民工劳务合同格式(精选7篇)
一、我国格式合同的现状
(一) 格式合同在我国的发展现状
在我国, 格式合同应用十分广泛, 涉及公用事业、出版业、银行业、保险业、交通运输业等。这与我国经济发展的特点和经济体制有很大的关系。在计划经济体制下, 计划生产指令其实也是一种格式合同的形式。
改革开放后市场经济迅速发展, 个体私营经济迅猛起步与扩张, 使得商品交易与交换日益繁荣。特别是这些年来, 鼓励政企分离兼并中小企业, 强强联合组建集团公司, 出现了大量的垄断经营集团, 格式合同的应用范围被拓宽了, 这是格式合同出现的重要条件。
另外, 我国某些行业诸如公用事业建立的过程中与政治有着千丝万缕的联系。在本行业内更是没有竞争, 许多应由企业通过订立一般合同进行的交易而由某些行政机构制定规范表现出来, 借助垄断强买强卖, 格式合同成为维护行政商业垄断排斥竞争的工具。由于长期的政企不分, 高度集中的计划经济体制, 使我国格式合同广泛应用于社会各行各业的同时, 又具有十分浓厚的政治特色, 他们往往利用自己的经济政治优势地位订立合同, 制定一些利己的条款, 甚至自己出台相关后果的处理措施, 更有甚者被冠以法规的名号, 并作出利己解释, 致使许多不公平不合理的格式合同往往能够在垄断部门的规范中找到根据。不公平不合理条款广泛地影响我们的日常生活, 阻碍经济发展。
伴随着社会主义市场经济持续发展与完善, 格式合同得到更加广泛的使用, 在大力促进经济发展与市场贸易繁荣的同时, 我们不得不对它的负面影响给予高度的重视。
(二) 我国针对格式合同的立法
1.《合同法》中的规定
1999年3月15日通过、10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》第39条、40条、41条对格式合同的订立效力及其解释做了具体规定。《合同法》第40条规定了格式条款无效的情形:格式条款具有《合同法》第52条和第53条规定情形的, 或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、主要义务, 排除对方主要权利的, 该条款无效。该条规定了格式条款在以下三种条件下无效。
(1) 具有《合同法》第52条规定的五种情形, 即: (1) 一方以欺诈的手段订立合同, 损害国家利益; (2) 一方以胁迫的手段订立合同, 损害国家利益; (3) 恶意串通, 损害国家、集体或第三人利益; (4) 以合法形式掩盖非法目的; (5) 损害社会公共利益, 违反法律、行政法规的强制性规定的。
(2) 具有《合同法》第53条规定的两种情形, 即:造成对方人身伤害的;因故意或重大过失造成对方财产损失的。
(3) 格式条款免除、加重对方责任、主要义务, 排除对方主要权利的, 该格式条款无效。
2.《消费者权益保护法》的规定
《中华人民共和国消费者权益保护法》第24条规定:“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平不合理的规定, 或者减轻免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。”“格式合同、通知、声明、店堂告示等具有前款所列内容的, 其内容无效。”
3.《保险法》的规定
《中华人民共和国保险法》第17条规定:“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的, 保险人在订立合同时, 应当向投保人明确说明, 未明确说明的该条款不产生效力。”第30条规定:“对于保险的条款, 保险人与投保人、被保险人或受益人有争议时, 人民法院或仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”
4.《海商法》的规定
《中华人民共和国海商法》第126条规定, 海上旅客运输合同中含有下列内容之一的条款无效: (1) 免除乘运人对旅客应当承担的法律责任; (2) 降低本章规定的承运人责任限额; (3) 对本章规定的举证责任作出相反的约定; (4) 限制旅客提出赔偿请求的权利。
此外, 我国《民法通则》中对于订立合同的基本精神与原则也在一定程度上起着对格式合同的规范作用。
二、对格式合同立法的完善
(一) 立法控制
所谓立法控制, 是指在法律中事先明确规定清楚, 某些条款必须作为某类合同的条款, 或者某些条款不能作为某类合同的条款, 当事人不得改变。如合同法第40条规定:“标准条款具有本法第52条和第53条规定的情形, 或者免除提供标准条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的, 该条款无效。”
(二) 司法措施
所谓司法措施即指根据合同法的规定, 由法院认定某一具体合同条款是否是由当事人合意才纳入合同的。为了尽可能保障格式合同中处于劣势地位的相对人一方的合法权益, 平衡双方当事人之间的权利义务, 对定式合同标准条款的解释作有利于相对人的规定, 堪称是比较理想的途径。如合同法第41条规定:“对格式条款的理解发生争议的, 应当作出不利于提供格式条款的一方当事人的解释。格式条款与非格式条款不一致的, 应当采用非格式条款。”这一规定体现了格式条款中保护弱者利益原则。
(三) 行政措施
所谓行政措施即指要求某些格式合同条款应事先经过行政机关审核, 方能投入使用, 以此来消除不合法的格式条款的使用;或者由行政机关制定合同范本, 以供当事人采用。
参考文献
[1]梁慧星.中国的消费者政策和消费者立法[J].法学, 2000 (5) .
