偿还本金的百分之____________________(大写)向贷款人支付补偿金。

3、提前还款，应先偿还逾期及当期借款本息，再偿还其他款项;还款时执行年利率不变，已计收的借款利息不作调整。

4、借款人提前偿还部分借款的，提前还款本金最低数额为三万元，并重新计算剩余借款的每期还款额或还款期限。

第九条 借款期限变更

借款人要求调整借款期限的，应提前三十日向贷款人提出书面申请，经贷款人同意且征得保证人、抵押人同意后，签订期限变更协议，并办理相关的保险、担保等变更手续。

第十条 债权债务转让

贷款人无需征得借款人、保证人和抵押人同意，通知后即可将贷款人在本合同项下的权益转让给第三人。

借款人要求将本合同项下的债务转让给第三人的，应提前三十日向贷款人提出书面申请，经贷款人同意并征得保证人、抵押人同意后，按贷款人要求办理相关手续。

第十一条 借款人声明与保证

1、借款人向贷款人提供的所有文件、资料和凭证均真实、完整、有效。

2、未隐瞒涉及的未结诉讼或仲裁、承担的债务和担保及其他可能影响借款人财务状况和偿债能力的事项。

3、按本合同约定使用借款、归还借款本息和支付有关费用。

4、未按本合同约定归还或支付借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、因违约而产生的律师费及其他实现债权的费用时，贷款人可直接从借款人帐户中进行扣收。

借款人账户中的款项不足以偿还本合同项下应付款项的，贷款人有权决定款项偿还本金、利息、罚息、复利和费用的顺序。

5、当抵押物价值减少、保证人财务状况恶化或因其他原因导致担保能力明显减弱或丧失时，提供经贷款人认可的其他担保。

6、接受贷款人的检查与监督。

7、当发生下列事件时，借款人应在事件始发五日内书面告知贷款人：

(1)借款人改变住所、通信地址、工作单位等联系方式。

(2)本合同所述房屋买卖合同可能被确认无效、被解除、被撤销或事实上已经被确认无效、被解除、被撤销。

(3)借款人发生债权债务纠纷而引起诉讼、仲裁。

(4)出现其他不利于贷款人债权实现的事项。

第十二条 本合同签订后至借款发放前，若买卖双方就本合同第二条所述房屋的权属、质量等问题发生纠纷，或出现可能导致借款人还款能力恶化的事项，可能影响本合同履行的，贷款人有权决定是否终止本合同。

担 保

第十三条 保证担保

1、保证人为借款人依本合同所形成的债务提供连带责任保证。

本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。

2、保证范围为本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及因违约产生的律师费等贷款人实现债权的一切费用。

3、借款人以本合同项下所购房屋作抵押的，由保证人提供阶段性保证担保。

阶段性保证人自本合同签订之日起，至借款人取得房产证书，办妥正式的抵押登记并将有关抵押文件交贷款人收执之日止，为借款人的债务承担连带保证责任。

4、保证期间为本合同约定的借款人债务履行期限届满之日起二年。

借款人与贷款人达成期限变更协议的，保证人继续承担保证责任，保证期间自期限变更协议约定的债务履行期限届满之日起二年。

若发生法律、法规规定或本合同约定的事项，导致贷款人宣布本合同提前到期的，保证期间自贷款人确定的债务提前到期之日起二年。

5、保证人声明与保证：

(1)保证人向贷款人提供的所有文件、资料和凭证均真实、完整、有效;

(2)保证人不按本合同约定履行保证责任时，贷款人有权向保证人追索，在通知后可直接向保证人帐户中划收有关款项;

(3)当发生以下事件时，保证人须在事件始发五日内书面告知贷款人：经营出现严重困难或财务状况恶化;法定代表人、住所、通讯方式等发生变化;本合同所述房屋买卖合同可能被确认无效、被解除、被撤销或事实上已经被确认无效、被解除、被撤销;出现其他不利于贷款人债权实现的事项。

