驰名商标的认定程序

驰名商标的认定程序（共8篇）

驰名商标的认定程序 篇1

驰名商标的认定程序

企业需要申请认定驰名商标的，必须通过所在地省、自治区、直辖市工商行政管理局(以下简称省级工商局)报送有关材料。对企业申请认定驰名商标的有关材料，各省级工商局应进行初审，并签署意见。各省级工商局应将经过其初审并签署意见的有关申请材料以邮寄方式及时报国家工商行政管理总局。企业在申请认定驰名商标时，应提交驰名商标认定申请报告，在报告中须提供其商标权益受到损害的证据。同时应如实填写《驰名商标认定申请表》，并提供相应的证明材料。这些证明材料主要包括：

1．驰名商标认定申请人的营业执照副本复印件；

2．驰名商标认定申请人委托商标代理机构代理的，应提供申请人签章的委托书，或者申请人与商标代理机构签订的委托协议(合同)；

3．使用该商标的主要商品或服务近3年来主要经济指标(应提供加盖申请人财务专用章以及当地财政与税务部门专用章的各财务报表或其他报表复印件，行业证明材料应由国家级行业协会或者国家级行业行政主管部门出具)；

4．使用该商标的主要商品或服务在国内外的销售或经营情况及区域(应提供相关的主要的销售发票或销售合同复印件)；

5．该商标在国内外的注册情况(应将该商标在所有商品或服务类别以及在所在国家或地区的注册情况列明，并提供相应的商标注册证复印件)；

6．该商标近年来的广告发布情况(应提供相关的主要的广告合同与广告图片复印件)；

7．该商标最早使用及连续使用时间(应提供使用该商标的商品或服务的最早销售发票或合同或该商标最早的广告或商标注册证复印件)；

8．有关该商标驰名的其他证明文件(如省著名商标复印件等)。

企业申请认定驰名商标，可以自行准备申请材料，也可以委托国家工商行政管理总局批准的商标代理机构代理。凡委托不具备商标代理资格的机构或个人提交的驰名商标认定申请材料，各省级工商局不予受理。接受企业委托办理申请认定驰名商标有关事宜的商标代理机构，除收取适当的代理费用外，不得向委托人收取其他任何费用。工商行政管理部门收到保护驰名商标的申请后应当如何处理? 根据《驰名商标认定和保护规定》的规定，工商行政管理部门在商标管理工作中收到保护驰名商标的申请后，应当对案件是否属于《商标法》第13条规定的下列情形进行审查：(1)他人在相同或者类似商品上擅自使用与当事人未在中国注册的驰名商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；(2)他人在不相同或者不类似的商品上擅自使用与当事人已经在中国注册的驰名商标相同或者近似的商标，容易误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。对认为属于上述情形的案件，市(地、州)工商行政管理部门应当自受理当事人请求之日起15个工作日内，将全部案件材料报送所在地省(自治区、直辖市)工商行政管理部门，并向当事人出具受理案件通知书；省(自治区、直辖市)工商行政管理部门应当自受理当事人请求之日起15个工作日内，将全部案件材料报送国家工商行政管理总局商标局。当事人所在地省级工商行政管理部门认为所发生的案件属于上述情形的，也可以报送商标局。对认为不属于上述情形的案件，应当依据《商标法》及实施条例的有关规定及时作出处理。

省(自治区、直辖市)工商行政管理部门应当对本辖区内市(地、州)工商行政管理部门报送的有关驰名商标保护的案件材料进行审查。对认为属于上述情形的案件，应当自收到本辖区内市(地、州)工商行政管理部门报送的案件材料之日起15个工作日内报送商标局。对认为不属于上述情形的案件，应当将有关材料退回原受案机关，由其依据《商标法》及实施条例的有关规定及时作出处理。

驰名商标的认定程序 篇2

(一) 驰名商标的滥用

驰名商标与其核定使用的商品或服务项目的关系是固定的, 商标所有人不得随意扩大商品或服务的范围。近年来, 有些企业将其被认定为中国驰名商标的某件商标, 超出该商标核定使用的商品或服务类别, 使用在企业的其他商品或服务上, 并标注“中国驰名商标”字样。驰名商标与其核定使用的商品或服务项目的关系是固定的, 商标所有人不得随意扩大商品或服务的范围。由于我国驰名商标法律制度起始于工商行政部门, 从驰名商标制度构建开始就产生一种误导, 导致人们对驰名商标产生误解, 认为驰名商标等同于名牌, 等同于“荣誉称号”的思想已在我国根深蒂固, 连政府和企业都不断作出异化驰名商标的行为。首先是政府。不少地方政府把当地驰名商标的拥有量看成一种政绩工程, 以标榜地区经济的繁荣, 对获得驰名商标认定的当地企业发放高额奖金。其实, 驰名商标仅仅是个案认定的一个程序, 也仅对个案有效, 并非一种荣誉。各地政府的这种行为, 鼓励了某些企业对驰名商标的不当逐利。然后是企业。各地企业无视驰名商标认定中“个案有效”原则, 为扩大销售, 把驰名商标作为广告资源, 夸大宣传, 把驰名商标当成“金字招牌”误导消费者, 这样不仅明显违背了驰名商标不得做广告宣传的法律规定, 而且不利于市场经济的健康发展。

(二) 驰名商标的行政与司法认定都存在诸多问题

驰名商标的行政认定是指在商标注册、使用与评审过程中产生争议时, 国家工商行政管理总局商标局与商标评审委员会根据当事人的请求, 依据具体事实认定其商标是构成驰名商标的行为。由于法律对驰名商标的行政认定的具体操作很多都没有作明确的规定, 使驰名商标的行政认定在实践中存在诸多不足之处, 如认定程序繁琐、审查时间长, 至少要三年时间;效力不确定, 具有非终局性;救济途径不明确, 当事人不服驰名商标的行政认定的结果是否可请求复审或行政诉讼, 法律没有明确规定。

驰名商标的司法认定是指法院在具体商标案件的审理中, 根据当事人的请求和案件的具体情况, 对争讼的商标是否构成驰名商标进行认定的司法行为。与驰名商标行政认定相比, 驰名商标司法认定具有认定时间快, 效力确定, 以及具有终局性等优势, 因此, 也成为企业获得驰名商标“称号”以谋取利益的最佳途径。鉴于此, 近年来, 司法认定的数量增长速度异常加快, 一时间, 出现了“驰名商标司法认定热”, 甚至有企业为了达到认定驰名商标的目的, 虚构诉讼, 通过司法手段实现其认定驰名商标的最终目的, 然后大肆宣传利用。而一些地方政府也采取各种办法, 在司法认定过程中对法院施加无形的压力, 以期达到所属省份能打出“驰名商标”的目的。大批驰名商标的匆忙诞生, 极有可能淡化社会对驰名商标的信赖, 进而损害整个驰名商标保护机制, 这种做法不仅严重背离了驰名商标保护制度的初衷, 还对规范市场竞争秩序, 营造良好公平市场环境造成不利的影响, 不利于市场经济的发展, 同时降低了司法公信力和干扰了司法公正。

二、关于完善驰名商标认定制度的建议

(一) 建立驰名商标反淡化法律保护制度

驰名商标淡化, 是指无权使用人将与驰名商标相同或近似的标志, 注册或使用于与驰名商标核定使用的商品或服务不相同或不类似的商品或服务上。淡化行为可能是商标所有人的自我淡化, 也可能是他人恶意使用造成的淡化。对于知名度较高的驰名商标来说, 淡化行为会严重影响驰名商标的声誉, 损害驰名商标所有人的合法权益, 但是目前我国现行的法律法规中, 还没有对反淡化制度进行明确的规定。

(二) 修改《商标法》、《反不正当竞争法》及《广告法》

1. 修改《商标法》。

增设“驰名商标的认定和保护”专章, 废除现行的驰名商标认定的双轨制, 规定统一的驰名商标认定制度, 对驰名商标的认定、使用、管理和保护, 作出更加明确具体的规定。

