建设工程施工合同01(精选8篇)
施
工
合同
合同编号:HYJS-CPW-GC(2012)合字第012号
发 包 方:邯郸建工集团有限公司
承 包 方:海口诚之恳实业有限责任公司
签订日期:2012年04月 26日
外墙涂料工程施工合同
甲方:邯郸建工集团有限公司
乙方:海口诚之恳实业有限责任公司
依照《中华人民共和国合同法》及其他有关法律、法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,就顺泽福湾会所及洋房外墙涂料工程施工,订立本合同。
一、工程内容方法
1、工程地点:陵水黎族自治县英州镇土福湾
2、工程数量:顺泽福湾会所及洋房外墙涂料工程施工,以实际施工。施工部位详见施工图纸。
3、承包方式:
(1)包工包料、包周转材料、包辅料、包施工设备、包施工工器具及磨耗件、包验收、包工期、包质量、包安全、包文明施工的承包方式。
(2)承包单位必须是法人企业,具有装修资质。
(3)外墙专用腻子、外墙乳胶漆经发包方确认后方可使用,要求见《施工具体技术要求》。
(4)工程结算方式:按照实际施工面积计价结算。
4、施工具体技术要求:
(1)表观要求:颜色按图纸要求,并经甲方确认。主体墙面为滚涂拉毛质感。出屋面通风道、建筑墙身线条、建筑墙身线角、屋檐、屋面板下部、楼梯板下部及侧边、门窗口侧面、建筑阴阳墙角两侧50mm 皆为平涂。
(2)材料要求:A、墙面漆:丙烯酸弹性乳胶漆,具有耐盐雾性、耐污性强、耐候性强、防霉变性好、耐水性强、抗紫外线褪色性强等。B、腻子:采用双组分弹性耐水腻子基层。
(3)工艺基本要求:涂料施工时要求封闭底漆一遍,中间质感层一遍,透明罩面漆二遍。
(4)施工前要求:制作样板墙,涂料颜色均匀,造型无明显接痕,阴阳角平直;颜色以样板间为标准。提供各分层用料的重量控制标准及产品合格的检测报告。
(5)质量保证要求:外墙涂料质量保证期至少五年;不霉变、不变色,无明显裂缝。
(6)其它要求:承包方大面积施工前需要制作样板墙,经甲方确认后方可大面
积施工。
(7)工期:30日历天,正式开工日期期待甲方具备开工条件后,书面通知乙方为准。
(8)质量标准:合格。如因乙方原因引起工程质量不合格,乙方必须立即整改至合格为止。
(9)材料:甲方指定品牌,“老人头外墙弹性涂料9100系列”。腻子为佛山市森王涂料有限公司生产立可住腻子粉
二、工程价款及支付
1、本工程按固定单价方式承包,每平方米单价为人民币38元,在任何情况下工程单价不做调整。暂估工程数量为17000平方米,工程总造价人民币大写:陆拾肆万陆仟元整;小写:646,000.00元。竣工验收后据实结算。
2、本工程无预付款。外墙专用腻子施工完毕,支付分项工程总价款的65%;外墙乳胶漆施工完毕,支付总承包价款的80%,单位工程竣工验收后支付总价款的90%,结算完毕后支付到总合同价款的95%,剩余5%的保修金在五年保修期满后支付。甲方凭乙方在甲方驻地管辖的税务机关开具的全部合同额正规发票、以银行转帐方式支付给乙方。
三、发包人工作
1、发包人不提供施工现场水源、电源接点,承包人负责将水、电接至各工作面,连接电源、水源所需的材料和设备由承包人承担,水电费用由承包人承担。
2、发包人指派郑立文 ;联系电话:*** ;为驻工地代表负责合同的履行,对工程质量、进度、安全生产等进行现场协调、监督、检查等事宜。
3、甲方、监理、乙方任命的驻工地代表及其委托代理人,代表其委派单位签发有关工程联系单、验收单、结算付款单等,通常经代表签署的单据具有法律效力,但与本合同条款相冲突的签单无效,以本合同条款为准。若委派代表换人,须提前五天书面通知乙方,其后任必须全面继续承担前任应负的责任。
4、对于现场签证、变更,必须经甲方工地代表签字,其他甲方人员签字无效。签证、变更的费用须经甲方委派人员审核、签字并加盖公章,对于当月发生的签证、变更必须在当月完成上述手续的办理,否则过期一律不予以承认和结算。
四、承包人工作
1、合同签订后,承包人需要服从发包人现场统筹安排,切实履行双方已确认的进度计划安排。
2、承包人指派李存贺 ;联系电话:*** ;为承包人驻工地代表,负责合同的履行。承包人应在进场前3日内报相应施工组织管理体系及人员名单,经发包人代表确认后方可开始施工。承包人驻工地现场代表出勤率不低于90%,在紧急情况和进行主要施工项目时,承包人驻工地代表必须出勤,并科学组织工程施工,保质、保量、按时完成施工任务,解决由承包人负责的各项事宜。
3、施工中严格执行安全施工操作规范、防火规定、施工规范及质量标准,按期保质保量完成本合同中约定的工程,特殊工种要持证上岗。
4、承包人未履行上述义务造成工程延误、财产损失和人身伤害,由承包人承担责任及所发生的费用。
5、竣工工程未交付发包人之前,承包人按协议条款约定负责已完工程的成品保护工作,保护期间发生损坏,承包人自费予以修复。
6、做好施工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护工作。造成破坏的承担赔偿责任。
7、文明施工;保证施工现场清洁符合有关规定,交工前清理现场,如承包人交工前不清理现场,发包人将有权解除合同,并不支付剩余未结款项。
五、双方权利义务