[2]王利明.对《合同法》格式条款规定的评析[J].政法论坛, 1999 (6) .
劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系要签订劳动合同不仅是《劳动法》的规定,也是劳动关系稳定存续、维护劳资双方合法权益和处理双方劳动争议必需的重要依据。对进城就业的农民工而言,签订劳动合同更是维护自身合法权益的重要手段。因此,进城就业的农民工在签订劳动合同时要注意以下事项:
第一,劳动合同中必须明确规定劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止的条件以及违反劳动合同的责任等内容。在签订劳动合同的时候,对以上各条要做到尽可能详细、具体。比如劳动报酬,一定要写明工资支付标准、支付项目、支付形式以及支付时间等内容,以便将来发生劳动争议时能够有效维护自己的合法权益。除以上必备条款外,农民工与用人单位还可以在法律、法规允许的范围内,协商约定其他内容作为劳动合同的约定条款,如试用期限等事项。
第二,劳动合同应以书面形式订立。在实践中,一些农民工从事的是非全日制工作,根据劳动保障部《关于非全日制用工若干问题的意见》,从事非全日制工作的人员,劳动合同期限在1个月以下的,经双方协商同意,可以订立口头劳动合同。但劳动者提出订立书面劳动合同的,应当以书面形式订立。也就是说,不管用工期限多长,农民工都有权提出签订书面合同。同时,非全日制劳动合同应包括工作时间和期限、工作内容、劳动报酬、劳动保护、劳动条件5项必备条款。
第三,根据有关法律法规规定,用人单位订立劳动合同时,应当将工作过程中可能产生的职业病(包括职业中毒)危害及其后果、防护措施和待遇等如实告知农民工,并在劳动合同中写明,不得隐瞒或者欺骗。在与用人单位订立劳动合同时,农民工应注意这方面的情况。
第四,根据劳动保障部《劳动力市场管理规定》,禁止用人单位招用人员时向求职者收取招聘费用、向被录用人员收取保证金或抵押金、扣压被录用人员的身份证等证件以及以招用人员为名牟取不正当利益或进行其他违法活动。农民工在订立劳动合同时如遇到上述情况,可以向劳动保障行政部门举报投诉。
第五,签订劳动合同之前,应仔细阅读关于相关岗位的工作说明书、劳动纪律、工资支付规定、劳动合同管理细则以及有关规章制度,因为这些文件涉及农民工多方面的权益,一旦这些文件作为劳动合同附件时,与劳动合同具有同样的法律约束力。需要特别指出的是,当劳动合同涉及数字时,应当使用大写汉字。
借款方:
身份证号码:
贷款方:
法定代表人:
借款方为进行经营活动,向贷款方申请借款,经双方协商,为明确责任,恪守信用,特签订本合同,共同信守。
第一条、借款金额和用途
借款方向贷款方申请借款人民币(大写)【 】万元。
第二条、借款期限和利息
借款期限共【 】个月,自XX年【 】月【 】日起,至【 】年【 】月【 】日止。利率按借款合同期限确定年息为【 】‰,按季收取利息。贷款逾期除限期追收外,按规定从逾期之日起加收利息【 】%,并按逾期后的利率档次重新确定借款利率。
第三条、还款期限
借款方应于借款期限届满之日起【 】日内一次性向贷款方偿还本金及利息。
第四条、争议解决办法
各方同意,因本协议发生任何争议,应通过友好协商的方式予以解决;如协商不成,任何一方均可向本合同签订地所在地人民法院起诉。
第五条、其他
1、本合同自各方或者其授权代表签字盖章之日起生效,贷款本息全部清偿后自动失效。
2、本合同一式俩份,各方各执一份,各合同具有同等法律效力。借款方: 贷款方:
年 月 日 年 月 日
公司向股东借款的税务风险
1、按照《印花税暂行条例》规定,借款合同的征税范围为:银行及其他金融组织和借款人所签订的借款合同。非金融机构和借款人签订的借款合同,不属于印花税的征税范畴,不征收印花税。
2、根据《国家税务总局关于印发企业所得税税前扣除办法》(国税发XX84号)第三十六条(以下简称三十六条)规定,纳税人从关联方取得的借款金额超过其注册资本50%的,超过部分的利息支出不得在税前扣除。