2. 修改《广告法》。

不论法律程序中是否认定企业的商标为驰名商标, 一律禁止企业在商业广告、宣传和包装、装潢中宣示自己的商标为“著名商标”、“驰名商标”、“中国著名商标”、“中国驰名商标”。

3. 修改《反不正当竞争法》。

将企业在商业广告、宣传和包装装潢中宣示自己的商标为“著名商标”、“驰名商标”、“中国著名商标”、“中国驰名商标”的行为规定为不正当竞争行为, 明确其法律责任。

(三) 完善驰名商标的认定程序, 遏制驰名商标认定的泛滥

1. 通过修改《商标法》提高驰名商标行政认定的确权效率, 缩短商标

审查的周期和效率, 逐步建立起驰名商标认定以“行政认定为主, 司法认定为辅”的审查模式。

2. 由于现行《商标法》在认定驰名商标应考虑的因素中规定可考虑“该商标驰名的其他因素”, 这在实践中给予法官很大的自由裁量空间。

建议最高人民法院尽快出台相关司法解释, 将其他因素包括哪些因素作具体列举。

3. 法院在受理和审理有关驰名商标认定的案件中应采取审慎态度,

建立相应的责任制度并提高法官素质, 严格把握驰名商标的认定标准, 坚决避免降低驰名商标的认定标准的司法行为;同时加强对涉及驰名商标的案件的审查, 坚决避免有关当事人通过“虚构诉讼”的方式获得驰名商标认定, 对通过“虚构诉讼”的方式获得驰名商标认定的, 要及时撤销并通报上级部门, 从而保障人民法院司法认定驰名商标的严肃性和权威性;实行严格的层报制度, 各地中级人民法院认定的驰名商标, 应及时上报到最高人民法院审查、备案, 确保认定的正确性。

(四) 增设“假冒驰名商标罪”

在我国的刑法里增设一条“假冒驰名商标罪”的规定。按照罪刑法定的原则, 对假冒驰名商标的犯罪行为只能适用假冒注册商标罪来惩治, 这对驰名商标所有人来说显然是不公平的。为加强对驰名商标的保护, 应降低刑法中保护驰名商标的门槛, 在定罪标准与刑罚规定上与普通的商标犯罪行为有所区别。

(五) 取消给驰名商标发放奖金的制度

驰名商标的认定和保护 篇3

商标的组成结构，即文字、词语、名称、记号、图案及其任何组合。商标的存在意义，是能够将申请商标者的商品或服务与其他人的商品或服务在视觉感官上可区分开的标志。商标使用的形式，即商品或服务的生产者及受众群体对其产品标识的实际使用。商标的作用在于区别不同商品的生产来源及消费对象，为防止相关公众混淆误认，产生不良的社会影响，特制定《中华人民共和国商标法》。并根据保护驰名商标、打击恶意注册的案情需要，在商标异议裁定和商标评审程序中认定驰名商标。有效地保护了驰名商标的合法权益。

《商标法》第十三条规定：就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。

就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。

二、论驰名商标的认定和保护

从商标局认定驰名商标“同仁堂”开始到2001年底，我国商标主管机关和司法机关认定的国内驰名商标已近300个。我国根据巴黎公约对外国驰名商标的保护始于1983年，美国杜邦公司“FREON”（氟里昂）成为我国认定的第一个外国驰名商标。

我们在非驰名商标的保护时一般采取混淆误认理论，即在判定商标之间是否相同或者近似时，首先考虑商品或者服务是否相同或者类似。然而，当商标经过长期、大量使用和宣传，已享有相当高的知名度并通过认定成为驰名商标时，对驰名商标的保护也就不仅仅考虑商品或者服务是否相同或者类似。得以跨类别、跨商品或者服务得到特殊保护。一旦驰名商标成了所有权人的“形象”，驰名商标得到该权利的保护也就理所应当了。此时驰名商标就走出了商品或者服务的庇护，获得了特殊的权利，任何抄袭、复制、摹仿该商标形象的商业行为都属于侵犯其驰名商标所有人的权利。例如，张裕商标，是商标局在商标管理案件中认定的驰名商标，是烟台张裕集团有限公司的商誉，张裕商标所认定驰名商标的指定商品是“葡萄酒”。当“张裕”、“解百纳”、“长城greatwall”、“金六福”、“五粮液”等这类商标成长为驰名商标，就会给其所有者带来巨大的经营优势和商业利益。

一般消费者在挑选商品或服务时，都是选择质量有保证、知名度较高的产品，容易将一些仿造者提供商品或服务的来源与获得驰名商标的商品或服务相混淆，或者误认为是仿造者与驰名商标所有人之间具有合作、投资、合同等关联关系，或者误认驰名商标所有人授权许可仿造者使用其商标，造成消费者的误认误购。给驰名商标所有人带来经济和商誉上的损失。仿造者就是通过不正当竞争手段，使用或仿造驰名商标，建立与驰名商标所有人的关系关联，使消费者误认其商品或服务来自于该驰名商标所有人，或者通过此手段吸引消费者对其服务的注意力，从而对其服务进行市场推广，增加其市场占有率，提升自己的知名度，最终通过“搭便车”、“傍名牌”的不正当手段获取巨额经济利益，使其企业得到快速发展。

当今社会，不劳而获窃取他人知识产权的不良用意者大有人在。随着我国经济的发展，商标战略的实施，市场主体对商标注册和保护意识的增强。商标管理行政机关应该鼓励企业和个人创立发展自主商标，而不是在未经驰名商标所有人任何许可授权的情况下，擅自将对公众具有影响力的驰名商标进行复制、摹仿、抄袭、恶意抢注。仿造驰名商标的行为不仅是对驰名商标所有人的利益造成损害，也对我国的经济发展和道德建设的巨大危害。商标局、商标评审委员会等行政机关要耗费时间和精力处理案件，驰名商标所有人也不得不花费大量费用进行维权。这种不正常竞争行为，不仅侵犯了驰名商标所有人的合法权利，同时也会导致公众的误认，侵犯消费者的合法权益。侵权行为扰乱了市场竞争秩序，违背了市场经济的诚实信用、公平竞争原则。

近年来，商标申请量逐年大幅增长，随之而来的商标异议申请、商标的驳回复审、异议复审、争议案件也随之大幅增长。大量提出恶意申请、异议与复审案件占到商标审理中的很大比重。这不仅给商标申请人带来经济和利益的损失，造成延误领证，还给商标局及商标评审委员会带来繁重的工作量。

就在2013年8月30日通过的新商标法释义，关于两种类型驰名商标的规定，《商标法》第十三条第一款对未在中国注册驰名商标的保护和巴黎公约中对未注册驰名商标的保护基本一致；第二款主要源自TRIPS协议，是对已经注册的驰名商标需要进一步抑制混淆和误认，将“淡化驰名商标的显著性”这一理论立法化，“淡化”一词保护范围便扩大到不相同或不类似的商品上。淡化驰名商标的显著性，容易造成消费者的混淆误认，产生不良的社会影响。

三、结语

随着中国加入WTO，政府部门及领导越来越重视知识产权的发展，驰名商标的权利也随之受到重视与保护。商标局与商标评审委员会对市场占有率大、经济效益优、行业排名靠前以及消费者认可的驰名商标；对有利于积极推进农村、农业经济发展的驰名商标；对科技含量高、新型文化产业的商标以及对涉外的驰名商标，应该加大力度保护，并且加快审理。加强驰名商标的认定和保护工作，充分发挥商标在知识产权中的重要作用。只有保护了商标权利人及其驰名商标的权益，才能有效营造公平竞争的市场环境和知识产权法律环境。