6、保证人发生主体资格、资本结构、经营体制、经营财务状况等变化，影响担保能力的，保证人须根据贷款人要求提供新的担保，或提前履行保证责任。

第十四条 抵押担保

1、抵押人自愿以下列财产 (详见编号 的《房地产抵押清单》)作为本合同项下债务的抵押物，上述抵押清单为本合同组成部分。

2、上述抵押物暂作价人民币(大写) ，其最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。

3、抵押担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及抵押物处置费、因违约产生的律师费等贷款人实现债权的一切费用。

4、抵押人声明与保证

(1)抵押人对抵押物拥有充分的、无争议的所有权或处分权;

(2)抵押物依法可以流通或转让;

(3)抵押物没有被查封、被扣押或重复抵押等情况;

(4)抵押人没有隐瞒抵押物项下拖欠税款、工程款等款项及抵押物出租的情况;

(5)抵押人已就本合同项下抵押事宜征得抵押物共有人同意;

(6)抵押物不存在其他影响贷款人实现抵押权的情形。

5、抵押权的效力

抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、代位权、附合物、混合物、加工物和孳息。

6、抵押物的占管

(1)本合同项下抵押物由抵押人占管，抵押人对抵押物负有妥善保管的义务。

贷款人有权对抵押物管理情况进行监督检查。

(2)在本合同有效期内，未经贷款人书面同意，抵押人不得对抵押物做出赠与、转让、出售或其他任何可能对抵押权不利的处分。

如抵押人要将抵押物出租的，须事先书面通知贷款人。

经贷款人同意，抵押人转让、出售或其他形式处分抵押物所得价款，应用于清偿所担保的主合同项下债务。

(3)本合同有效期内，抵押物毁损、灭失或被征用的，抵押人应及时采取有效措施防止损失扩大，同时立即书面通知贷款人。

抵押人由此所获得的保险金、赔偿金、补偿金等优先用于偿还本合同项下债务。

(4)本合同有效期内，因抵押人过错导致抵押物价值减少的，贷款人有权要求抵押人恢复抵押物的价值或提供贷款人认可的担保;若抵押人拒绝恢复或提供贷款人认可的担保，贷款人有权宣布贷款提前到期，要求借款人履行债务，或提前行使抵押权。

若抵押物价值减少而抵押人无过错的，由抵押权人和抵押人协商解决，协商不成的，贷款人有权宣布贷款提前到期，要求借款人履行债务，或提前行使抵押权。

7、抵押物的保险

(1)抵押人应在与贷款人共同商定的保险公司处办理有关保险，贷款人为该项保险的第一受益人。

(2)抵押人应将抵押物的保险单据原件交与贷款人保管。

(3)在本合同有效期内，抵押人不得以任何理由中断或撤销保险。

如保险中断，贷款人有权代为办理保险手续，费用由抵押人承担，贷款人有权从抵押人账户直接划收上述保险费用。

(4)抵押物发生保险事故的，保险金应优先用于偿还本合同项下债务。

8、抵押登记

抵押人应在本合同签订后到有关登记机关申办抵押预登记或抵押登记手续，并将抵押物的他项权利证书、抵押登记文件的正本原件及其他权利证书交贷款人保管。

9、抵押权的实现

(1)本合同项下债务履行期限届满，贷款人未受清偿的，贷款人有权依法以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。

(2)抵押人为两人以上的，贷款人行使抵押权时有权处置任一或各个抵押人的抵押物。

违 约 责 任

第十五条 贷款人违约责任

在借款人、保证人和抵押人履行本合同约定义务的前提下，贷款人未按期足额向借款人发放借款，造成借款人损失的，应按违约数额和延期天数付给借款人违约金，违约金数额的计算与同期逾期借款的利息计算方式相同。

第十六条 借款人、保证人、抵押人的违约责任

1、借款人未按本合同约定归还借款或未按本合同约定用途使用借款的，贷款人有权按本合同第四条第2、3、4款的约定对借款人计收罚息和复利。

2、本合同有效期内，发生下列事项之一的，贷款人有权停止发放借款，宣布本合同提前到期，行使抵押权或/和要求保证人承担保证责任，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款立即到期或采取其他资产保全措施。