关联方:一方面,《企业会计准则-关联方关系及其交易披露》将关联方关系确定为五大类,其中之一就是“主要投资者个人,关键管理人员或与其关系密切的家庭成员”。同时,准则还将“主要投资者个人”的概念进一步细化为“直接或间接地控制一个企业10%或以上表决权资本的个人投资者”。
另一方面,三十六条是一项重要的反避税措施,通过限定关联方之间的利息支出额度,在一定程度上避免了关联方之间相互融通资金来转移利润。既然三十六条规定制定的初衷在于保证企业所得税基不被侵蚀,从法理上分析,对关联方关系的定义应当包含自然人。3、1991年8月13日,最高人民法院在《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》中第6条对民间借款利息做出了如下规定:民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍(包含利率本数)超出此限度的,超出部分的利息不予保护。
4、近日税务总局下发《国家税务总局关于企业向自然人借款的利息支出企业所得税税前扣除问题的通知》(国税函XX777号),“各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局、地方税务局:现就企业向自然人借款的利息支出企业所得税税前扣除问题,通知如下:
一、企业向股东或其他与企业有关联关系的自然人借款的利息支出,应根据《中华人民共和国企业所得税法》(以下简称税法)第四十六条及《财政部、国家税务总局关于企业关联方利息支出税前扣除标准有关税收政策问题的通知》(财税XX121 号)规定的条件,计算企业所得税扣除额。
二、企业向除第一条规定以外的内部职工或其他人员借款的利息支出,其借款情况同时符合以下条件的,其利息支出在不超过按照金融企业同期同类贷款利率计算的数额的部分,根据税法第八条和税法实施条例第二十七条规定,准予扣除。(一)企业与个人之间的借贷是真实、合法、有效的,并且不具有非法集资目的或其他违反法律、法规的行为;(二)企业与个人之间签订了借款合同。” 这是在当前经济危机下,企业融资较难,针对民间借贷的一个扶持政策。
5、《企业所得税法》第四十六条规定:企业从其关联方接受的债权性投资与权益性投资的比例超过规定标准而发生的利息支出,不得在计算应纳税所得额时扣除。《企业所得税法实施条例》第一百一十九条规定:企业所得税法第四十六条所称标准,由国务院财政、税务主管部门另行规定。XX年9月19日,财政部和国家税务总局出台了财税XX121 号《关于企业关联方利息支出税前扣除标准有关税收政策问题的通知》(以下简称121号文件),对《企业所得税法》第四十六条及《企业所得税法实施条例》第一百一十九条的未尽事宜进行了明确规定,121号文规定:“
一、在计算应纳税所得额时,企业实际支付给
法定代表人:
地址:
雇员(乙方):
年龄:
性别:
民族:
户籍所在地:__________省__________市__________县(区)______________乡(镇、街道)______________村(街)
居民身份证号码:_______________________________________
现住址:________________________________________________
甲乙双方经友好协商,根据《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国合同法》和有关规定,就劳务合作一事达成一致,自愿签订本劳务合同,共同遵守本合同所列条款。
一、劳务期限
本合同的期限为_________月。有效期为自______年____月____日起至______年____月____日止。
二、工作内容及工作地点
1、甲方根据生产工作需要,乙方同意在_________岗位工作,乙方愿服从甲方的《员工守则》和其它规章制度,愿意接受甲方所安排的工作,并有责任履行全职工作。甲方根据经营情况或乙方工作业绩能力表现(经考核),可以变更或调整乙方的工作岗位。