（作者单位：商标局通达商标服务中心）

驰名商标的认定程序 篇4

闽工商标[2007]265

各市、县、区工商行政管理局：

现将《福建省著名商标认定工作程序及监督规定》印发给你们，请认真贯彻执行。

二00七年五月三十一日

福建省著名商标认定工作

程序及监督规定

第一条 为了规范福建省著名商标认定工作程序，确保公平、公开、公正，根据《福建省著名商标认定、管理和保护办法》，制定本规定。

第二条 福建省著名商标的申请、初审、公示、认定和公告，依照本规定执行。

第三条 福建省行政区域范围内的自然人、法人或者其他组织认为自己的注册商标符合《福建省著名商标认定、管理和保护办法》第六条第一款规定条件的，可以自愿申请认定福建省著名商标。

第四条 申请认定或延续认定福建省著名商标的，法人或者其他组织应当向其注册登记地、自然人应当向其住所地的工商行政管理部门提出。

第五条 申请认定或延续认定福建省著名商标，申请人应填写《福建省著名商标认定申请表》或《福建省著名商标延续申请表》，表格均可从福建省工商行政管理局门户网站“福建红盾网”下载或到当地工商行政管理部门领取，连同证明材料以A4规格装订成册一并提交，并应随附证明材料的光盘，可以通过信函、传真、电子邮件等方式提出。

第六条 申请认定福建省著名商标应当提交下列材料：

（一）营业执照或者身份证明的复印件；

（二）商标注册证复印件和商标标识（5cm×4cm一式四份）；

（三）商标最早使用和连续使用的证明材料；

（四）商标在国外、境外注册情况的证明材料；

（五）企业对商标保护重视程度及商标管理机构、人员和商标管理工作情况的证明材料；

（六）企业发展概况；

（七）企业全景、生产现场、产品及商标实际使用的照片或复印件；

（八）使用该商标商品产销量同行业排名证明的原件（省级以上行业协会或主管部门出具的证明原件）；

（九）使用该商标商品近三年产量、销售量、销售收入、销售区域分布等证明情况；

（十）使用该商标的商品近三年利润、税收情况（税务部门出具的税收证明原件）；

（十一）使用该商标商品在国内及省内专卖专营网点分布图；

（十二）使用该商标的商品在质量监管、食品卫生监管部门组织的统检、抽检、定期和日常监督检查中的检测结论证明材料，免检产品应提供免检证明；

（十三）使用该商标的商品近三年来的广告宣传和企业形象宣传的广告合同或广告费发票（单笔万元以上）复印件；

（十四）商标被假冒侵权及受保护记录的有关证明材料；

（十五）省部级以上获奖证书复印件或照片。具备条件的申请人，还可以提交下列证明材料：

（一）高新技术企业的证明；

（二）执行国家和环保有关法律法规规定的证明材料；

（三）执行国家食品卫生管理有关法律法规规定的证明材料；

（四）使用该商标商品出口销售、出口创汇情况证明材料；

（五）执行国家劳动和社会保障有关法律法规规定的证明材料；

（六）执行国家安全生产有关法律法规规定的证明材料。

第七条 福建省著名商标权利人应当在福建省著名商标有效期满前3个月内申请延续，逾期未提出延续申请的，该著名商标失效。申请延续福建省著名商标应当提交福建省著名商标认定后三年相关证明材料（参考本《规定》第六条申请认定福建省著名商标应当提交材料的规定）。

第八条 申请人委托中介机构代理申请的，应当提供委托代理合同。

第九条 法人或者其他组织注册登记地、自然人住所地的市、县、区工商行政管理局负责对申请人提交材料的齐全性进行审查，对审查合格的，自接到认定申请或延续申请之日起15日内，以局名义签署推荐意见，向省工商行政管理局转报；对申请材料不齐全的，退回申请并说明理由。

第十条 福建省著名商标的认定及延续认定工作由省工商行政管理局决定。省工商行政管理局商标监督管理机构为福建省著名商标认定工作的日常办事机构，商标监督管理机构配备专职工作人员（以下简称“专办员”），具体负责对申请材料审核和有关认定工作的组织协调及日常事务等工作。各市、县、区工商行政管理局应当指定专办员具体负责福建省著名商标申请材料受理转报等工作。

第十一条 省工商行政管理局商标监督管理机构应当自接到转报的或者直接受理的福建省著名商标认定申请或延续申请之日起45日内，对申请材料进行审核，对申请材料经审核不符合条件的，应于5日内提请主管局领导批准，退回申请；对申请材料经审核符合条件的，由省工商行政管理局商标监督管理机构书面征询有关行政管理部门、相关组织、行业协会的意见，组织专家评审，形成汇总材料报请局务会议审议，确定福建省著名商标初步审定名单。省工商行政管理局可以委托商标行业协会对著名商标申报材料进行调查核实。

第十二条 省工商行政管理局对初步审定的福建省著名商标应当在“福建红盾网”上公示；未予以初步审定的，退回申请。第十三条 对初步审定的福建省著名商标，自公示之日起30日内，任何人均可提出书面异议。对提出书面异议的，商标监督管理机构应当在15日内将异议书副本送达被异议人。被异议人应当在15日内作出书面答辩。商标监督管理机构根据异议人和被异议人陈述的事实和理由，调查核实后于30日内作出书面裁定。与该商标有直接利害关系的异议人可以申请听证。省工商行政管理局决定举行听证的，商标监督管理机构会同法制机构按照程序组织听证，并根据听证笔录作出裁定。

第十四条 对初步审定的福建省著名商标经公示无异议或者有异议经裁定不能成立的，由省工商行政管理局予以认定；裁定异议成立的，不予认定。

第十五条 福建省著名商标准予延续的，每次延续有效期为3年。

第十六条 经省工商行政管理局认定或延续认定为福建省著名商标的，由省工商行政管理局颁发《福建省著名商标证书》和牌匾，并予以公告。

第十七条 申请人应对其提供的证明材料的真实性负责，一经发现弄虚作假，取消本次福建省著名商标认定或延续认定的申请资格，并且在三年内不得申请认定福建省著名商标。

第十八条 中介代理机构伙同申请人弄虚作假的，经调查核实后，列入信用管理黑名单，在相关媒介上曝光，并且三年内不得从事福建省著名商标认定申请的代理工作。

第十九条 相关行政管理部门、相关组织、行业协会应对其出具的证明材料的真实性负责，提供虚假证明材料的，省工商行政管理局将通报其上级主管部门，由其上级主管部门按照法律、法规对责任人予以处理。

第二十条 负责福建省著名商标认定工作的工作人员必须严格遵守《中华人民共和国公务员法》、《福建省著名商标认定、管理和保护办法》和本规定的有关要求，遵守公务员职业道德，树立良好的工作作风和工作态度。在进行福建省著名商标认定和延续认定工作中有下列行为之一，造成不良后果的，按照《行政机关公务员处分条例》有关规定给予处分。

（一）申请人提交的材料符合法定条件和程序，按照规定应当受理而不予受理的；

（二）申请人提交的材料不齐全或者不符合法定形式，不按规定一次性告知申请人必须补正的全部内容的；

（三）不予受理或退回申请材料，不予以说明理由的；

（四）接受申请人的钱物、宴请以及其他有关消费、娱乐活动。

（五）弄虚作假，误导、欺骗领导和公众的；

（六）其它违反规定，造成不良后果的行为。第二十一条 福建省著名商标认定工作的工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，违法办理福建省著名商标认定和延续认定，牟取不正当利益，涉嫌犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法依规给予行政处分。

第二十二条 各级工商行政管理局纪检、监察部门根据国家公务员制度的有关规定，可以采取定期、不定期抽查等形式，对有关工作人员落实《福建省著名商标认定、管理和保护办法》及本规定有关规定的情况实施监督，对违纪行为予以处理。

驰名商标的认定程序 篇5

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申请驰名商标认定以及拥有驰名商标的好处有哪些

申请驰名商标对于商标的保护具有如下好处：

a 对抗恶意抢注;

b 对抗不同商品的相同(似)商标影响;

c 对于近似商标的认定更容易;

d 在立案调查假冒商标犯罪案件时，不受立案金额的限制;

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e 防止其它公司以驰名商标为公司名称注册;

f 在电子商务中避免域名注册问题。

中华人民共和国商标法第十三条第二款规定：就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。同法第四十一条第二款规定，被恶意注册的驰名商标所有人在请求商标评审委员会裁定撤销使其蒙受损失的注册商标时，不受本款中的五年的时间限制。