(1) 借款人未按本合同约定用途使用借款。

(2) 借款人连续三期(含三期)未足额偿还借款本息。

(3) 任何一期本金或利息逾期超过六个月。

(4) 借款人失踪或被宣告失踪而无财产代管人、借款人死亡或被宣告死亡而无继承人或受遗赠人。

(5) 借款人的财产代管人、继承人或受遗赠人拒绝为借款人偿还本合同项下债务。

(6) 借款人、保证人和抵押人违反其在本合同项下所作的声明与保证。

(7) 抵押人未经贷款人书面同意对抵押物做出赠与、转让、或其他任何对抵押权不利的处分。

(8) 保证人未履行第十三条第6款的约定义务。

(9) 借款人、保证人、抵押人违反本合同其他约定影响贷款人债权实现，或发生其他影响贷款人债权实现的事项。

3、保证人、抵押人有下列行为之一，给贷款人造成经济损失的，应给予赔偿：

(1)抵押人隐瞒抵押物存在共有、争议、被查封、被监管、被扣押、重复抵押、出租、拖欠税款或工程款等情况;

(2)未经贷款人书面同意擅自处理抵押物;

(3)其他违反本合同约定或影响贷款人实现抵押权的行为。

4、借款人不履行还款义务或保证人、抵押人不履行担保责任，贷款人可以就违约行为对外进行公开披露。

第十七条 因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。

其 他 事 项

第十八条 本合同所述房屋买卖合同各方之间发生的任何纠纷，均不影响借款人、保证人和抵押人履行其在本合同项下的承诺、保证、义务和责任。

第十九条 本合同如涉及二人以上共同借款的，共同借款人对本合同项下的全部债务承担连带清偿责任。

若借款人违约，贷款人有权要求任一借款人承担全部债务，并可依法行使抵押权或/和要求保证人履行保证责任。

第二十条 费用承担

本合同项下涉及的费用，采用下述方式承担：

(一)由签约方约定由 承担 费用。

(二)由贷款人与借款人、保证人、抵押人以 方式承担费用。

(三)由借款人、保证人和抵押人承担 费用。

1、保险、评估费用。

2、保险、评估、登记、公证费用。

3、保险、评估、登记、公证、鉴定、鉴证费用。

4、其他 费用。

贷款人有权直接从借款人、保证人和抵押人账户中划收上述费用。

第二十一条 争议的解决

本合同履行中发生争议，可由各方协商解决，也可按以下第_____种方式解决：

1、诉讼。

由贷款人住所地人民法院管辖。

2、仲裁。

提交 (仲裁机构全称)按其仲裁规则进行仲裁。

3、其他管辖方式

在诉讼或仲裁期间，本合同不涉及争议的条款仍须履行。

第二十二条 其他约定

1、本合同所称“期限届满”或“到期”包括贷款人依照国家法律、法规规定或本合同的约定宣布本合同项下债务提前到期的情形。

第二十三条 合同的生效

本合同经各方签字或盖章之日起生效。

依法需办理抵押登记的抵押担保，自登记之日或抵押登记备案之日起生效。

第二十四条 本合同一式_____份，各方各执一份，公证部门_____份，登记部门_____份，效力相同。

第二十五条 提示

贷款人提请借款人、保证人和抵押人注意对本合同各印就条款作全面、准确的理解，并可向贷款人进行征询。

贷款人应借款人、保证人和抵押人的要求做相应的条款说明，签约各方对本合同含义认识一致。

借款人_________________身份证件名称：_________________

身份证件号码：_________________ 联系电话：_________________

贷款人(抵押权人)_________________ 负责人_________________

身份证件号码：_________________ 联系电话：_________________

保证人_________________ 联系电话：_________________

身份证件名称 _________________身份证件号码 _________________

抵押人_________________ 联系电话：_________________

身份证件名称 _________________身份证件号码 _________________

论公司瑕疵担保合同的效力 篇7

摘 要：公司法定代表人违反公司章程，代表公司对外承诺担保，违反了《公司法》第十六条之规定，属于公司瑕疵担保的情形。但因公司法定代表人具有代表公司的法律地位，公司的章程对外不具效力，公司章程交存登记机关工商局的公开行为不构成第三人应当查询的义务，也不构成第三人“知道或者应当知道”的证据。因此担保成立有效。