2、乙方的工作地点为_________,甲方有权在本企业总公司或分公司及关联公司之间调整乙方的工作地点。
3、乙方的工作职责是:__________________。
三、劳务报酬
1、甲乙双方约定,乙方的`劳务费为:__________________元。
2、甲方于每月_______日以货币形式向乙方支付工资。
3、乙方应依法缴纳的个人所得税,甲方依法代为扣缴。
四、双方职责
甲方职责
1、甲方要按照合同的规定及时支付乙方合同报酬。
2、甲方给乙方提供的工作条件应与本单位职工的工作条件同一标准。
3、甲方若须乙方培训技能,应提前通知乙方。
乙方职责
1、乙方应按照合同的规定,遵守甲方的各项规章制度。
2、乙方应积极履行合同规定的以及甲方安排的工作。
3、乙方应配合甲方的工作,要求培训时,不能懈怠。
五、劳动条件和职业危害防护
1、甲方根据国家法律和本市的有关规定,给乙方提供安全卫生的劳动条件,发给乙方必要的劳动保护用品。
2、甲方对乙方进行安全教育和必要的培训;乙方从事特种作业的必须经过专门培训并取得特种作业资格后持证上岗。
3、乙方在劳动过程中应严格遵守劳动安全卫生规定和操作规程,有权拒绝违章指挥,对甲方及其管理人员漠视职工安全和健康的行为有权检举、控告。
六、劳动纪律
1、甲方有权按《员工守则》、各项管理制度及岗位责任制,对乙方进行管理。
2、保密条款:乙方对从事的该项目必须保守甲方的商业秘密,如乙方泄露甲方的商业秘密给甲方造成损失,甲方有权依据相关法律要求乙方赔偿。
七、本合同的解除、变更、终止和续订
1、经甲乙双方协商一致,本合同可以变更或解除。
2、双方就本合同解除条件的约定:
乙方如在合同到期前解除合同,须提前30天书面通知甲方,并在本合同解除前内办理完毕工作交接手续,如乙方未提前通知甲方并办理工作交接手续,甲方有权在乙方工作交接手续办理完毕后再支付乙方当月工资。
八、违约责任
任何一方违反本合同,给对方造成损失的,都应承担赔偿责任;若违反合同,不影响合同的继续履行,则双方应继续履行。
九、争议解决
因履行本合同发生的争议,甲乙双方应先行协商解决;协商不成的任何一方均可向有管辖权的人民法院提起诉讼。
十、附则
1、本合同一式________份,甲乙双方各执________份,具有同等效力。
2、本合同自甲乙双方签字后生效,自合同期限届满时失效。
3、双方必须严格遵照执行本合同,未尽事宜应协商解决。
甲方:
法定代表人:
身份证号:
联系方式:
签订时间:______年____月____日
乙方:
联系方式:
签订时间:______年____月____日
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★ 劳务承包合同书协议书范本
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★ 民工工资支付承诺书
★ 合同书范本
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★ 劳务协议书格式
★ 劳务合同范本
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甲方(用人单位)名称:______________
地址:______________________________
性质:_______________
法定代表人(主要负责人):_______________
乙方(劳动者)姓名:_______________
性别:_______________
出生年月:
家庭住址:
居民身份证号码:
甲乙双方根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规、规章的规定,在平等自愿、协商一致的基础上,同意订立本劳动合同,共同遵守本合同所列条款。
一、合同类型和期限
第一条甲、乙双方选择以下第(1)种形式确定本合同期限。
(1)有固定期限:本合同自20___年7月1日起至20年6月30日止。