(1)甲方负责协调施工期间水电供应,费用由乙方自理。甲方承诺按合同约定及时支付乙方工程款。
(2)乙方承诺在施工期间严格执行施工规范、质量标准、安全操作规程等规定并承担相关全部费用;乙方承诺保质保量按期完成本合同约定的工程内容。
六、其他
本合同自甲乙双方签署后生效。本合同未尽事宜经双方协商可另行签订补充协议。本合同一式两份,双方各执壹份。
附件一:涂料报价单
甲方:(签章):乙方:(签章):
邯郸建工集团有限公司海口诚之恳实业有限责任公司 法人代表:法人代表:
委托代理人:委托代理人:
联系人:联系人:
联系电话:0898—68589980联系电话:
地址:海口市滨海大道81号南洋大厦15楼
拥有“土木工程合同圣经”美誉的FIDIC施工合同条件1999年版, 是国际招标、投标、签订承包合同以及费用支付、工程变更和索赔等方面具有国际权威的通用标准。与此同时, 为规范国内的建筑市场的规范性, 国家相关部门联合发布的2013版《建设工程施工合同 (示范文本) 》 (GF-2013-0201) , 为国内工程建设项目管理进行指导。对此, 本文通过对比分析两个合同范本合同价款支付条款的差异和共同点, 以便为合同管理和价款支付提供借鉴。
2 比较
两个版本见表1。
3 某政府BT项目的付款实例分析
3.1 项目背景
某市政道路, 由于修建时间较早, 通行能力已不满足交通量的增长, 严重影响了地区经济发展。对此, 为缓解政府财政资金压力, 并积极推进工程建设, 由地方政府采用BT模式融资, 以公开招投标方式选定BT投资建设方开展工程建设, 工程总投资约13.83亿元, 建设工期为一年半, BT投资建设合同是以国内施工合同范本为基础, 增加了融资、回购相关条款后签订的。为加强项目建设管理, 规范工程计量、资金拨付、BT建设期利息认定以及最终回购成本认定, 编制《资金计量支付管理办法》。项目图纸范围内的工程项目, 单价按审定的预算单价实施。施工方在申请进度款时, 须编制项目进度款报表, 并提供相关资料作为附件:已完工程的中间交工验收合格文件, 相关的材料报验、工程质量检测、工程中间交工等资料以及《中间计量表》, 计量表格由BT方指挥部、回购方指挥部、审计部门、设计方、监理方、施工方共六方签字确认。进度款报表报审计部门审定后, 再由BT建设方将建设资金拨至共管账户, 再从共管账户支付相关工程费用, 以便计算建设期利息。但未对延误付款和竣工结清付款进行明确约定, 延误付款和竣工结清付款的权利掌握在BT回购方手中。
3.2 存在问题分析
因为建设过程中未对延误付款进行约定, 导致在工程建设过程中, 因为房屋拆迁和工程建设的实际情况, 调整原图纸建设内容, 从而导致工程变更, 但因对变更工程增减价款的认定需要时间, 导致每月的进度款延期支付的情况时有发生, 鉴于之前未对延误付款的权责进行明确, 也未对延误方的惩罚进行约定, 按照合同约定, 工程建成验收后, 建设期即宣告结束, 届时计算BT建设期利息的共管账户也就不再进出款项。至此, 因延误条款的缺失, 进度款滞后造成建设期利息的损失也就难以认定, 双方也无法索赔。
因合同条款约定不细, 未对竣工结清付款进行约定, 为降低发包人付款风险, 通常会套用政府文件规定:在财务竣工决算审计完成前, 工程款只能付到合同价的70%, 即:在竣工决算报告出具前, 即使项目已经建成验收并移交, 达到付款条件, 也不能全额支付尾款。对此, 因项目结算审计周期长, 项目虽完成验收移交工作, 但还是只能获取70%的合同价款, 项目实施过程中的变更投资不能作为计算70%的基数。虽存在付款纷争, 但因发包方意见占主导地位, 监理单位意见仅作参考, 承包商的某些利益难以得到保障, 也难以获得因发包方原因导致延期付款的索赔。
针对进度款支付, 虽然在报审资料中明确了相关附件资料, 但因支付报表未能像FIDIC那样对增加的投资费用进行区分, 致使在支付进度款式时, 一些有争议的项目会含混过去, 导致最终结算时, 会出现部分已付款在进度款拨付过程中虽支付依据不充分但仍已支付, 而在最终结算审计时又认为不应支付的情况。发、承包双方争执不下, 结算无法推进, 对此, 审计单位会采取对竣工图重算的方法来认定某些费用, 这样一来, 失去了过程控制, 实时结算的意义。
4 总结
(1) 建议借鉴FIDIC对工程师赋予第三方独立审核、批准控制权, 并规定了承包商在实施有关的决议或者进行某项操作时, 应当首先获取工程师的批准或者认可[3]。从第三方角度给出客观的换页建议, 从而引导发包人做出正确决定。
(2) 建议借鉴FIDIC对于期中付款的一些规定, 明确付款资料的完善性和准确性, 并将报表明细化, 真正做到根据工程进度进行实时结算。
(3) 可以结合项目特点, 借鉴FIDIC关于延误付款的一些权责利益的约定, 在国内施工合同的专用条款中, 对延误付款进行一些约定, 以便结算时能有据可依, 使发、承包双方在工程建设过程中具有杜绝违约的意识, 避免付款延误情况的出现。
(4) 当地方政策与合同示范文本存在约定不一致的情况时, 可以参照FIDIC竣工报表及最终付款的约定, 在合同条款中明确付款要求和依据, 以便于结算。
参考文献
[1]中华人民共和国建设部, 中华人民共和国国家工商行政管理.建设工程施工合同 (示范文本) [Z].2013.