一个商标的知名程度直接影响到其商品或服务的经济效益，出于对企业，经济的保护角度考虑，各级政府部门与工商行政管理部门，必然对驰名商标加大保护力度，同时在立法，司法上增加保护措施。以保证一个驰名商标的市场发展。中华人民共和国国家工商行政管理总局第5号令关于《驰名商标认定和保护规定》中的十四条指出：“各级工商行政管理部门应当对驰名商标加强保护，对涉嫌假冒商标犯罪的案件，应当及时向有关部门移送。” <补充>

驰名商标是指在市场上具有较高知名度，为相关公众所知悉的商标。

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1883年的《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》)首先提出了驰名商标的概念，要求对驰名商标予以更高程度的保护。世界贸易组织Trips协议第16条第2款对驰名商标的认定原则作了相应的规定，并在条文表述中有意识地回避了认定机关，突破了《巴黎公约》中由商标注册国或使用国主管机关认定驰名商标的规定，由此可以得出Trips协议所说的驰名商标认定并非由上述机关专属的结论。Trips协议的这一规定，实际是将驰名商标的认定机构的确定问题交由各国立法所决定，并为驰名商标的司法认定打开了一扇“方便之门”。2001年10月27日修正后的《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》)规定了驰名商标的特殊保护及认定原则，并将驰名商标的认定从以往单一的行政审查拓展到司法审查的领域。

目前，人民法院对驰名商标认定的审判实践仍处于起步阶段，一些人民法院甚至尚未审理过此类案件，总体上的审判经验相对缺乏;关于认定驰名商标的具体法律规定原则性相对较强，操作性相对较弱，容易因此产生不同的认识;一些商标权利人也试图通过诉讼将其不具备驰名性的商标变为驰名商标，以此作为其不正当扩大品牌知名度，打击排挤现实或潜在竞争对手的“捷径”。因此，人民法院应当谨慎地行使认定驰名商标的司法权，以免因错误认定或不必要的认定而造成负面的社会影响，特别是要避免影响到案外第三人的实际权益及造成不必要的权利冲突。

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驰名商标的认定程序 篇6

解读新《驰名商标认定和保护规定》

7月18日，国家工商行政管理总局商标局副局长闫实，国家工商行政管理总局商标局监督管理处处长张俊琴，国家工商行政管理总局商标评审委员会法务处处长臧宝清共同做客人民网强国论坛，解读新《驰名商标认定和保护规定》。

主持人：《驰名商标认定和保护规定》为什么要进行修订？本次修订的背景是什么？

闫实：《驰名商标认定和保护规定》此次修订主要基于两个需要：一是执行新《商标法》做好相关案件处理的需要；二是进一步规范程序、细化标准、明确责任的工作需要。具体来说，2013年8月30日，第十二届全国人大常委会第四次会议审议通过了关于修改商标法的决定。新《商标法》再次确立驰名商标保护制度，厘清驰名商标概念，进一步明确了驰名商标认定的原则。原《驰名商标认定和保护规定》（简称原《规定》）是工商系统贯彻落实商标法的重要法律文件，对指导各级工商部门在行政程序中认定和保护驰名商标有着重要意义。原《规定》自2003年实施以来，在保证驰名商标工作制度化、规范化、程序化和树立工商部门认定和保护驰名商标的权威方面发挥了重要作用。但是，原《规定》令尚存在一些不完善，主要有认定程序过于原则，认定标准不够具体，工作责任不够明确等，实践中集中公布认定结果的方式也易使社会公众错误认为认定驰名商标是一种行政审批或者荣誉评比。因此，工商总局根据新商标法要求，在认真总结驰名商标案件审理经验的基础上，针对近几年驰名商标案件认定工作实践中需要解决的问题，围绕“规范程序、细化标准、明确责任”的思路和目标，进行了修订。

主持人：请问如何理解商标评审案件中驰名商标的“按需认定”？

臧宝清：商评委是处理商标争议的专业机构，在商标评审委员会审理的商标不予注册复审案件、商标无效宣告请求案件中，当事人依照商标法第十三条的规定，认为系争商标系复制、摹仿、翻译其商标的，可以请求商标评审委员会认定其商标为驰名商标，并对系争商标不予核准注册或者宣告无效。当事人请求认定驰名商标的，应提交相应的证据证明，商标评审委员会根据案件审理的需要，可以对商标驰名情况作出认定。

驰名商标认定的意义在于能够提供强于一般商标的保护力度。按照商标法第十三条第二、三款的规定，对于未注册的驰名商标，他人在相同或类似商品上的注册和使用易导致混淆的，驰名商标持有人可以请求不予注册并禁止使用，这对于未注册驰名商标提供了类似注册商标的保护；对于已注册的驰名商标，他人在不相同或类似商品上的注册和使用误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，驰名商标持有人可以请求不予注册并禁止使用，这对于已注册驰名商标提供了强于一般注册商标的保护。

商标的保护范围与其知名度大小直接相关。在有关涉及驰名商标认定和保护的案件中，应首先对商标是否驰名及其驰名程度进行认定，在此基础上进一步判断商标是否近似，是否存在复制、摹仿或者翻译，是否容易导致相关公众混淆或者误导公众，并对系争商标是否应予核准注册或者是否应当宣告无效作出处理。

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主持人：本次修订有哪些新的变化和亮点，能否简单介绍一下？

闫实:新《规定》的亮点主要包括以下几个方面：一是更突出了案件处理需要的法律性质；二是方便了当事人把握证据材料要求；三是明确了当事人责任和工商部门的工作职责。具体来说，首先，突出强调了案件处理需要的法律性质。新《规定》首次明文规定“驰名商标认定遵循个案认定、被动保护原则”，并从驰名商标案件的提起、受理、审理认定、处理等各个环节均体现驰名商标的认定是基于案件处理的需要，并依据案件处理的法定程序和要求，切实体现了新《商标法》的法律精神。第二，为方便当事人举证，新《规定》将认定标准和证据要求等都进行了详细列举。第三，新《规定》针对当事人责任和各级工商部门的工作职责进行了细化和完善，明确当事人应当遵循诚实信用原则并对事实及所提交的证据材料的真实性负责；明确和细化了有关各级工商部门的驰名商标工作的职责、人员责任及其监督。

主持人：在商标评审程序中怎样认定和保护驰名商标？

臧宝清:对驰名商标，社会上有一定程度的误解。实际上，驰名商标制度是一种法律保护手段，对驰名商标的认定是对案件中事实的认定，认定是获得保护的手段，而不是目的。商标评审委员会在审理涉及驰名商标保护案件时重点把握以下几点：一是严格遵循“个案认定，被动保护”的原则。即在商标评审程序中，只有商标评审案件的当事人依法主动提出依据驰名商标保护条款请求保护时，我们才能对相关案件适用驰名商标保护的法律条款进行审理，并根据在案证据对引证商标是否驰名的事实进行认定。对没有依法提出认驰保护的案件，商标评审委员会不会主动去认定。二是严格按照《商标法》、《商标法实施条例》、《商标评审规则》、《驰名商标认定和保护规定》规定的程序和条件进行审理，并按照审理标准从严把握。三是在涉及驰名商标保护案件的审理流程上，每个环节都有明确的职责、权限和责任，以保证依法公正审理案件。四是对涉及驰名商标认定的案件在证据的真实性、合法性、关联性上严格要求，对双方当事人的证据进行充分交换，未经交换质证的证据不予采信，确保认定事实的准确性。五是对于包括涉及驰名商标认定的案件在内的所有商标评审案件，法律都设置了后续的司法审查程序。当事人对商标评审委员会裁定不服的，均可以向人民法院起诉。