(2)无固定期限:本合同自年月日起至法定的终止条件出现时止。
(3)以完成一定的工作任务为期限,自年月日起至工作任务完成时即行终止。
其中试用期自年月日起至止,期限为个月。
二、工作内容
第二条根据甲方工作需要,乙方同意从事巡线员岗位(工种)工作,经甲、乙双方协商同意,可以变更工作岗位(工种)。
第三条甲方因工作需要可变更乙方工作岗位和工作地点。
三、工作时间和休息休假
第四条甲方实行不定时工作制,每日工作时间/小时。每周工作时间/小时。因生产(工作)的特殊性,生产(工作)需加班加点的,需服从各站站长的临时工作安排。
四、劳动保护和劳动条件
第五条甲方应严格执行国家和地方有关劳动保护的法律、法规和规章,为乙方提供必要的劳动条件和劳动工具,建立健全生产工艺流程,制定操作规程、工作规范和劳动安全卫生制度及其标准。
第六条对乙方所在岗位可能产生的职业病危害为无。
第七条甲方有义务负责对乙方进行职业道德、业务技术、安全生产卫生及有关规章制度的教育和培训;乙方应取得相应的职业资格证书,持证上岗。
第八条乙方有权拒绝甲方的违章指挥,对甲方及其管理人员漠视乙方安全健康的行为,有权提出批评并向有关部门检举控告。
五、劳动报酬
第九条甲方应以法定货币形式每月15日前支付乙方工资。工资标准按实际巡线公里数核算。
第十条非因乙方原因造成甲方停工、停产、歇业,未超过一个月的,甲方应按本合同约定的工资标准支付乙方工资。
六、社会保险和福利待遇
第十一条甲方应按国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定为乙方缴纳工伤及意外伤害险。
第十二条乙方如在上班期间发生工伤事故,按照国家和地方有关政策规定执行。
七、劳动合同的变更、解除、终止、续订
第十三条订立本合同所依据的客观情况发生重大变化,致使本合同无法履行的,经甲乙双方协商同意,可以变更本合同相关内容。
第十四条经甲乙双方协商一致,本合同可以解除。
第十五条乙方有下列情形之一,甲方可以解除本合同。
1、在试用期间,被证明不符合录用条件的;
录用条件为:
①上岗培训考试合格;
②遵守劳动纪律和规章制度,服从公司安排;
2、严重违反劳动纪律或甲方规章制度的;
具体情形为:
①造成第三方人员投诉者;
②拒不服从工作调配者;
③因“三盯”工作不到位,造成甲方光缆线路发生重大故障或屡次发生故障者;
3、与其他单位建立劳动关系,对完成甲方工作任务造成严重影响,或者经甲方提出,拒不改正的;
4、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危与甲方签订或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的`;
5、被依法追究刑事责任或劳动教养的。
第十六条出现《劳动合同法》第四十条所列情形之一,甲方可提前三十日以书面形式通知乙方或额外支付乙方一个月工资后解除本合同。解除合同后甲方应依法向乙方支付经济补偿金。
第十七条甲方出现《劳动合同法》第四十一条第一款规定的情形,依法进行经济性裁员时,在解除本合同后,应依法向乙方支付经济补偿金。
第十八条乙方解除劳动合同,应当提前三十日以书面形式通知甲方。如果乙方在试用期内的,应提前三天通知甲方。
第十九条本劳动合同期满,劳动合同终止。如因甲方不同意续订,导致本合同终止的;或因甲方以低于本合同约定的条件续订,乙方不同意续订,导致本合同终止的,甲方需依法向乙方支付经济补偿金。
第二十条甲方与乙方解除或者终止劳动合同时,甲方应当为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明。
八、赔偿办法
第二十一条甲方违反规定解除或终止本合同,应当向乙方支付二倍的赔偿金。
第二十二条乙方违反规定或本合同的约定解除劳动合同,对甲方造成损失的,乙方赔偿甲方损失,具体标准按国家和地主有关规定执行。没有规定的,按照甲方依法制订的规章制度执行。
九、其他事项