关键词:施工企业 合同管理 索赔
1 引言
合同管理作为建设工程项目管理的重要组成部分,已成为与质量管理、进度管理、成本管理并列的一大管理职能。合同管理中稍有失误即会导致工程亏本,承包商如何保证工程施工的顺利完成,争取更大的经济效益,变得越来越具有挑战性。根据国外经验,合同管理产生的经济效益往往大于技术优化产生的经济效益,因此施工企业应该加强合同管理。
2 建设工程施工合同管理存在的主要问题
2.1 法律风险防范意识淡薄 在合同的签订阶段以及签订后的履行过程中,施工企业法律风险防范意识淡薄,合同管理把关不严经常导致重大法律纠纷产生。由于缺乏法律和合同意识,在签订合同时,对合同条款往往未做详细推敲和认真决定就草率签订,特别是对违约责任,违约条件未做具体约定,而建设施工合同履约程度往往比较低,随意修改合同或违背合同规定的违约现象时有发生。在合同签订阶段的问题主要有:合同主体不当;合同文字不严谨;合同条款挂一漏万;违反法律法规签订无效合同等。在合同履行阶段的问题主要有:应变更合同的没有变更;应当发出的书函(会议纪要)没有发出或发出不规范;应签证确认的没有办理签证确认;应当追究的错过了诉讼时效;应当行使的权力没有行使;应当重视证据(资料)的法律效力的却没有得到足够的重视。法律风险防范意识淡薄给施工企业带来了巨大的经济损失,而发生损失时由于法律意识差往往又不能通过合理有效的途径挽回损失。
2.2 合同管理人员素质低,缺乏专业人才 建设合同涉及内容多,专业面广。合同管理是一项高智力型的工作,它是全局性、专业性、技术性和法律性很强的极其复杂的管理工作,对合同管理人员的素质要求很高。合同管理人员需要有一定的专业技术知识、法律知识和造价管理知识。目前施工企业合同管理专业人才的缺乏成为影响建设项目合同管理效果的一个重要因素。目前中小型建筑企业从事建设工程项目合同管理的人员,大多数是非专业出身,往往都是由经营部的一般经营人员担任,也有的是刚走出校门的大学生,对合同管理认识不足,业务水平较低,大部分合同管理人员仅充当资料员的角色。
2.3 合同管理体制不完善 施工企业不重视合同管理体系的建设,合同管理比较混乱。合同管理存在着明显的缺陷:一是企业合同管理责任主体错位,合同履行主体分工不明确,把项目部或项目经理作为合同责任主体,而企业法人则远离合同管理,造成企业法人对合同管理弱化。二是企业法人合同管理部门与项目部合同管理部门工作脱节。企业法人合同管理部门对项目部合同管理部门缺乏业务指导,项目部不能及时反馈合同履行中的信息,使企业合同履行中的关键问题缺乏合同专家的集体会诊,造成项目合同管理出现漏洞无法弥补。企业缺乏一套严谨的合同管理制度,合同归口管理、分级管理和授权管理机制不健全,对合同的审核、签订、履行、变更、中止或终止、解除及合同的监督考核全过程缺少必要的审查和评估步骤,未能实现系统化、规范化和科学化管理。有的施工企业合同管理程序不明确,该履行的手续不履行,签约随意性大,对合同审查、把关不够,权限设置混乱,缺乏对合同管理的有效监督和控制。
2.4 合同履行存在缺陷 不少施工企业一旦投标中标,施工合同与甲方签订后,合同就束之高阁,“合同”只是以文件形式转给项目经理部,合同交底往往流于形式,忘记了合同履行過程是实现权利义务的过程,而仅仅把它看成是生产的过程,不研究对照合同并从中找出问题,趋利避害。产生问题的原因主要有以下几种,一是没有做或不会做合同履行分析,出现问题才去查找原始合同文件。二是没有做或没有能力做合同交底,没有形成以合同为中心的技术交底,合同的责任无法在项目活动中体现出来。三是认为合同履行是经营部门的事,管理合同的部门不具体运用合同,真正要落实合同责任的部门和人员却不知晓合同内容。四是不注意合同履行中有利的证据收
集,发生纠纷后无法及时取证。
3 加强建筑工程施工合同管理的主要手段
3.1 普及合同法制教育 随着经济全球化的发展,建筑市场面临着国际化的挑战,《中华人民共和国建筑法》、《合同法》、《招投标法》的颁布和实施,为推动和加快我国建设事业的发展指明了方向,并提出了法律保障,它标志着法制化时代的到来。施工企业要想尽快适应新形势,必须加强培训学习,坚持经常性的学习制度,外部培训或聘请专家、知名人士进行内部培训,全员普及合同法制教育,了解施工合同,熟悉和牢记与自己有关的合同内容,使施工企业合法地参与建筑市场经济活动。通过全员参与,促使工程项目各部门、各环节互相衔接,密切配合,保证项目经营管理活动的顺利进行,达到工程项目高质量、高效益,满足社会需要。
3.2 培养合同管理专业人才 提高合同管理人员素质是企业合同管理的首要任务,合同管理人员包括专职人员,也包括企业主要部门的领导,如项目经理、总工程师、总经济师、经营部门负责人等。合同管理人员首先必须是优秀的工程技术人员,同时还必须熟练掌握和运用各种法律、法规;精通合同业务,熟悉合同履行和工程索赔管理。施工企业应重点培养有应变能力、坚持原则、知识面宽广的工程技术人员担任合同管理工作。通过对他们的培养,使他们能够应对施工合同管理中的各种复杂问题,发挥合同管理的纽带作用,为工程项目管理提供科学决策的依据。
3.3 建立健全合同管理体制 施工企业除了要建立健全合同管理机构,还必须根据我国《合同法》和相关法规以及企业自身的实际情况,建立一套完善的、可行的、合理的合同管理制度。主要要做好以下工作:第一,要建立合同管理的工作程序。合同管理的主要环节包括:合同的草拟、洽谈、评审、签订、下达、交底、学习、责任分解、履约跟踪、变更、中止、解除、终止等。在工程实施过程中,合同管理的日常事物性工作很多,要协调好各个方面的关系,使合同的实施工作程序化、规范化,按质量保证体系进行工作。第二,要建立文档系统。文档系统建立与管理对日后工程的索赔与反索赔有重要意义,合同管理人员负责各种合同资料和相关的工程资料的收集、整理和保存。建立合同目录、编码和档案,列入永久保存资料,从而有利于合同的存放和查找,并且为查询、检索合同条款,分解、综合合同条款等高层次服务提供方便。第三,建立报告和行文制度。总承包商和业主、监理工程师、分包商之间的沟通都应该以书面形式进行,或以书面形式为最终依据。这既是合同的要求,也是经济法律的要求,更是工程管理的需要。对在工程中合同双方的任何协商、意见、请示、指示都应落实在纸上,使工程活动有依有据。