主持人：在驰名商标保护的认定程序上，有无具体的衡量标准？如何保证公正公平，避免徇私舞弊等现象的出现？

臧宝清:规定此次修订的重要目标就包括了“规范程序、明确责任”，这对于保证公平公正认定和保护驰名商标，避免弄虚作假、徇私舞弊现象的出现具有重要的作用。在认定程序上，规定通过多个条款分别明确规定了在商标注册审查、商标争议处理、工商部门查处商标违法案件过程中认定和保护驰名商标的具体步骤、程序、时限等，既给当事人提供了有效的引导，也对主管机关的认定和保护行为进行了严格的规范。除了程序方面的明确要求外，规定还细化了涉及认驰案件的证据材料的具体标准，明确了当事人举证要求和相应的责任，强化了对各级工商部门及相关工作人员的检查监督和责任追究，这些举措有利于促进驰名商标认定和保护工作公平公正、依法有序地开展。

主持人：工商部门为何要认定驰名商标？认定驰名商标对商标使用者和消费者来说有什么意义？

闫实:通俗地说，一般的商标专用权保护范围是针对注册商标，而且是限制在相同或者类似商品服务上，而驰名商标的保护范围，则涵盖了未注册商标，对于注册商标的保护也扩展到了不相同或者不类似商品服务上。为相关公众熟知的商标由于承载较高商誉，比一般的商标更容易在较大范围内被复制、摹仿、翻译，故驰名商标制度从保护商标权益和维护公平竞争及消费者权益角度出发，给予此类商标区别于普通商标的特别保护。

驰名商标认定保护制度在国际上已被普遍接受，我国作为《保护工业产权巴黎公约》、《与贸易有关的保护知识产权协议》成员国，也履行了驰名商标保护的国际义务。根据我国《商标法》的规定，商标局在商标注册审查和工商部门查处商标违法案件过程中，可以根据审查、处理案件的需要对商标驰名情况做出认定；商标评审委员会在商标争议处理过程中可以根据处理案件的需要对商标驰名情况做出认定；有关人民法院可以在商标民事、行政案件审理过程中对商标驰名情况做出认定。

驰名商标认定保护是基于案件处理需要，对驰名商标持有人、消费者权益和市场竞争秩序进行保护与维护的法律适用过程。认定是保护的前提，保护是认定的目的，两者不可分割。

主持人：驰名商标得到的保护主要有哪些？

张俊琴:根据《商标法》的规定，对注册商标可以在相同或类似商品上禁止他人注册和使用，而对驰名商标的保护则要扩大到该驰名商标未注册的商品或者是服务范围上来。主要体现在两个方面，一是不予他人的商标核准注册，二是禁止他人的商标使用。其中驰名商标审查、商标争议处理主要针对的是在注册环节，查处商标违法案件主要针对的是他人的商标使用行为。

对于禁止他人使用商标行为的处理，《商标法实施条例》第七十二条规定，“由工商行政管理部门责令停止他人违反商标法第十三条的使用行为，收缴、销毁违法使用的商标标识；商标标识与商品难以分离的，一并收缴、销毁。”此外，在解决企业字号与商标冲突的问题上，对于将他人驰名商标作为企业字号使用、误导公众、构成不正当竞争行为的，由《反不正当竞争法》进行调整。另外，在工商行政管理部门的执法工作中，对驰名商标的保护也始终是作为一个工作的重点。

主持人：新商标法规定“为相关公众所熟知的商标„„可以请求驰名商标保护”，而新《规定》中明确驰名商标是在中国为相关公众所熟知的商标，这里为何增加了“在中国”的表述？

张俊琴:新商标法在驰名商标有关条款中虽然没有出现“在中国”的表述，但基于商标的地域性原则，对我国商标法保护的驰名商标，要求该商标在中国相关公众中熟知是应有之意。因此，新《规定》仍维持了原《规定》中关于“在中国”的表述。另外，无论从国际条约，还是从实际情况来看，一国认定的驰名商标并不当然在另一法域内当然得到驰名商标的保护。

主持人：到目前为止，我国有多少认证的驰名商标？这些认证的商标有哪些特点？

闫实:首先需要纠正一下，驰名商标是依法认定与保护，并不是所谓“认证”、“评比”或者“评定”之类。

自1985年以来，商标局、商标评审委员会共认定驰名商标5557件（次）。司法机关认定的情况我们不掌握。这些商标应当说均为我国相关公众所熟知，这里需要说明的是，商标驰名只要求其为相关公众所熟知，并不要求所有人或者所有消费者熟知，这里的相关公众在新《规定》第二条作了规定，包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。这也解释了为什么有的消费者对一些驰名商标可能不熟悉的原因。

主持人：新《规定》对驰名商标工作提出了哪些新的要求？

闫实:为规范案件的处理，新《规定》新增了一系列工作要求：一是在查处商标违法案件中，增加了地方工商部门将驰名商标案件处理结果反馈商标局的时限要求；二是规定商标局、商标评审委员会在案件审理过程中，需要地方工商行政管理部门核实有关情况的，地方工商行政管理部门应当予以协助；三是在查处商标违法案件中，通过案件弄虚作假或者提供虚假证据材料等不正当手段骗取驰名商标认定保护的，可以撤销对涉案商标已作出的认定；四是对未履行对驰名商标认定相关材料进行核实和审查职责，未予以协助或者未履行核实职责，逾期未对商标违法案件作出处理或者逾期未报送处理情况的地方工商行政管理部门，由上一级工商行政管理部门予以通报，并责令其整改。

主持人：驰名商标对于消费者来说有什么意义？驰名商标的产品质量一定比其他产品质量要好吗？

臧宝清:商标法第一条规定，为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。第七条第二款规定，商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。可见，立法机关希望通过商标立法实现的目的之一是保证商品和服务质量，保护消费者利益。

商标从本质上讲是区分商品和服务来源的标识。商标法第十三条规定驰名商标是“为相关公众所熟知的商标”，这是对商标知名度和影响力的要求，商标法本身并未要求驰名商标本身要具有较高的声誉，或者说要求使用驰名商标的商品应该具有较好的质量。但是，在实际生产经营活动中，商标的声誉和产品的质量又具有相当程度的联系，生产、经营者为了维护其商标形象，一般也都会比较注重提升产品本身的质量。

主持人：申请人需要提供什么证据材料证明自己的商标驰名？

臧宝清:《商标法》第十四条规定了证明商标驰名的因素，新《规定》则对这些因素逐一进行了细化。申请人可以提交的证据材料主要包括：

（一）证明相关公众对该商标知晓程度的材料；

（二）证明该商标使用持续时间的材料，如该商标使用、注册的历史和范围的材料。该商标为未注册商标的，应当提供证明其使用持续时间不少于五年的材料。该商标为注册商标的，应提供证明其注册时间不少于三年或持续使用时间不少于五年的材料；

（三）证明该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围的材料，如近三年广告宣传和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等材料；

（四）证明该商标曾在中国或者其他国家和地区作为驰名商标受保护记录的材料；

（五）证明该商标驰名的其他证据材料，如使用该商标的主要商品在近三年的销售收入、市场占有率、净利润、纳税额、销售区域等材料。

商标局、商标评审委员会在认定驰名商标时，应当综合考虑商标法第十四条第一款和《规定》第九条所列各项因素，但不以满足全部因素为前提。商标局、商评委通过规范性文件，对各项考虑因素进行了细化，具有很强的操作性。

主持人：《规定》第四条驰名商标认定遵循个案认定、被动保护的原则。“个案认定、被动保护”是什么意思？能否具体解释下？

张俊琴:“个案认定、被动保护”原则意味着，在商标注册审查、商标争议处理，以及工商部门查处商标违法案件中，当事人认为其商标已为相关公众所熟知，并依据商标法第十三条规定向案件处理的行政机关主张权利的，商标局、商标评审委员会根据审查、处理案件的需要，可以依法对商标驰名情况作出认定，从而给予该商标相应的法律保护。这个原则意味着商标的持有人是在其商标的权益受到损害时，请求主管机关提供法律保护的，主管机关不主动对其商标的驰名程度进行认定，而是主要是考虑对其提出的保护请求予以满足。驰名商标是作为处理涉及商标案件的需要进行的事实认定，是判断该商标是否能获得商标法第十三条规定的禁止他人复制、摹仿、翻译等保护的前提。