第二十三条甲乙双方履行本合同发生的劳动争议,可以协商解决。协商不成的,可以依法申请劳动争议仲裁、提起诉讼。
第二十四条双方约定的其他事项因从事的劳动工种属不定时工作制,且非全日制用工,故不缴纳各种社会保险。
第二十五条专项协议和依法制定的规章制度作为本合同的附件,与本合同具有同等法律效力。
第二十六条本合同未尽事宜,双方可另协商解决;与今后国家法律、行政法规等有关规定相悖的,按有关规定执行。
第二十七条本合同一式两份,甲乙双方各执一份。
第二十八条乙方确定下列地址为劳动关系管理相关文件、文书的送达地址。如以下地址发生变化,乙方应书面告知甲方。
甲方(公章):________
乙方(公章):_________
法定代表人(签字):_________
法定代表人(签字):_________
(一) 我国合同法所定义的格式条款。
根据我国《合同法》第39条第2款规定:“格式条款是指当事人为与不特定的多数人重复订立合同之用而单方预先拟定的, 并在订立合同时未与相对人协商而直接订入合同, 相对人只能作整体性接受或拒绝的合同条款。”需要注意与别的国家所不同的是, 我国采用格式条款而非格式合同, 绝大多数的格式条款都是以一个书面合同中的一条或者数个格式条款的形式表现出来, 合同法适用格式条款的概念, 意味着在一个合同中可以将所有的条款分为两类, 即格式条款与非格式条款。即使不存在书面合同, 对于已经纳入到合同中的和将要纳入到合同中的格式条款, 也可以适用我国《合同法》的规定。在这里, 合同中采用格式条款的合同称为格式条款合同。
(二) 格式条款合同具有以下法律特征:
1、采用格式条款的合同的要约具有广泛性和普遍性。2、格式条款具有不可协商性。3、当事人经济地位的不平衡性。
在实践中, 商品房预售合同其部分主要条款为格式条款, 多数由出卖人按照示范文本中的条款事先拟定, 而由买受人决定是否接受。虽然在形式上, 合同文本中相关条款后附有补充协议合同附件供双方自行约定或补充约定, 双方当事人可以对文本条款的内容进行修改、增补或删减, 但实际上, 由于出卖人的强势地位, 对于决定合同实质内容的重要条款多由出卖人拟定, 买受人并不能变更或者否定, 他只有表示全部同意或者全部不同意的选择权。故就总体而言, 商品房预售合同完全具备上述特征, 应属于格式条款合同的范畴。
二、商品房预售合同格式化的成因
合同是双方当事人协商一致而签订的合同, 是当事人的意愿表示, 所以商品房预售合同应该是当事人协商一致的结果。但是, 随着房地产业的发展, 各地也推出了《商品房预售合同》示范文本, 大多数商品房预售合同逐步趋于格式化。究其原因可归结为以下几点:1、基于垄断形成的强大的经济实力是商品房预售合同格式化的经济根源。在实际操作中, 出卖人强大的经济实力是导致商品房买卖合同格式化的决定性因素。相比较大多数买受人而言, 出卖人具有绝对的经济优势, 而这种经济上的优势表现在合同的缔结上, 则是缔约能力事实上的不平等。2、追求经济效益的最大化是商品房预售合同格式化存在的直接原因。出卖人将大多数商品房预售合同逐步格式化, 一方面减少了与每个买受人协商的过程, 节省了交易时间, 提高了交易效率, 另一方面也大大降低了交易成本, 使房地产企业能在前期决策中预先计算成本、利息、付款期限等, 有效地控制成本, 控制风险。3、近代民法契约自由原则普遍应用于商品房预售合同。契约自由原则主张尊重个人意思自由, 个人取得权利, 负担义务, 完全取决于个人意思自由。如果他们自由自愿地缔结契约, 合同的权利义务只要具备以当事人的意志而成立的形式, 即具有合理性和法律上的效力。买受人与出卖人签订商品房预售合同, 表明双方是自由自愿地就购房条款达成了一致, 也意味着买受人须对购房条款的有利与不利全部接受。事实上这种“契约自由“原则经常被出卖人滥用, 消费者即使明知合同内容有失公平和诚信, 在很多情况下也是不可能拒绝交易的。
正是基于以上原因, 商品房预售合同格式化成为必然, 由此也产生了很多霸王条款。但是目前由于诸多原因, 全国并未推行统一的《商品房预售合同》示范文本, 造成了合同管理上的不规范。