3.4 动态管理合同履行 在现代市场经济中,合同交底更为重要,只有“按合同施工”才能在执行合同时不出或减少偏差。合同依法签订后,建立合同实施的保证体系,保证合同实施过程中的日常事物性工作有序地进行,使工程建设项目的全部合同事件处于受控状态,以保证合同目标的实现。施工企业应动态管理合同的履行,首先要作合同交底,分解合同责任,按合同的有关条款做质量、进度、投资、安全等目标工作流程图,抓好各目标的事前、事中、事后控制,特别是事前控制。对签订的各项条款必须牢记,找合同履行中可能出现的薄弱环节,提前制定各种减少合同纠纷的预防措施。在工程进展中,通过检查发现合同执行过程中存在的问题,并根据法律、法规和合同的规定加以解决,以提高合同的履约率。整个合同履行的动态控制过程按策划、实施、检查、改进PDCA循环方法行,从而达到有效的控制,保证项目目标的实现。
3.5 加强合同变更管理 在合同变更中,量最大、最频繁的是工程变更,它在工程索赔中所占的份额也最大。合同变更意味着索赔机会,所以必须加强合同变更管理。合同管理人员应记录、收集、整理所涉及到的各种文件,如图纸、各种计划、技术说明、规范和业主的变更指令,并对变更部分的内容进行审查和分析。经常检查与甲方往来的各种工程文件、记录、指示、信件等资料,以确认它们对合同的影响以及是否符合合同要求,以作为工程变更调整费用、工程索赔的基本依据。
3.6 加强合同索赔管理 工程承包方在合同履行中对工程索赔认识不足,缺乏推行工程索赔所需的意识和动力。因此,提高索赔意识是承包商亟待解决的问题。在合同签订后,应全面详细地分析合同条件,充分抓住合同中的漏洞,尽可能地捕捉一切可以索赔的机会。尤其在目前市场竞争积累,承包商均以低价中标的情况下,索赔是承包商实现盈利的一个重要手段。索赔要有证据,证据不足或没有证据,索赔就不能成立。
4 结语
市场经济实际上就是契约经济,伴随着市场经济的不断深化和建筑市场逐步完善,合同将发挥更加重要的作用,成为市场双方不可或缺的纽带。合同管理已成为工程项目管理的主要内容,做好合同管理将对工程项目管理的成功和取得较好的社会效益和经济效益起到事半功倍的作用。随着全球经济一体化,我国的施工企业面临的竞争越来越激烈、压力越来越大,施工企业只有加强自身合同管理,把好合同管理的各种关口,才能更好地适应当前竞争激烈的社会,才能站稳脚跟,才能取得更好的发展。
参考文献:
[1]郑素伟:企业合同管理存在的问题与对策[J].经济与法,2005(7):60-61。
[2]方葆青:《如何进行合同管理》,北京大学出版社, 2004。
[3]尹贻林:《合同法与工程合同管理》,天津大学出版社,2000。
甲方:
乙方:
依据《中华人民共和国合同法》和有关法规的规定,就甲方的产品进行展览展示事宜,经甲乙双方自愿、平等协商,达成如下会展服务合同:
第一条
服务项目
甲方委托乙方负责完成相关的会展服务工作,为甲方实现良好的招商销售,健康有序进入市场提供有利条件。
第二条
服务费用及支付方式
1.合同价款:
甲方向乙方支付展览展示服务费用总计为:人民币¥__
__元,(大写: _
______元整)。
2.付款期限:
(1)甲方需在合同签订之日起7个工作日内,向乙方支付第一期费用
元,大写:
,服务结束后,付清剩余
元,大写:。
(2)乙方收到款项后向甲方开具发票,否则视为违约。第三条
双方责任
乙方责任:
1、乙方应系统地对展览平台进行定位,对全场营销方案进行整体策划,有序组织会展服务工作。
2、乙方应统一进行广告宣传,提高展览平台的形象和知名度。
3、乙方应维护正常的环境秩序,坚决杜绝虚假信息进行展览展示,坚决打击假冒伪劣、信息欺诈等违规行为,保障甲方合法权益。
4、乙方未履行上述责任,甲方有权书面要求乙方予以更正或改进。甲方责任:
1、甲方及甲方参展工作人员要严格遵守乙方的各项管理要求;
2、甲方及其工作人员对在展览展示过程中知晓的乙方商业秘密有保密义务;
4、甲方展示的产品信息必须是协议中约定的原厂生产的品牌产品。
第四条
协议的终止、解除
1、遇有下列情形之一的,本协议即告终止:
(1)本协议期有效期满;
(2)因发生不可抗力致使本协议无法继续履行。
2、有下列情形之一的,乙方有权单方面解除协议,双方之间的协议于甲方收到乙方解除协议的书面通知起即行解除:
(1)甲方展览服务费用及其他费用超过30天;(2)甲方未经乙方书面同意擅自停止展览展示;(3)甲方自行中途撤展;(4)甲方参展工作人员在展览展示过程中存在违法违纪行为并被相关部门查处或追究责任的;
第五条
违约责任
1、甲方在超过约定支付时间不支付费用的,乙方可向甲方发出要求付款通知,甲方收
到乙方通知后仍不能按要求付款的,可与乙方协商签订延期付款协议,经乙方同意
后可延期支付,否则乙方有权依法追索拖欠款。
2、在乙方提供服务或被搭建物在使用过程中,由于乙方原因造成甲方及其人员或第三方人身及财产受到侵害的,由乙方负责解决及承担全部责任,并赔偿甲方(含甲方向甲方客户承担的法律责任而产生的损失)及受损害的第三方所遭受的一切损失。
第六条
其他事项
1、本协议未尽事宜,甲乙双方可以另行商议后签署补充协议。补充协议经双方签字盖章后,作为本协议附件,与本协议具有同等法律效力。
第七条
争议的解决
甲乙双方在履行本协议过程中发生争议,应通过友好协商解决,协商不成的,任意一方均可向广州仲裁委员会申请处理。
第八条
协议生效
本协议一式贰份,甲乙双方各执壹份,由甲乙双方法定代表人或其授权代理人签字并加盖公章后生效。
甲方(盖章):
乙方(盖章):
法定代表人(或授权代理人):
****年**月**日
法定代表人(或授权代理人)
甲方:
乙方:
根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国广告法》等法律、法规的规定,甲乙双方本着平等互利、诚实守信的原则,就乙方租赁甲方,用于乙方发布商业广告事宜达成如下协议,双方须共同遵守执行。
1、乙方租赁甲方的广告位位于规格:乙方设计了三种方案报城管委审批,乙方按审批下来的形式规格制作广告牌(具体位置及广告牌形式详见合同附件一、二、三)。
2、租赁期限:十年,从2012年10月1日起至2022年 9月30日止。
3否则甲方有权解除本合同。甲方在收到乙方保证金后,开始计算审批时间,如在1个月内审批通过,该保证金在合同到期解除后,如乙方未拖欠租金或存在其他违约行为,甲方应将合同保证金一次性无息退还给乙方。如果在一个月内审批未通过,在甲乙双方确定终止合作后3日内退还乙方15000元保证金,另外15000元保证金视为乙方给付甲方的损失赔偿金。
如果因产权问题导致本合同无法履行,甲方应将保证金归还乙方,并赔偿乙方壹万元整;如果因乙方原因导致本合同无法履行,保证金不予退还。如果广告发布进展顺利,此项目运作良好,保证金冲抵最后一个季度的款项。
