华东政法大学法综(共8篇)
法律出版社
图书出版合同
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甲方:
华东政法大学
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乙方:法律出版社
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合同审核:
年 月 日
甲方: 乙方:
关键词:高校快递,学生维权,代收规范
一、高校快递配送问题的研究背景及研究意义
(一) 高校快递配送问题的研究背景
1978年中国实行改革开放后, 快递行业就如雨后春笋般迸发出蓬勃的生命力。随着网络技术的迅猛发展、支付平台的日臻完善, 依托于快递服务的网络购物将其“快、廉、便”的优势发挥得淋漓尽致。根据国家邮政局局长马军胜在2014年全国邮政管理工作会议上所作的工作报告以及前瞻产业研究院发布的《2014-2020年中国快递行业发展趋势与投资规划分析报告》, 2013年快递行业继续保持着自2006年以来持续快速发展的态势, 全年快递完成总量92亿件, 同比增长60%, 其中最高日处理量突破6500万件;快递行业总收入1441.7亿元, 同比增长36%。 (参见图一、图二) (1)
然而随着快递产业的发展, 高校快递也展现出它生机勃勃的活力。以90后为主体的大学生已经迸发出他们作为新生代网购主力军的魄力, 淘宝、京东、当当、唯品会、亚马逊、聚美优品等琳琅满目的电商购物平台和以“双十一”为首的一系列网络购物节以其低廉的价格和新鲜的购物体验吸引着大学生们的目光。日前阿里巴巴更在在纽交所成功上市, 随着有20多个国家的2.6万家海外商家入驻, “双十一”全球性包邮的举措无疑将继续激发高校学生的购买欲, 营业额极有可能再创新高, 大学快递无疑将面临不小的压力。而大学快递除了涉及网购物流之外, 也逐渐成为了毕业季长假时搬运行李以及家乡特产寄送的首选方式。尤其值得一提的是, 近些年, 顺风旗下的新兴可触网络商店——“嘿客”正在以爆炸般的速度风靡全国, 作为互联网与传统购物的典型结合体, 嘿客只留试穿试用样品的经营理念成功甩掉了困扰零售业多年的库存包袱, 并通过网络下单快递配送上门与自提相结合的购物方式有效弥补了网购中家电、生鲜产品、服装衣帽等需要用户进行实际体验等方面的不足, 在校大学生作为其主要尝鲜者和消费群体给大学快递带来新的收入增长点的同时也带来了新的挑战。本文旨在以华东政法大学 (松江校区) 为例, 分析现阶段高校快递配送的相关问题及其产生原因, 探索解决办法, 规范快递行业秩序, 以促进快递行业更好更快的发展。
(二) 高校快递配送问题的研究意义
针对现阶段快递行业表现出来的问题, 学术界的专家们对此, 特别是电子商务环境下快递行业的发展做了大量的探讨和研究。他们运用了不同的研究方法, 整合多个学科专业知识, 从不同的方向出发在调研和模拟的基础上做了大量的理论分析和实证研究, 以期待可以有效规范快递行业秩序, 在追求利润最大化的同时, 提升消费者的满意度。在全球经济一体化的今天, 尤其是以中国电商巨头阿里巴巴成功登陆纽交所为契机, 增强中国本土快递的国际竞争力。但是学术界却鲜有针对大学尤其是快递进寝这一特殊环境下的存在的相关问题以及相应对策展开分析和研究。因此, 全面、系统地梳理大学快递物流存在的问题并提出有效的解决方案是十分必要的。
二、现阶段高校快递配送的主要问题
(一) 业务量与日剧增, 高校快递运转超负荷
随着电商平台影响力的逐步增大, 在各种各样促销活动的刺激下, 越来越多的同学选择了网购。常常可以见到宿舍楼底楼快递堆积成小山状, 每逢大型网购节如“双十一”时, 宿舍区的快递量更是达到顶峰。笔者在调查过程中以所居住的华东政法大学 (松江校区) 14号楼为主要调查对象, 统计了2012年9月份至2014年9月份 (剔除了1、2月寒假以及7、8月的暑假) 两年间的快递数量。 (参见图三) 2012年9月到12月平均每月快递量为2134件, 其中11月份受到“双十一”等系列购物节的影响快递量最多为2760件。2013年平均每月快递量为2483.9件, 与上一年度相比增长16.4%, 其中当年十一月份的快递量同样为全年之最, 达到3570件。2014年 (到9月份为止) 平均每月快递量2918.6件, 与上一年度相比增长17.50%。据统计14号楼共有宿舍182个, 共有床位728个, 由于14号楼在统计的两年时间里没有大四的学生入住。