关键词：公司法；瑕疵担保；合同效力；公司章程

近年来，因公司股东或法定代表人以公司的名义为其他公司或个人的债务提供连带担保，签署承担连带担保责任协议而引发的争议和纠纷不断，引起了理论界实务界的关注。特别是公司股东或法定代表人违反公司章程为他人的债务承诺担保，或在担保承诺书的签名或加盖公章方面不够规范，此种瑕疵担保是否有效，更是引发了种种的争议。有一个案例为：

原告：甲公司；被告1：乙公司；被告2：丙公司。

原告起诉称：甲公司与乙公司于2010年签署《进出口代理合同》，甲接受乙委托进口一批生产设备，货款及各项费用总计人民币160万元。甲方完成合同义务后，乙方并未能及时履行付款义务。2011年10月10日，甲与乙签订了一份《备忘录》，确认截止签署《备忘录》当日共欠180万元（含利息），约定3个月内还清。2011年10月19日，原告与丙公司签订《承诺函》，丙公司对前述债务承担连带责任。但二被告届期仍未清偿债务。因此，原告请求法院判令乙公司对该债务承当清偿责任，丙公司对该债务承担连带清偿责任。

乙公司答辩承认双方存在债务，辩称近期公司无力归还欠债。

丙公司答辩称：丙不应承担连带责任，具体理由如下：①《承诺书》为复印件；②丙当时的法定代表人A是在该复印件（注：复印件内有丙印章）上签字；③《承诺书》复印件中所盖印章为丙公司之前名称的印章，丙公司名称已经于2011年5月变更，即2011年10月19日签订《承诺函》时，该印章实际已经作废；④《承诺书》载明“经我司盖章和法定代表人签字后，与《备忘录》有同等效力”，签章不完整；⑤丙公司章程明确限制法定代表人以公司名义对外提供担保；⑥甲公司自己未经审慎审查义务。

法院查明：《承诺书》确为法定代表人A在复印件上签字；A在2009年8月至2011年4月之间是乙公司的法定代表人；A在2011年5月至2012年6月间是丙公司法定代表人。

公司对外担保，系指公司以其信用或财产为第三人的债务提供担保，当第三人到期无法清偿债务时，由公司根据约定承担补充或连带担保责任，对第三人的债务进行清偿。本案中，丙公司对外担保是否有效，涉及实体和程序的多方面问题。仅从签章不完整一点来看，丙公司的对外担保属于瑕疵担保无疑。

本案中丙公司的对外担保是否成立？即丙公司否认担保成立所辩称的六条理由是否成立？我们认为：担保成立，丙公司应承担连带责任。理由如下：

首先，涉案《承诺书》作为担保合同，具备其成立的形式要件，丙公司所辩称的前四点理由不能成立。本案中，虽然原告甲公司提供的《承诺书》是复印件，但该复印件得到当时丙公司法定代表人A的签字确认。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第三十二条关于“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”的规定，丙公司出具的《承诺书》有效成立。此外，公司的行为能力及意思表示通过法定代表人以公司的名义所为的行为，是公司法人的法律行为，由此产生的权利义务对公司法人具有约束力，故根据《中华人民共和国民法通则》（以下简称民法通则）第三十八条关于“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人”以及民法通则第四十三条关于“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，丙公司法定代表人A的行为在法律上即视为丙公司自身的行为，其在《承诺书》上签字的行为应当认定为丙公司对《承诺书》的确认。甲公司声称名称变更，但是仅仅是公司名称变更，两个名称所指向的为同一公司，丙公司之前的签章应当视为丙公司的签章。此外，丙公司关于其并非该《承诺书》的签章人、该《承诺书》在形式要件上不能成立以及法定代表人A在《承诺书》复印件上签字的行为无效的主张，即丙公司所辩称的前四点意见不能成立，法院不可以采信。