4、租金:第一、二、三年度每年三十万元,第四、五、六年度每年三十五万元,第七、八、九、十年度每年四十万。十年共计三百五十五万元。(本合同租赁年度,是指租期开始后每满12个月为一个租赁年度)场地租赁费以人民币结算,以非现金形式(银行转账或银行支票)支付,甲方收到乙方款项后,应向乙方提供收据。
甲方财务信息:
公司名称:
开户行:
账号:
乙方以季度为单位向甲方上付租金,自2012年9月20日前,乙方向甲方缴纳第一季度(10 月-12月)租金7.5万元,此后,每季度最后一个月的20日前,乙方向甲方缴纳下一个季度的租金。
5、甲方的权利和义务
(1)、各项审批手续由乙方负责办理,甲方给予必要的配合。
(2)、乙方在进行广告牌改造或广告画面施工等正常广告经营活动时,在不影响甲方正常经营条件下,甲方应予以积极配合(如水电、人员进出等各方面)并提供便利,并由甲方提供长期使用的施工证件由乙方管理使用。
(3)、如甲方因无法避免因素转让该场地,为了保障乙方权利,甲方应向受让方申明根据《中华人民共和国合同法》第二百二十九条“买卖不破租赁”的规定,本租赁合同在阵地过户给第三方后继续有效,租赁合同的效力不受影响。
6、乙方的权利和义务
(1)乙方应按合同规定交纳租金,如逾期未交,应当自欠付日起至全部交付日止,按照欠付租金的日千分之五向甲方支付违约金,违约金按实际逾期天数计算,逾期超过30日的,甲方有权终止合同,所收乙方保证金作为违约金不予退还。
(2)乙方在经营期间必须做到文明经商,乙方可发布任何合法广告内容。
(3)乙方应遵守广告发布、制作的有关规定,一切制作、报批手续及费用都由乙方自行承担。
(4)乙方有权按政府审批下来的形式规格制作广告牌,在不影响和破坏大楼主体及其相关设施(含LED大屏钢结构)安全的情况下加大广告牌画面尺寸,但需提前通知甲方,广告牌其制作材料、施工费、电费等一切费用由乙方自行解决和支付,施工安装均需达到安全生产要求及广告牌美观、完整。乙方负责广告牌日常维修和保养工作。
(5)乙方在发布广告时必须按照国家、省、市有关广告规定办理好有关手续及缴纳有关费用。
(6)合同期满或者因故解除的,乙方必须自行拆除广告,如超过15天未能拆除,则视为乙方自愿放弃,甲方无需声明通告乙方,即可将广告自行处理,乙方不得有任何异议。
(7)乙方应确保广告位设备的安全牢固,如在安装施工和租赁期内,因广告牌、广告画或广告牌的相关设施设备等造成人员、财产等损害的,由乙方承担所有责任。
(8)乙方负责广告位的报批手续、设计、建设、安装,并承担所产生的所有费用和租赁期内向城管局缴交其规定的场地占用费。
(9)乙方自行安装所需电表。乙方需按照甲方向商场承租商户的统一收费标准交纳电费。但甲方电费计费标准应按国家商业用电标准执行,收费价格最高不得超过国家标准的10%,电费按电表显示数字计算,由甲方收取,不计利息。
7、违约责任及责任认定:
本合同期限内,甲、乙双方均不得无故提前终止合同,否则违约一方应向另一方支付一年合同额50%的违约金。如果乙方违约,则由石家庄传美文化传播有限公司向甲方石家庄上东物业服务有限公司承担全部责任。本项目广告牌审批手续委托伊诺天脉国际广告(北京)有限公司负责报批,广告牌设计、制作、改造
及广告经营权由石家庄传美文化传播有限公司独家全权负责,如甲方(石家庄上东物业服务有限公司)将经营权交由其他公司经营,甲方应赔偿石家庄传美文化传播有限公司一切经济损失。
8、保密条款:
缔约双方有义务保守本合同及本合同所涉及的商业秘密,包括媒体价格,租期及乙方客户和竞争对手等相关的商业秘密,因违约而给对方造成的经济损失由违约方负责全部承担。
9、不可抗力及争议解决办法:
(1)在广告牌审批通过后合同履行中,因政府规划等一切不可抗力因素造成双方不能正常履行合同,合同自动终止,双方免责。甲方应无条件在三日内全额返还乙方已付保证金及租金余款,预交的租赁费,甲方按剩余的天数退还乙方。
(2)本合同执行过程中发生争议,由甲、乙双方协商解决,协商不成的,任何一方均可向租赁物所在地人民法院起诉。
10、合同修改、变更和续签:
(1)任何对本合同内容的修改或变更均需缔约双方书面认可,本合同所产生的任何权利和义务未经缔约双方的同意,任何一方不得擅自变更。
(2)如有变更需提前两个月以书面形式通知对方,乙方如需续签本合同,应于本合同到期前两个月向甲方提出续签要求,在同等条件下乙方有优先承租权。
11、本合同一式贰份具有等同法律效力,甲、乙双方各持壹份,自甲、乙双方签字盖章之日起产生法律效力,正式生效。
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甲方(盖章):乙方(盖章):
代表签字:代表签字:
价款对于建筑工程施工领域可谓是最为重要的内容之一,因为这正是施工企业的利润所在,是施工企业的生存命脉。工程最终是否能够实现盈利,除了受市场风险影响之外,没有一个好的法律风险防范的保障也是很难实现的。甚至可以说,市场风险可能只是影响工程项目能否产生利润,但法律风险可能导致施工企业是否能结算工程款并最终得到偿付,那就不仅仅是利润问题了,可能连成本都无法得到保障,尤其是在垫资施工的工程项
目中风险更为严重。
建筑工程施工发包与承包价形成的原则是在政府宏观调控下由市场竞争形成。在2013版的《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)中合同价款的价格形式分为固定单价、固定总价和其他价格形式三种合同,而其他价格形式一般包括成本加酬金和按照定额计价两种计价方式。新颁布实施的2017版《示范文本》也延用了这种分类,并没有对此进行修改。
一、单价合同
根据2017版《建设工程施工合同(示范文本)》的定义,单价合同是指合同当事人约定以工程量清单及其综合单价进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同。
该合同所称单价为综合单价,即为完成每一项合同清单项目所需的全部费用,包括人工、材料费、机械费、管理费和利润等费用在约定的条件和风险范围内是固定的,不再调整。在条件和风险范围之外允许调整,但风险范围及调整的方法应在合同专用条款中加以明确约定。
在固定单价合同中,工程量并非是固定不变的。在竣工结算时最终合同价
款以约定的综合单价与工程量计算来确定。而工程量则以发承包双方在合同中约定应予计量且实际完成的工程量以及完成发包人要求的合同以外的零星工作或发生非承包人责任事件的工程量时产生的现场签证而确定。但固定单价合同也并不意味着工程量可以任意计量,上述所谓“合同中约定应予计量”的工程量所指即是工程量清单中所列的单位工程量。而对于没有采用工程量清单的建筑工程,也可以施工图等文件作为工程量的基本依据。因此,承包人在审查合同时对工程量清单或者施工图纸等文件应予仔细认真核对,避免工程量清单错漏时产生风险,最终在工程款结算时造