三、商品房预售合同中格式条款的解释
对商品房预售合同中格式条款的解释原则。由于格式条款在性质上属于合同而非法律, 因此要采纳一般合同解释所应遵循的原则, 结合《合同法》第41条, 对商品房预售合同中的格式条款的解释应当采取以下几项解释原则:1、按通常理解予以解释。格式条款是向不特定多数人发出的意思表示, 对其争议的解释应着重考虑到多数人而不是个别消费者和格式条款提供者的, 应当以可能订约者或者涉及的阶层中的成员的平均、合理的理解为准。对于商品房预售合同中格式条款的解释, 当以可能购房者平均合理的理解予以解释, 应实现出卖人和不特定的买受人的利益, , 解释合同就应该考虑大多数可能买受人的意志而不是个别买受人的意志。2、格式条款提供者不利解释原则。商品房预售合同是出卖人一方事先拟定的, 而不是双方协商合意的结果, 各项条款就有可能是出卖人基于自己的意志所做的利于自己的条款, 将不合理的解释强加于买受人。因此, 当格式条款文字有歧义而使当事人的真实意图不明确时, 应当作出不利于格式条款提供者一方的解释。同时, 运用该原则时需要注意的是其适用的条件和范围, 不能仅仅因为商品房出卖人与买受人对合同条款存在争议, 就允许法院或者仲裁机关适用不利解释原则, 这就有悖于该原则设立的初衷。3、非格式条款优先于格式条款。格式条款是由一方预先制定的, 因此格式条款与非格式条款的含义不一致, 应当是非格式条款优先于格式条款。非格式条款不是一方当事人预先拟定而是合同当事人之间特别商定的条款, 格式条款与非格式条款不一致, 应当认定提供格式条款一方当事人放弃了格式条款, 这充分体现了意思自治, 而且也有利于保护非特定相对人。如《北京商品房预售合同》第26条规定, 该合同自双方签字 (盖章) 之日起生效, 未尽事项, 双方可以另行签订补充协议。对于该合同的变更或解除, 应当采用书面形式。该合同附件及补充协议与本合同具有同等法律效力。在开发商与购房者订立商品房预售合同后, 又协商订立补充协议的情况下, 如与其中的格式条款发生冲突时, 应以补充协议为依据。
四、结论
商品房预售合同就其性质而言是一种特殊形式的房屋买卖合同, 一些开发商利用其强势地位, 在合同中单方加入格式条款, 多方损害购房者利益, 破坏了买卖双方之间平等的交易关系。因此, 除了立法部门尽快制定出适合房地产行业使用的格式条款规范法之外, 还需要购房者增强自我保护和维权意识, 新闻媒体应加强对一些商品房预售合同中“霸王条款”以及商品房预售合同履行过程中的违约行为的曝光, 维护商品房交易行为的公平和公正。
摘要:本文在商品房预售合同的格式化及其成因分析的基础上, 对格式条款的解释原则相关问题进行了探讨。
关键词:格式条款,商品房预售合同,契约自由,不利解释原则
参考文献
[1]辜明安, 汤火箭.论商品房买卖合同的格式化及其法律规制.四川行政学院学报, 2004 (6) ;
城市建设的重要支柱
全国有1亿多农民工,在第二产业从业人员中占58%,在第三产业从业人员中占52%,在加工制造业从业人员中占68%,在建筑业从业人员中占80%,已成为支撑我国工业化发展的重要力量。农民工的大量进入,填补了制造业、建筑业、餐饮服务业等劳动密集型产业的岗位空缺。
城市中最脏、最累、最苦、最危险的工作岗位,都有忙碌的农民工身影,他们创造了中国从未有过的财富,创造了惠及全球的价廉物美的“中国制造”,创造了中国今天的繁荣。农民工不仅是城市化要吸纳的主要群体,也是城市化建设的主要力量。现在,农民外出务工已成为工业带动农业、城市带动农村、发达地区带动落后地区的有效实现形式。据四川、安徽、河南、江西、湖南等农民工输出大省的统计,农民工从打工地汇回家乡的钱,每年都在100-200亿元以上,甚至超过了全省的财政收入。
在现阶段,农民工的巨大浪潮;中破了劳动力市场的城乡界限、地域界限和部门界限,使市场导向、自主择业、竞争就业的机制成为现实,促进了我国劳动力市场的发育,推动了劳动用工制度的改革及市场合理配置劳动力资源机制的形成。在解决农民工问题的过程中,各级政府的职能定位、管理观念、行为方式也都悄然发生变化,传统的户籍制度、劳动就业制度和社会保障制度正在发生变革。