其次，本案中丙公司的公司章程對外不具效力，丙公司辩称的第5点理由“丙公司章程明确限制法定代表人以公司名义对外提供担保”亦不成立。虽然2005年修订的《公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”（2013年《公司法》修订，该条完全保留）。但是，第一，该条款并未明确规定公司法定代表人或股东违反上述规定对外提供担保必然导致担保合同无效；第二，公司章程作为内部决议，对外不具效力，不得约束第三人；第三，该条款并非效力性强制性的规定，即不属于强制性规范，而应是任意性规范。公司或公司法定代表人违反章程对外担保的行为对《公司法》第16条第1款的违反，也不过是对任意性规范的违反，其对公司对外担保行为的效力不产生影响。第四，依据该条款认定担保合同无效，不利于维护合同的稳定和交易的安全。正因为此，关于公司违反这一规定对外提供担保的合同效力问题，根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（一）》第四条关于“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据”以及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释 （二）》第十四条关于“合同法第五十二条第 （五）项规定的‘强制性规定，是指效力性强制性规定”的规定，在合同法的基础上进一步明确缩小了合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效的情形。因此，2005年修订的公司法第十六条的规定并非效力性强制性的规定。在2005年修订的公司法没有明确规定公司违反2005年修订的公司法第十六条对外提供担保无效的情形下，对公司对外担保的效力应予确认。此外，根据合同法第五十条关于“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”以及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第十一条关于“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，公司的法定代表人违反公司章程的规定对外提供担保应认定为有效。可见，对于公司法定代表人越权对外提供担保的情形，公司对外仍应对善意第三人承担民事责任，故本案丙公司未能证明原告“知道或者应当知道其（丙公司法定代表人）超越权限”，具有恶意，则丙公司对外担保应认定有效，其担保责任不能免除。

其三，原告甲公司在本案涉及丙公司出具《承诺函》承担连带责任的事项中无过错，不存在丙公司辩称的第6点理由“甲公司自己未经审慎审查义务”的情形。因为本案丙公司对甲公司债权的担保是以其单方面出具《承诺函》而成立的，甲公司并无审查丙公司章程的义务。我们认为，有限责任公司的公司章程不具有对世效力，有限责任公司的公司章程作为公司内部决议的书面载体，它交存登记机关备查的公开行为不构成第三人应当查询的义务，也不构成第三人“知道或者应当知道”的证据。强加给第三人对公司章程的审查义务不具有可操作性和合理性，第三人对公司章程不负有审查义务。第三人的善意是由法律所推定的，第三人无须举证自己善意；如果公司主张第三人恶意，应对此负举证责任。因此，不能仅凭公司章程的记载和备案就认定第三人应当知道公司的法定代表人超越权限，进而断定第三人恶意。故如果丙公司未能举证证明甲公司“知道或应该知道”其公司章程的规定，存在恶意的情形下，应当认定甲公司为善意第三人，甲公司已经尽到合理的审查义务。

综上我认为，本案中丙公司出具的《承诺书》担保形式完备，内容不违反法律、法规有关效力性的强制性法律规定，应认定为构成合法有效的第三人保证，丙公司应承担连带保证责任。丙公司其法定代表人A签字确认对外提供担保，其行为虽然违反公司章程的规定，没有经过股东会、股东大会或者董事会同意，违反《公司法》第十六条的规定，但因公司法第十六条不是强制性规范，因此不能认定担保无效。公司的章程对外不具效力，他人无审查的法律义务，并公司未能举证证明原告甲公司“知道或应该知道”其公司章程的规定，不能证明原告甲公司接受丙公司的担保承诺是恶意的，丙公司的担保承诺虽有瑕疵，但该承诺成立且生效，法院应该判决丙公司承担还款连带责任。

参考文献：

[1]陈冲，丁冬华.《公司对外担保效力问题研究——基于司法裁判的分析与反思》.《金融法苑》，2011年第二期.

[2]翁康英《公司瑕疵担保合同效力实证研究》《浙江大学硕士论文》，2014年.

[3]李竞丝.《公司担保效力问题研究——以振邦股份公司合同纠纷案为例》.刊于《法制与社会》2015（16），2015年6月30日.

[4]韦杨.《公司对外担保的效力研究》.硕士论文，华东政法大学2014年.

[5]宁金成.《公司违反章程规定对外担保的效力研究——以《公司法》第16条第1款的适用为分析背景》.刊于《郑州大学學报：哲学社会科学版》，2011（4）：41-44.

作者简介：

金艺铭（1996～ ）女，安徽黄山市祁门县人，嘉兴学院南湖学院法学专业N131班学生。