成纠纷和损失。
二、总价合同
根据2017版《建设工程施工合同(示范文本)》的定义,总价合同是指合同当事人约定以施工图、已标价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同,在约定的范围内合同总价不
作调整。
总价合同与单价合同区别在于:
单价合同是合同综合单价在约定的风险范围内是固定的,不作调整;总价合同是合同总价在合同签订时即已确定且在合同约定的风险范围内是固
定的,不作调整。
就单价合同和总价合同关于价款的风险内容及范围的规定而言,在《建设工程工程量清单计价规范(2013)》第3.4.1(强制性条文)规定,在用词上不得采用无限风险、所有风险或类似语句规定施工合同中的价格风险,其目的也是为了避免在市场地位不平等的情况下使合同的权利义务明显
不利于其中一方。就风险承担来说,上述规范也规定了在相应风险发生时的承担主体。
三、工程量清单计价
工程量清单计价并不是合同价格形式,而是一种计价方式。所以不论是在单价合同还是在总价合同中,工程量清单都是一项极其重要的内容,它决定了工程施工的绝大部分内容。而作为国家标准的《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2013)第3.1.1条(强制性条文)规定:使用国有资金投资的建设工程发承包,必须采用工程量清单计价。
该规范对工程量清单作了如下定义:其是指载明建设工程分部分项工程项目、措施项目、其他项目的名称和相应数量以及规费、税金项目等内容的明细清单。
招标工程量清单必须作为招标文件的组成部分,其准确性和完整性由招标人负责。招标工程量清单应以单位(项)工程为单位编制,由分部分项工程项目清单、措施项目清单、其他项目清单、规费和税金项目清单组成。
四、定额计价
在2017版《建设工程施工合同(示范文本)》中,合同价格形式除了单价合同、总价合同之外,还有一种其他价格形式。其他价格形式一般包括定额计价和成本加酬金的价格形式。
在住建部2015年发布的《建设工程定额管理办法》第三条对定额做了如下定义:本法所称定额是指在正常施工条件下完成规定计量单位的合格建筑安装工程所消耗的人工、材料、施工机具台班、工期天数及相关费率等的数量基准。根据上述定义可知,一个地区所制定的定额标准标志着该地
区建筑安装工程施工的实际水平。
值得说明的是,定额是国有资金投资工程编制投资估算、设计概算和最高投标限价的依据,对其他工程则仅供参考。基于意思自治原则,对于非国有资金投资的建设工程发承包双方也完全可以在合同中约定以定额作为
合同计价和结算依据。
基于上述特点以及《建设工程工程量清单计价规范》第7.1.3条的建议,对实行工程量清单计价的工程,应采用单价合同;而对于建设规模较小,技术难度较低,工期较短,且施工图设计已审查批准的建设工程可采用总价合同;而紧急抢险、救灾以及施工技术特别复杂的建设工程可采用成本
加酬金合同。
五、建设工程领域关于价格和费用常用术语的概念
1、预算价
是指根据拟建建筑工程的设计图纸、建筑工程预算定额、费用定额、建筑材料预算价格以及与其配套使用的相关规定,预先计算和确定每个新建、扩建、改建和复建项目所需全部费用后作出建筑工程预算文件所确定的工
程预计造价。
2、决算价
是指工程完工、竣工验收后,由建设单位根据施工图设计、合同及其调整、施工情况对所建工程从立项到投入使用所发生的一切费用进行评估、汇总
后形成的工程造价。
3、结算价
是指施工企业在工程完工并验收合格后,计算完成整个建设项目所有的费
用后,向发包单位提出进行结算的工程造价。
4、送审价
是指施工企业向发包人递交的供发包人审核并答复的竣工结算文件中所
确定的工程造价。
5、监理确定价
是指建设工程合同双方当事人对工程造价产生争议后不能通过商定达成一致价格的,由总监理工程师按照合同约定通过审慎、公正核算而确定出
来的价格。
6、暂列金额
是指招标人在工程量清单中暂定并包含在合同价款中的一笔款项,用于工程合同签订时尚未确定或者不可预见的所需材料、工程设备、服务的采购,施工中可能发生的工程变更、合同约定调整因素出现时的合同价款调整以及发生的索赔、现场签证确认等的费用。
7、暂估价
是指招标人在工程量清单中提供的用于支付必然会发生但暂时不能确定价格的材料、工程设备单价以及专业工程的金额。已进行总承包招标的工程,以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的,应当依法进行招标。
8、计日工
是指在施工过程中,承包人完成发包人提出的工程合同范围以外的零星工程或工作,按合同中约定的单价计价的一种方式。
9、总承包服务费
是指总承包人为配合协调发包人进行的专业工程发包,对发包人自行采购的材料、工程设备等进行保管和施工现场管理、竣工资料汇总整理等服务
所需的费用。
10、安全文明施工费
是指在合同履行过程中,承包人按照国家法律、法规、标准等规定,为保证安全施工、文明施工,保护现场内外环境和搭拆临时设施等所采用的措
施而发生的费用。
11、规费
是指根据国家法律、法规规定,由省级政府或者省级有关权力部门规定施工企业必须缴纳的,应计入建筑安装工程造价的费用。
12、税金
指国家税法规定的应计入建筑安装工程造价内的营业税、城市维护建设税、教育费附加和地方教育附加。
13、招标控制价
是指招标人根据国家或省级、行业建设主管部门颁发的有关计价依据和办法,以及拟定的招标文件和招标工程量清单,结合工程具体情况编制的招标工程的最高投标限价。其是依据工程量清单、工程计价有关规定和市场
价格信息等编制。
14、投标价
指投标人投标时响应招标文件要求所报出的对已标价工程量清单汇总后
标明的总价。
15、签约合同价
指发承包双方在施工合同中约定的工程造价,包括了分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费和税金的合同总金额。
16、预付款
是指在开工前,发包人按照合同约定,预先支付给承包人用于购买合同工程施工所需的材料、工程设备,以及组织施工机械和人员进场等的款项。预付款按照合同价款或者年度工程计划额度的一定比例确定和支付,并在工程进度款中予以扣回。
17、进度款
1、合同管理在建设施工的必要性
1.1 建设施工合同的概念
建设施工合同是指承包人按照发包人的要求, 依据勘察、设计的有关资料、要求进行施工建设、安装的合同。是承发包双方为实现建设工程目标, 明确相互责任、权利、义务关系的协议;是承包人进行工程建设, 发包人支付价款, 控制工程项目质量、进度、投资, 进而保证工程建设活动顺利进行的重要法律文件。有效的合同管理是促进参与工程建设各方全面履行合同约定的义务, 确保建设目标 (质量、投资、工期) 的重要手段。因此, 加强合同管理工作对于承包商以及业主都具有重要的意义。