2003年总局原《规定》即体现了“个案认定、被动保护”原则，2013年新修改的商标法在法律层面对这一原则再次予以确认。新的《规定》则在条文中予以了明确。

主持人：如果驰名商标申请人提交的材料出现虚假情况，工商行政管理部门将如何处理？

张俊琴如果通过案件弄虚作假或者提供虚假证据材料等不正当手段骗取驰名商标认定保护的，新《规定》明确了在查处商标违法案件中，商标局可以撤销对涉案商标已作出的认定决定。对于在注册审查、商标争议处理案件中的弄虚作假骗取驰名商标认定保护的，可以按照《商标法》法规定的程序进行处理。

主持人：驰名商标的有效期是多长时间？

张俊琴:驰名商标认定遵循“个案认定、被动保护”原则，所以不存在有效期一说。主管机关对驰名商标的认定，可以在后续发生的类似案件中作为受保护的记录供案件的处理机关参考。具体适用可以参见新《规定》第十六条的具体规定。

驰名商标淡化性近似认定探究 篇7

关键词：淡化性近似,混淆性近似,认定方法

一、驰名商标的淡化与混淆

驰名商标的淡化指的是没有经过权利人的许可,将与驰名商标相同或者近似的文字、图形及其组合用于其他范围的商品或者服务,由此引起该驰名商标的识别性与显著性受到一定程度的损害。而商标混淆指的是消费者误将被诉商标当作权利人的商标。而一般要认定商标是否存在侵权行为,主要关注点在于系争商标是否有“混淆可能性”或者是“淡化可能性”。然而对于“混淆可能性”中的“混淆性近似”和“淡化可能性”中的“淡化性近似”是否存在一定的标准来区分和认定?

二、我国驰名商标“淡化性近似”认定的现状与不足

在我国商标法律理论当中,现在仍然没有关于是否引入“淡化制度”的定论,但是,从李友根教授收集到的100 多份我国各级法院的驰名商标纠纷案判决书来看,其中有38份判决书中使用了“淡化”,并且这些判决书均使用了“淡化”的有关理论进行判决。由此,我们发现,在我国商标法律实践当中是引入了“淡化理论”进行裁判。并且,由于已有相对成熟的混淆理论,因此,法院在有关淡化案件中一般会根据传统的“混淆性近似”方法来评估系争商标之间是否存在“淡化性近似”。

三、境外驰名商标“淡化性近似”认定

美国国会于2006 年通过了《商标淡化修正案》(TDRA)来取代1995 年颁布的《联邦商标淡化法》(FTDA)。相较于FTDA,TDRA重新界定了很多判定标准,比如将淡化判定标准由“实际淡化”降低成为“淡化可能性”。过去,美国法院一般认为,“相同或几乎相同或实质近似”这一标准存在于商标之间才会构成淡化可能性。然而随着时间推移,美国司法理论与实践当中出现两种不同看法:第一种倾向,法院认为应该继续适用传统淡化性近似标准,即系争商标之间必须具有“相同或几乎相同或实质近似”才能构成淡化可能性;另一种倾向是即使低于“相同或几乎相同或实质近似”这样的近似程度依然可能会构成淡化可能性。

而第一次摒弃传统的“相同或几乎相同或实质近似”相关的淡化性近似标准是在星巴克案件中。我们都知道,星巴克因为咖啡产品而享誉全球。在星巴克案当中,涉案的另外一家公司是一个销售咖啡产品的小公司,名为黑熊公司。这个公司的商标是CHARBUCKS BLEND。在这个案件的诉讼过程中,美国的法院提出在判定是否存在淡化可能性的过程中,要求商标之间存在高标准的近似要求是不恰当的。美国巡回法院认为首先在FTDA当中,不存在“相同或几乎相同或实质近似”这样性近似标准作为相关法律依据;另外,商标的弱化指的是某个商标跟驰名商标之间存在一定的联系,这种联系使大众产生一定的联想从而对驰名商标的显著性造成一定的损害。因此,在判定是否会对驰名商标构成损害时,我们应该考虑对这联系有影响的所有因素,比如商标的近似程度、显著性、排他性、使用程度、消费者知晓程度和涉嫌侵权人的主观心态等因素。对于美国法院来说,法律文本并没有对淡化性近似有商标近似或者实质相同这方面的规定。那么,应该认为以往所遵从的“实质近似”这一标准应该被取代。另外,TDRA当中明确法院应对商标的近似程度进行专业的衡量。因此并不是相关商标需要达到相同或者几乎相同的实质近似才会构成淡化性近似。所以,美国的巡回法院最终放弃了原来的表混,只是将近似作为其中的一个因素来衡量是否构成淡化性近似。

四、驰名商标淡化性认定标准探究

(一)“混淆性近似”与“淡化性近似”存在的差异

我国法律实践在认定淡化可能性的时候,所采用的标准与认定“混淆可能性”相同,然而却忽略了这两种方法与标准当中的内在差异。

我们可以看到,混淆可能性指的是相关公众是否会对系争商标产品和产品的来源产生一定的混淆,而商标淡化可能性指的是由于系争商标具有一定的近似性从而导致公众会产生一定的联想,从而对驰名商标的显著性造成一定的损害。混淆可能性与淡化可能性的主要区别在于商标及其来源。混淆是两个商标被认为是一个来源,而淡化是一个商标被认为成两个来源。因此,用于认定混淆性近似的判断方法不能同样用于认定判断淡化性近似。我们在判断是否构成混淆性近似的时候,其中判断的重点在于商标是否具有近似性,而在判定是否构成淡化性近似的时候,商标是否具有近似性并不是直接的判定标准。在判定是否具有淡化可能性的时候,直接评估相关产品之间的类似性并不是必要步骤。另外,商标具有一定的相似性也不会必然造成淡化可能性。在判定淡化可能性的时候,我们需要结合多种因素进行分析,比如商标近似性、显著性、排他性使用程度、消费者知晓程度、涉嫌侵权人的主观心态等要素。商标的近似只是其中的一个因素。因此,混淆性近似的认定标准对于淡化可能性的认定只是具有有限的参考价值。

(二)摒弃传统“淡化性近似”标准

笔者认为可以从以下两个角度分析是否需要摒弃“相同或几乎相同或实质近似”这样的传统淡化性近似标准:一方面,“相同商标”并不一定会具有淡化可能性。比如,某一公司可能在登山靴上使用福特商标,但是广告宣传的是该登山靴的设计师是著名的登山者约翰·福特,那么福特汽车商标并不会因此而产生淡化可能性。在评估对驰名商标的淡化是否成立时,我们还需要考虑商标法立法目的。在系争商标相同的情况下,只要没有损害驰名商标的显著性,法律就不应该有过多的干涉。另一方面,传统淡化性近似标准———“相同或几乎相同或实质近似”这样的判定准则并不能够推用到所有淡化案件当中。事实上,在某些情形下,即使系争商标之间的近似程度远低于“相同或几乎相同或实质近似”传统认定标准,但是相关公众也可能会立即联想到驰名商标,从而对损害驰名商标的显著性,构成淡化。

五、我国“淡化性近似”认定标准的构建

(一)完善我国《商标法》第13 条及相关司法解释

我国《商标法》第13 条规定:“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名向标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用。”在有关商标纠纷当中,法院一般依据《商标法》第13 条来判定系争商标是否具有淡化可能性。在我国2009 年最高人民法院颁布的《关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》当中第9 条规定:“足以使相关公众认为被诉商标与驰名商标具有相当程度的联系,而减弱驰名商标的显著性、贬损驰名商标的市场声誉,或者不正当利用驰名商标的市场声誉的,属于商标法第13 条第2 款规定的误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害。”根据《商标法》中“误导公众”及《关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》中的“足以使相关公众认为被诉商标与驰名商标具有相当程度的联系”我们可以看到,立法者并没有单独设立判定淡化性近似的认定标准。因此,笔者认为应该对《商标法》第13 条及相关司法解释进行修改完善。比如说,将在“误导公众”后新增“或者引起公众相关联想”以完善我国《商标法》对淡化性近似认定标准的规定,使法官在淡化性案件中不致于适用混淆可能性的判定标准。