不签劳动合同的现状
1不签订劳动合同。一是因为农民工维权意识淡薄,认为劳动合同不重要;二是一些企业为了逃避法律责任不与农民工签订劳动合同。调查显示,认为用工合同非常重要和比较重要的农民工占20.86%和40.67%,认为没有用的占13.95%。
2工作待遇低,工资拖欠现象较严重。以农民工为主体的城市临时工的工资是正式工的一半,且没有其他任何福利。人口普查资料显示,全国农村常住人口的月均收入仅为403元,城镇常住人口的月平均收入为696元。即使这样的低工资也不能及时发放,1亿农民工中有73%的人被雇主拖欠工资,中国建设部部长汪光焘曾指出,仅在建筑行业,拖欠农民工的工资金额就超过400亿美元。
3工作时间超出规定。《劳动法》规定:职工每周工作40小时,每月加班不超过36小时,职工平日、休息日、假日加班要按规定支付1.5倍、2倍、3倍的工资,然而农民工的工作时间一般普遍超过了规定时间,加班费根本达不到规定要求,甚至有的就没有任何加班费或补贴。
4工作环境差,劳动强度大。职业安全卫生权是指劳动者享有在劳动过程中要求改善劳动条件,以使自己的身体健康和生命安全得到有效保护的权利。但很多工厂因为追求利润最大化,降低生产成本,没有任何劳动保护措施,导致农民工经常受到意外伤害。职业病发病率高。企业却又不肯提供医疗费用和工伤补偿。
5社会保障待遇歧视。当城市职工享受养老、医疗、失业、生育和工伤五大基本保险和社会救助系统时,农民工却因为现行国家政策保护的空白和缺位,无法享受社会保障资源。农民工不愿加入社保的心态普遍存在,即使加入了也存在频繁退保的现象,投保积极性不高。用工单位一般很少主动为农民工办理社会保险,甚至就是最基本的工伤保险,有的单位也不愿意办,一旦出现工伤事故。受到伤害的往往是农民工。
新法实施后的受益者
新法颁布,在保护农民工的合法权益方面制定了许多法律条款。如第十条规定:已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。但要执行好新法,切实保护农民工的利益,应该做好以下几个方面工作:
一是加大新法的宣传力度。加强对农民工合法权益保护的宣传,加强舆论导向,经常开展对农民工的宣传和教育,让更多的农民工了解法律,让他们懂得自己的权利和义务,同时为农民工的职业培训和法律法规知识培训提供支持。
二是建立监督与维权系统。建议设立农民工免费法律援助机构,免费的法律援助机构在农民工之间普及法律知识,为觉醒的农民工提供法律援助,使农民工借助法律来维护自己的合法权益。各级劳动管理部门应根据本地区的具体情况,科学、合理地确定各个部门务工的农民工最低工资标准。要建立健全农民工工资支付监控制度和企业工资支付信用制度,对企业工资支付情况定期进行检查,并将企业工资支付情况作为评价企业劳动用工信用状况的重要内容,记入企业劳动用工信用档案。同时,应依靠农民工自己的力量,在管理部门规范和引导下成立农民工维权工会,加强维护农民工自身权益的力量。
三是健全农民工社会保障系统。首先要从建立城乡统一劳动力市场需要出发,将进城的农民工纳入社会保障的范围。如建立最低生活保障制度,广大农民工的最低生活没有保障,这也是个别农民工走向犯罪的一个原因;其次,建立工伤保险制度,保障农民工因工作意外和职业病带来的伤害得到应有补偿;再次,建立医疗保险制度;第四,建立养老保险制度,解除农民工养老的后顾之忧。
四是将保障农民工利益作为企业的社会责任。新法实施是建立和谐社会、和谐劳动关系的保障。农民工资源越来越有限,农民工越来越难招,为了建立和谐的劳动关系,促进企业可持续性发展,要树立人本管理思想,尊重农民工、爱护农民工,严格遵守新法,与农民工签订书面的劳动合同,按时支付工资,改善工作环境,加强农民工的岗位技能培训和心理培训,为农民工购买工伤、医疗等保险,将保障农民工利益作为企业的社会责任。
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