1.2 加强合同管理工作的重要的意义
1.2.1 加强合同管理是市场经济的要求。
随着市场经济机制的发育和完善, 要求政府管理部门打破传统观念束缚, 转变政府职能, 更多地应用法律、法规和经济手段调节和管理市场, 而不是用行政命令干预市场;承包商作为建筑市场的主体, 进行建筑生产与管理活动, 必须按照市场规律要求, 健全和完善内部各项管理制度, 其中合同管理制度是其管理制度的关键内容之一。建筑市场机制的健全和完善, 施工合同必将成为调节业主和承包商经济活动关系的法律依据。加强建设工程施工合同的管理, 是社会主义市场经济规律的必然要求。
我们周围一些私企大搞基本建设, 经常邀请我们参与工程投标, 但是他们的合同意识很淡薄, 招标文件的规定很概括, 甚至没有详细的施工图纸, 要求施工单位根据常规进行报标、总价包干, 而且竞争单位很多, 评标时只看报价, 不看业绩, 施工中农民挡工、要求供地材等干扰因素很多, 这样中标后, 我们就要非常重视合同管理, 从合同订立开始, 必须明确合同所含的工程内容、工期、质量、合同价款或定价原则、付款方式、要求施工单位承担的风险范围以及违约责任等, 施工过程中更要注意收集索赔资料, 利用合同条款进行索赔或者反索赔, 并且按照合同规定及时回收工程进度款, 用我们正规的管理来影响业主, 使其顺应市场经济的要求, 规范工程管理。
1.2.2 加强合同管理是规范建设各方行为的需要
目前, 从建筑市场经济活动及交易行为看, 工程建设的参与各方缺乏市场经济所必需的法制观念和诚信意识, 不正当竞争行为时有发生, 承发包双方合同自律行为较差, 加之市场机制难以发挥应有的功能, 从而加剧了建筑市场经济秩序的混乱。比如, 尽管我们与业主签订了工程建设施工合同, 但有些业主不愿意采用示范文本, 认为太复杂, 采用示范文本的, 发包方在专用条款中又加入了许多不平等的条款, 把应由发包方承担的风险转嫁给了承包方;不遵循工程建设的规律, 盲目压缩工期, 在工程施工过程中, 不按合同规定支付价款, 造成承包方垫付工程款等等。有些承包方不按设计文件或施工规范要求进行施工, 影响建设方群体工程形象进度和质量。因此, 政府行政管理部门必须加强建设工程施工合同的管理, 规范市场主体的交易行为, 促进建筑市场的健康稳定发展。
1.2.3 加强合同管理是建筑业迎接国际性竞争的需要
我国加入WTO后, 建筑市场将全面开放。国外承包商进入我国建筑市场, 如果业主不以平等市场主体进行交易, 仍然盲目压价、压工期和要求垫支工程款, 就会被外国承包商援引“非歧视原则”而引起贸易纠纷。另外, 由于我们不能及时适应国际市场规则, 特别是对FIDIC条款的认识和经验不足, 将造成我们的建筑企业丧失大量参与国际竞争的机会。同时, 使我们的工程发包商认识不到遵守规则的重要性, 造成巨大经济损失。因此, 承发包双方应尽快树立国际化意识, 遵循市场规则和国际惯例, 加强建设工程施工合同的规范管理, 建立行之有效的合同管理制度。
2、合同在建设项目管理过程中的地位和作用
合同在建设项目管理过程中正在发挥越来越重要的作用, 具体来讲, 合同在建设项目管理过程中的地位和作用主要体现在如下三个方面:
2.1 合同是建设项目管理的核心
任何一个建设项目的实施, 都是通过签订一系列的承发包合同来实现的。通过对承包内容、范围、价款、工期和质量标准等合同条款的制订和履行, 业主和承包商可以在合同环境下调控建设项目的运行状态。通过对合同管理目标责任的分解, 可以规范项目管理机构的内部职能, 紧密围绕合同条款开展项目管理工作。无论是对承包商的管理, 还是对项目业主本身的内部管理, 合同始终是建设项目管理的核心。
2.2 施工合同是承发包双方履行义务、享有权利的法律基础
为保证建设项目的顺利实施, 通过明确承发包双方的职责、权利和义务, 可以合理分摊承发包双方的责任风险, 建设工程合同通常界定了承发包双方基本的权利义务关系。如发包方必须按时支付工程进度款, 及时参加隐蔽工程验收和中间验收, 及时组织工程竣工验收和办理竣工结算等。承包方则必须按施工图纸和批准的施工组织设计组织施工, 工期符合国家规范和业主的要求, 现场安全文明达到《JGJ59-99》标准和发包人的特殊要求, 向业主提供符合约定质量标准的建筑产品等。合同中明确约定的各项权利和义务是承发包双方的最高行为准则是双方履行义务、享有权利的法律基础。
2.3 合同是处理建设项目实施过程中各种争执和纠纷的法律证据
建设项目由于建设周期长、合同金额大、参建单位众多和项目之间接口复杂等特点, 在合同履行过程中, 业主与承包商之间、不同承包商之间、承包商与分包商之间以及业主与材料供应商之间不可避免地产生各种争执和纠纷。而调处这些争执和纠纷的主要尺度和依据应是承发包双方在合同中事先做出的各种约定和承诺, 如合同的索赔与反索赔条款、不可抗力条款、合同价款调整变更条款等等。作为合同的一种特定类型, 建设工程合同同样具有一经签订即具有法律效力的属性。在建筑市场, 施工承包方始终处于弱势地位, 如果不加强合同管理, 不及时收集索赔依据, 一旦出现纠纷, 即使诉诸法律, 也提供不出合理的证据, 比如:我们在施工中, 现场三通一平与合同规定的条件有很大的差别, 而我们的现场签证没有及时得到现场工程师与监理工程师的确认, 导致工程结算时不予认可, 给企业造成经济损失。所以, 合同是处理建设项目实施过程中各种争执和纠纷的法律依据。对于设计变更、现场签证、业主的会议纪要、相互之间的来往文件等合同文件的组成部分, 应该及时签订补充合同予以确认。
3、如何进行合同管理
3.1 签订合同前进行合同评审, 合同评审时要分清重点, 对合同关键性条款进行审核, 比如补充合同价款的确定, 合同价款的调整、施工单位承担的风险范围等;
3.2 合同交底工作到位, 对大型、特殊及每个板块的第一份合同进行认真的评审和交底, 让所有参与的人员都明确合同内容, 吃透合同条款, 向合同管理要效益;
3.3 实行过程控制和监督, 制订项目实施计划, 在施工项目实施的全过程中, 进行施工实际进度、成本与施工计划进度、成本的比较, 每月进行经济活动分析, 出现偏差及时采取措施调整。
对市场来说, 企业合同管理的重要性和必要性在于:实现企业对市场的承诺, 体现企业的诚信, 提升企业的品牌和形象, 使企业更牢固地立足市场, 实现可持续发展。