(二)完善“淡化性近似”标准

在传统的司法实践当中,法院在认定淡化性近似的时候一般需要系争商标达到“相同或几乎相同或实质近似”这样的程度,方才适用淡化理论。如前段所述,即使系争商标相同,也不一定会对驰名商标显著性、识别性以及商誉造成损害。并且,即使系争商标的近似程度远低于相关驰名商标,但仍然能引起相关公众对该驰名商标的联想,从而对驰名商标显著性、识别性以及商誉造成损害。因此在驰名商标淡化案件中,司法实践应采用多种因素检测,综合各种近似联想可能来认定“淡化可能性”。比如,系争商标的近似程度、显著性、排他性、使用程度、消费者知晓程度和涉嫌侵权人的主观心态等因素进行综合评估淡化性近似,以确定是否具有淡化可能性。

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商标近似如何认定？ 篇8

近似商标是所有商标争议里面最难的问题，在近似商品上使用近似商标，使得商标近似的认定变得更为复杂。

“多彩”与“朵彩”、“皮尔卡丹”与“皮尔丹顿”、“酷儿”与“酷孩”、“红亘”与“红豆”，近年来，近似商标不仅困扰商家而且困扰买家。近似商标是所有商标争议里面最难的问题，在近似商品上使用近似商标，使得商标近似的认定变得更为复杂。

商标侵权行为是指违反法律的规定，在相同或者类似商品或者服务上未经商标权人的同意擅自使用与注册商标相同或者近似的标识，损害商标权人合法权益的行为。从我国商标法规定来看，商标侵权行为的构成通常包括以下要件：一是造成损害后果或即将发生损害后果，即侵权行为给商标权人已经造成损害或者即将造成损害，可表现为产品销量下降，利益的减少或者商标信誉降低等。二是行为违法性，即行为人未经许可，也没有其他法律依据而客观上行使商标权人依法所享有的权利。三是损害后果与违法行为有因果关系，即损害后果是由违法行为直接造成的。四是主观上的状态，包括有过错和无过错两种。一般情况下，行为人非法使用与注册商标相同或者近似的商标的，伪造、擅自制造他人注册商标标识的，反向假冒注册商标的行为，在认定是否侵权时以行为人主观上有过错为要件；而对于销售假冒注册商标的商品的行为，认定是否侵权时不以行为人主观上过错为要件。

根据我国商标法及相关司法解释之规定，具体侵害商标权的行为有以下几种：一是未经商标注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标的行为，又称使用侵权；二是销售侵犯注册商标专用权的商品的行为，即属流通领域的商标侵权行为，又称销售侵权；三是伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为，又称为商标标识侵权；四是未经商标注册人的同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为，在国外称为反向假冒行为；五是给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为。在对上述侵权行为认定时，容易发生异议或者错误的主要是对所谓“近似商标”、“类似商品及服务”、以及“其他损害行为”的认定。

为了适应WTO规则，我国一些法律规定的修改顺势而出。TRIPS协议第41条规定：“当事方应有机会要求司法机关对最终行政裁决进行审查，并在遵守一成员法律中有关案件重要性的司法管辖权规定的前提下，至少对案件是非的初步司法裁决的法律方面进行审查。”第62条规定：“有关取得和维持知识产权的程序中的行政终局裁决均应由司法或准司法机关进行审议。”这两条规定直接导致我国商标法的修改，商评委的终局裁决制度被取消，司法审查取代了行政终局裁决。

由于我国商标法没有规定构成近似商标的标准，对商标近似性的判断往往仁者见仁智者见智，自由裁量的空间比较大。商标之间是否近似，如何判断?

案情介绍及评审结果

2003年1月14日，王思看在第5类商品上向商标局提出申请号为3434397“夕阳关健康之家”商标注册申请。该注册申请于2004年10月14日被商标局公告，在公告期内北京基恩爱生物技术有限责任公司委托北京集佳知识产权代理有限公司向商标局提出异议申请，异议人认为被异议商标与异议人申请在先的“夕阳美”商标近似，根据《商标法》第28条规定，商标局应驳回该商标的注册申请。

2008年12月3日，商标局以(2008)商标异字第09433号异议裁定书部分驳回了被异议商标的注册申请o

(2008)商标异字第09433号异议裁定书裁定认为：被异议商标“夕阳美健康之家”与引证商标“夕阳美”构成近似商标。根据《商标法》第28条，部分驳回被异议商标的注册申请。

法律依据及异议理由

根据我国《商标法》第十一条下列标志不得作为商标注册：(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(二)仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(三)缺乏显著特征的。

前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。

第二十八条规定：申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。

关于本案的异议理由：

一、被异议商标与引证商标属于近似商标

被异议商标为“夕阳美健康之家”，引证商标为“夕阳美”。两商标虽然并不完全相同，但是被异议商标使用在第五类商品中的药品。在药品行业中，“健康”二字是对商品用途、效果的描述。不具有显著性。被异议商标中起识别作用的仅有“夕阳美”三个字。被异议商标中可识别部分与引证商标完全相同，极易造成相关公众混淆误认。

二、被异议商标与引证商标所使用的商品类似

被异议商标申请使用的商品与引证商标核准使用的商品均为医药用品。而且由于引证商标在全国范围内拥有较强的知名度，被异议商标容易使相关公众产生混淆误认。

律师点评

商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似，在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品和服务的来源产生误认。

根据《商标审查标准》规定，中文商标由三个或者三个以上汉字构成，仅个别汉字不同，整体无含义或者含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务来源产生混淆误认的，判定为近似商标。

如果套用《商标审查标准》的上述规定，在本案中，被异议商标由七个汉字组成，引证商标为三个汉字组成。从数量上看，被异议商标组成部分中的四个汉字组成是引证商标所不具备的。被异议商标有七分之四的组成部分并不相同。而且从汉语语法分析，“夕阳美健康之家”一词属于名词性短语，夕阳美主要起修饰作用，修饰的中心语是“健康之家”这一名词性短语。而引证商标是“夕阳美”属于形容词性，该词中心语是“美”字。从汉语语法分析，被异议商标与引证商标汉语有较大区别。

在判断商标近似性的过程中不能机械的套用《商标审查标准》。比对商标近似性的过程中应选择商标的显著性部分进行比对。

众所周知，注册商标必须符合显著性要求。如果一件标识不具备显著性则不能作为注册商标使用。从商标法理论上看，商标显著性分为固有显著性与获得显著性。商标的固有显著性是指商标在同商品或服务结合使用时，消费者会立即认为它是在标指这

一商品或服务的出处，可以直接作为商标受到保护。商标的获得显著性是指直接表示商品或服务的特性或品质的词汇或特征，消费者一般不会同特定的出处联系在一起，也就是说起不到区别出处的作用，但如果经过长时间、大范围的使用，消费者事实上已经将该标记同特定的出处联系在一起，则该标记即获得了显著性，因此也可以作为商标受到保护。

商标固有显著性中可做出进一步区分。商标固有显著性可分为标识的显著性与使用的显著性。标识的显著性指的是标识本身所具有的显著性。如果商标标识自身设计具有较高的独创性，那么相关公众可以通过该标识将其与其他经营者所区分。使用显著性是对标识显著性的进一步限制，判断作为商标标识是否具有显著性还应根据该商标申请使用的商品进行判断，即使该标识独创性较强，但是如果单纯是对使用商品或者服务的描述，也不具备显著性。《商标法》第十一条规定下列标志不得作为商标注册：

(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(二)仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(三)缺乏显著特征的。