对企业来说, 合同管理的重要性和必要性在于:一方面使企业的生产经营与市场接轨, 满足市场的需要, 提高企业适应市场和参与市场竞争的能力;另一方面是使企业在履约过程中维护自身的合法权益, 提高企业经济效益。
合同管理必须是全过程的、全员的、系统性的、动态性的。全过程就是由洽谈、草拟、签订、生效开始, 直至合同失效为止。我们不仅要重视签订前的管理, 更要重视签订后的管理, 重视合同履行过程的管理。全员的, 就是要求每个施工人员都要重视合同管理, 不只是合同管理人员, 还包括预算人员、质量、安全等现场管理人员, 尤其是项目经理, 要严格履行自己的责任和义务;系统性就是凡涉及合同条款内容的各部门都要一起来管理, 包括项目部、生产部安全、技术质量部, 而不只是合同管理部。动态性就是注重履约全过程的情况变化, 特别要掌握对我方不利的变化, 及时下发设计变更、进行现场签证, 及时审定补充预算, 签订补充合同, 对合同进行修改、变更、补充或中止和终止。切不可以为合同签订了就万事大吉, 把合同束之高阁, 要防止由于合同管理不善而遭到的惩罚。
摘要:本文分析了建设工程施工合同管理的必要性, 说明了合同管理在建设项目管理中的地位和作用, 并提出了合同管理中的一些实际对策。
关键词:建设工程,合同,合同管理
参考文献
关键词:合同无效;赔偿;折价补偿;标准
一、建设工程施工合同无效的原因
由于建设工程施工合同是合同的一种具体形式,因此必然受到《合同法》的规制,我国《合同法》关于合同的无效规定了五种情形:①一方以欺诈、胁迫手段定理的损害国家利益的合同;②恶意串通,损害国家集体或者第三人利益的合同;③合法形式掩盖非法目的的;④损害社会公共利益的;⑤违反法律和行政法规的强制性规定的。通过分析我国《合同法》的有关条文,可以看出,法律对合同无效的规定表述的比较笼统,在司法实践中具体应用时没有具体的标准。建设工程施工合同在遵守《合同法》的一般规定的同时有着自身的特点,以下几种情况也会导致该类合同的无效。
1.承包人不具备主体资质
我国《建筑法》根据承包人的注册资本、装备和业绩等将企业划分不同的等级资质,并要经审查取得相应的证书,方可在规定的资质等级中从事建筑活动。根据该法的规定,此处的承包人不具备主体资质指的是以下情况:首先,合同已自然人的名义签订。处于对承包人的实力信任,发包人与其签订合同,此时合同的双方是承包人和发包人,自然人引起代表的只是能力有限的个体,不能作为合同的主体。以自然人的名义签订合同因违反法律规定而使得合同无效。其次,施工资质与工程级别不符。所谓的不符合,一是指承包单位没有建筑资质而冒充有承建资质或者冒用他人资质从而签订合同,该合同无效;再有就是超越资质范围承接建筑工程。这两种情况都是施工资质与工程级别不一致,这会导致发包人的工程质量得不到保证,是严重损害发包人利益的行为,据此签订的合同必然无效。
2.违反招标相关规定的
建设施工合同关系到的合同双方的切身利益,更关系到工程的质量,为了体现公平和保证工程质量,国家对涉及公众利益,一些大型基础设施工程或者关乎到国家利益的项目规定了招标的要求。根据我国《建筑法》和《招投标法》及相关规定,结合笔者的总结,认为因违反招标导致合同无效的,有如下几种情况:应当招标而为招标的;招标人泄露标底的;投标人联合,哄抬标价的;投标人与招标人纵向联合;投标单位少于法定数量。这些情况都是违背合同法精神的行为,不能保证工程质量。
3.违反分包、转包规定的
首先明确,我国法律并没有禁止工程的分包,只是对分包行为进行了严格的规定。在《合同法》和《建设工程质量管理条例》中允许承包人將承包工程的一部分进行分包,但是这种分包有着严格的限制。首先,分包的承包人要有相应的资质,不具备资质的合同无效;其次,要经发包人允许。这包括发包人的事后追认;复次,不得分包主体工程。承包人建设工程的主体部分能够保证工程的质量,将主体部分分包,合同目的不能实现,合同无效。最后,不得再次分包。
二、合同无效的法律后果
根据我国《合同法》的规定,合同无效的法律后果主要有两个:返还义务和赔偿责任。建设施工合同引起的法律后果主要也是这两个。
1.返还义务
建设工程施工合同无效后的返还义务,指的是合同双方的义务。其中最为重要的是合同价款的返还。因为合同已经被宣告无效,那关于工程完工且验收合格后的价款该如何处理的问题,学界存在着不同的看法。第一种观点从公平性角度出发认为,应该按照承包方所付出的代价给付工程款。《合同法》58条的规定:合同无效取得的财产应该返还;不能返还或者没有必要返还的,应该折价补偿。建设工程一般固定化,具有不可还原性。此时请求价款,明显不能返还,只能折价。因为折价的原因是合同无效,故折价不能以合同规定的合同价为标准,只能以承包方付出的代价即实际成本作为标准。第二种观认为应该以合同约定价款为给付标准。笔者认为该观点更符合实际。该合同是一种具体的合同形式,合同无效也有应该按照《合同法》中关于合同无效的规定进行处理,由此回归到《合同法》58条。在此要对“折价补偿”中的折价进行深入的理解。合同法关于该条规定在立法时没有对“折价补偿”进行限制性的表述,没有将“折价补偿”表述为“按照实际成本折价补偿”,其立法意图就是表示此处的“折价”标准应该是按照合同价。
2.赔偿责任
《合同法》在规定返还义务的同时,规定了赔偿责任“有过错的一方应当赔偿对方的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”分析该条款可以看出,如果导致合同无效的原因是因为违背了法律法规的强制性规定,而合同双方都没有过错的,此时双方承担的是返还义务,将根据无效合同得到的利益返还给对方。如果合同的无效,是合同当事方中的一方没有恰当的履行相应的义务造成的,此时双方中的一方或者双方存在过错,此时双方承当的是赔偿责任,过错方向无过错方赔偿相应的损失。合同签订的前提是双方处于自愿,在信任的基础上达成合意,由于过错方的过错导致了合同无效,给对方造成了损失,应当承当赔偿责任。
关于建设工程施工合同无效后的法律后果的分析,有助于人们正确的认识这个问题的本质,在司法实践中遇到相关的问题也能更好的进行处理。
参考文献:
[1]黄松有,《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》,人民法院出版社。2004年第1版,第6-9页.
[2]王元翔,《建筑法案例精析》,人民法院出版社,2003年第1版,第6-11页.
[3]陈少勇,《建筑工程施工合同纠纷的处理及合同管理》,法治与社会,2011年.
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