前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。上述规定是我国法律对商标使用显著性的法律规定。

根据上述理论，显著性部分是商标的核心部分。因而在比对商标近似时，不应机械地比对商标组成。应分析比对商标所使用的商品或服务的特征，将商标中非显著性部分进行剥离。之后根据《商标审查标准》对于近似性进行比对。商标中对商标使用商品特征进行描述的部分并不具备显著性，即使其在商标中所占比重较大，也不足以起到区分商品或服务来源的作用。

我国现行《商标审查标准》在对商标近似性问题进行判断时较为完整的贯彻了上述比对原则。根据《商标审查标准》文字商标近似的审查部分第11、12、13三部分规定：商标是在他人在先商标中加上本商品的通用名称、型号、生产销售或者使用场所的文字，或加上直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途以及其他特点的文字，一是相关公众混淆误认的，判定为近似商标。

根据上述规定，在对商标显著性进行判断过程中，应考虑到该商标所使用商品或服务的名称、生产销售途径、原料、质量等产品特征。根据上述特征将该商标中不具备显著性的部分进行剥离。剥离后的商标组成则为商标显著性部分。

在本案中，商标局在比对被异议商标与引证商标近似性时正是贯彻了该方法。在本案中，被异议商标申请使用的商品为第五类医药制品。而“健康”则为属于医药制品所能达到的使用效果的描述。因而“健康之家”在被异议商标中并不具备显著性。“夕阳美”是该商标显著性的主要来源。比较被异议商标的显著性部分与引证商标，可以看出二者完全相同。商标局根据引证商标而驳回被异议商标的注册申请完全符合我国法律标准。

但是上述论述中对商标显著性的判断完全局限在固有显著性。不具备固有显著性，但是通过使用获得显著性的例子比比皆是。在本案中被异议人答辩过程没有提供被异议商标实际使用而获得显著性的有效证据。可见在比对商标近性的过程中，证据支持也是十分必要的。作为商标代理人需要树立证据观念，强化举证意识。

判定商标相同或近似的比对方法

《商标法》第五十二条规定了侵犯商标注册专用权的各种行为，其中第一项规定未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为，属于侵权。其中对商标相同或者近似的判断，是认定此类侵权行为的关键环节之一。根据《最高人民法院关于审理商标权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条，认定商标相同或者近似按照以下原则进行：

(一)以相关公众的一般注意力为标准；(二)既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；(三)判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。

掌握上述原则依法判断商标相同或者近似，要注意把握以下几个要点：一、要以包括相关消费者和经营者的公众的一般注意力为标准判断。商标的基本功能就在于使消费者在购买商品、服务时便于识别这些商品和服务，以及他们的来源。商标相同或者近似也一般发生在市场中，受影响的主要是相关的消费者和特定经营者。所以事后法官审判案件在认定甄别商标相同、近似时，判断注意力也要回归到此种情景，也要以相关消费者和特定经营者的注意力为标准。这种注意力不是该领域相关专家所具有的注意力，专家的注意力过于专业可能出现判断标准过严的情况。但也不是一个与一般消费者有别的粗心大意的消费者的注意力，以他们的注意力判断又可能施之过宽，可能出现漏掉已经构成商标相同或者近似的情形。要以前边所提两者中间选择大多数相关公众通常的、普通的、一般的注意力为标准。这就涉及到行为主体的一种行为能力的判断，审判实践中也称为认定商标相同或近似的主观标准。法官在分析判断和采纳有关证据作为定案依据和产生心证过程中，都要坚持以相关公众一般注意力的标准。

二、准确地掌握对商标相同或者近似的整体、要部和隔离的比对方法。按照消费者在市场中对商标的感知规律，审判和行政执法实践中常常运用商标整体、要部比对和将商标隔离开比对的方法，来判断商标的相同，特别是商标的类似。

(一)整体比对，又称为商标整体观察比较，是指将商标作为一个整体来进行观察，而不是仅仅将商标的各个构成要素抽出来分别进行比对。这是因为商标作为商品或者服务的识别标志，是由整个商标构成的，在消费者的记忆中留下的是该商标的整体印象，而不是构成该商标的某些单个要素。因此，当两个商标在各自具体的构成要素上存在区别，但只要将它们集合起来作为一个整体，因此而产生的整体视觉，仍有可能使消费者产生误认，就应当认定为近似商标。反之，如果两个商标的部分组成要素可能相同，但是它们作为一个整体并不会使消费者产生误认，即整体视觉不同，就不能认定为近似商标。

(二)要部比对，又称为商标主要部分观察比较，是指将商标中发挥主要识别作用的部分抽出来进行重点比较和对照，是对整体比对的补充。此种比对方法也是根据消费者在市场中对商标与商品的具体感受和记忆而采用的一种方法。一般地说，消费者对商标的感受和留下最深的记忆，是商标的主要部分或者称要部，即商标中起主要识别作用的部分。当两个商标的主要部分相同或者近似，就容易造成消费者的误认，就可以判断为商标近似。

(三)隔离比对，又称为对商标的隔离观察比较，是指将注册商标与被控侵权的商标放置于不同的地点在不同的时间进行观察比对，不是把要比

对的两个商标摆放在一起进行对比观察。这是一种基本的商标比对方法，无论在进行整体比对还是要部比对时，都应当采用隔离比对的方式。一般地说，消费者寻找自己所要的商品，总是凭着以往头脑中对某种商品或者服务的广告宣传所遗留的商标印象，在市场中寻找所感知的某种品牌的商品或者服务。在市场中，不同商标的商品一般也不是同时摆放在同一个柜台中。在消费者的思维中，多数情况下不是两种要比对的商标同时存在，而是存在以前见到过在头脑中记忆的商标，与当前见到的商标的比较。

在事后的侵权判定中，利用消费者的此种思维模式采用隔离观察比对的方法，更能够真实地反映出被控商标所造成混淆的可能性和程度。将两个商标放在一起进行比对，不同于消费者在市场中实际购买交易的情况，有可能使法官更关注两个商标的不同点，不能准确地判断消费者实际交易中可能产生的混淆。

所以，《若干解释》该条规定的基本内容，是要求法官在认定商标相同或者相近时，应当综合采用上述比对方法，关注商标的整体给消费者的感受，用时要比对商标的主要部分，并将被控侵权商标与注册商标隔离比对。采用这样方法，可以使法官更科学准确地判断侵权行为，从而保障办案的质量。

三、判断商标近似中的注册商标显著性和知名度要素。根据商标法第九条的规定，注册商标应当具有显著特征，便于识别。显著性，又称为识别性，是指将商标使用于商品或其包装以及服务上时，能够引起一般消费者的注意，并凭此与其他商品或者服务相区别。商标的显著性，是注册商标的构成要件，是对申请商标进行实质审查的重要方面。对于注册商标来说，应当都具有显著性，当实践中，其显著性仍旧存在大小程度不同之分。有的商标设计独创性很强，如用文字、拼音字母等，可以组合成并未实际存在的文字字义，属于生造的文字，被控商标的“搭车”近似，很容易认定。对于显著性弱的商标，指控他人商标与自己商标近似就相对难以判断。

除了显著性外，对商标近似的认定与某一商标的知名度也密切相关。依据商标对社会影响的大小强弱，可以将商标分为驰名商标和非驰名商标。在驰名商标或者非驰名商标中，对商标的知名度也有不同的等级和程度。一些违法行为人为自己的私利往往设计与他人知名度高的商标，甚至驰名商标近似的商标，此种行为会造成淡化他人驰名商标损害他人合法权益的后果。所以，对显著性强、知名度高的商标，容易被当成目标受到不法侵害，应当提供更加充分的保护。在判断认定商标近似时，应当考虑商标的显著性与知名度要素。

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北京集佳知识产权代理有限公司柴旭

职业领域为商标代理和诉讼。曾参与吴锐诉世纪超星公司著作权纠纷、正泰诉施耐德专利纠纷、广东苹果实业有限公司诉商标评审委员会行政诉讼，积累了丰富的知识产权诉讼经验。2008年加入集佳知识产权代理有限公司，先后处理数十起商标异议、商标注册驳回复审、商标异议答辩等商标法律案件。