笔者在此暂且假定入住率保持恒定, 那么这个增长量就可以单纯地判定为快递业务量的增加, 假设在统计期间宿舍入住率均为100%, 那么2012年 (9月—12月) 平均每人每月快递件数为2.9件, 2013年 (3—6月、9—12月) 这个数字增加到3.4件, 而2014年 (3—6月、9月) 此平均值继续增长达到4.0件。而这还仅仅是能够进入宿舍楼的快递公司 (包括申通、圆通、中通、百世汇通、全峰、国通、EMS) 的快递量, 还有相当一部分业务量同样不可小视的快递公司如天天、韵达、万象、顺丰、京东、当当、卓越亚马逊等由于无法进寝并不囊括在统计范围内, 但足以想见它们快递量的增长同样不容小觑。一方面是快递量的持续增长, 另一方面快递配送员的人员配置数目上没有增加、承载快递进校的交通工具没有更新, 可以说大学快递运转一直处于超负荷状态, 特别是网购节后, 井喷式增长的巨大业务量远远超出了行业现有的运载能力, 对订单的及时送达造成了较大的压力。
(二) 高校快递物流服务质量难以保障, 楼管代收机制不完善
根据笔者在调研中所掌握到的信息, 上述的所有快递公司在华政的配送员从2012年9月—2014年9月期间每天在岗均只有一人, 有的业务量相对较小的公司甚至会出现搭大公司快递配送车顺风便车的情况。面对着与日俱增的快递量, 在快递配送员精力体力有限的情况下, 使用蛮力随意抛掷快递的现象屡见不鲜。这也导致了部分易碎物品不幸损坏直接影响使用从而与商家和快递公司发生纠纷的情况, 甚至出现了有同学上网网购手机充电宝等贵重物品时收到空盒, 最终却由于楼管阿姨代收一腹委屈无处诉。楼管代收制度固然为同学们的收取快递提供了许多便利, 可是却也因此成为快递公司拒绝理赔的理由, 一方面楼管阿姨在没有得到相关同学明确委托许可的情况下无权拆封验货, 另一方面面对着每天100件左右的快递阿姨的体力精力有限也难以一件件查验, 在加重了楼管阿姨工作量的同时也会间接增加快递派送人员的工作量, 快递派送效率降低的同时也会给同学们进出宿舍楼造成不便, 况且在快递配送信息未能及时更新的今天, 同学们与所在宿舍楼楼管难以事先达成委托协议。根据申通等公司寄件注意事项第四条签收流程内的规定:如果开箱验货出现短缺、破损等情况, 可以采取退回或让快递员填写书面材料证明、拍照, 并立即拨打电话通知商家或快递公司客服人员 (记住客服人员、快递业务员的姓名或编号) 。而在楼管代收的情况下, 作为收件人的同学不太可能有机会能够与快递配送人员直接接触当场履行先验货后接受的签收流程, 更不可能在发现损毁短缺等情况时在配送员在场时开具相关证明和拍摄相关照片, 这也使得在面对商家和快递配送公司的互相推托之时, 收件人自己的合法正当权益难以得到依法及时有效的保障。楼管代收机制的不完善使得同学们在遇到快递损毁、快递内容物遗失收到空盒的情况时往往有冤无处诉, 这也是同学们投诉快递的最主要原因。
(三) 高校学生对相关法律法规不熟悉, 体力精力有限维权难
笔者在走访中发现, 大部分同学在面对快递内件数量重量不符或者快件损毁等情况时, 只是自认倒霉。一部分同学认为丢失或者损毁的部分价值有限, 自己学业繁忙, 没有体力也没有精力通过申诉等途径追偿, 即使追偿成功, 能获得的赔偿金额想必也是有限, 不值得自己耗费大把的时间和精力。还有一部分同学表示自己对相关法律法规并不熟悉, 与快递公司抗衡体小示弱, 在多次拨打投诉热线或与电商客服交涉无果后也就不了了之, 当问及他们对快递服务的满意度时多数人的回答都是不满意, 同时有许多同学表示如果可以今后会申诉。法学院校的学生尚且如此, 更何况其他高校的同学?
高校学生的快递业务有效申诉情况如何目前还没有具体的数据, 但我们可以援引国家官方的统计数据来作一个参考。根据国家邮政局关于2013年11月邮政业消费者申诉情况的通告以及国家邮政局关于2014年6月邮政业消费者申诉情况的通告, 2013年11月, 国家邮政局和各省 (区、市) 邮政管理局通过“12305”邮政行业消费者申诉电话和申诉网站共受理消费者关于快递业务的有效申诉16051件, 环比增长16%, 同比增长0.3%。2014年6月, 受理消费者关于快递业务的有效申诉14805件, 环比增长15.3%, 同比增长17.2%。而每年11月和12月以及来年的1月份在各大电商促销之后, 井喷式增长额业务量也使得快递的相关投诉达到一年的高峰。 (2) (参见图四)
三、现阶段高校快递配送主要问题产生的原因分析
(一) 快递物流行业自身存在缺陷
现阶段大部分中国民营快递物流企业现代化程度较低, 配送过程主要依靠传统手工操作, 快递信息的更新平台并未得到企业的足够重视, 相反仅仅起到可有可无般的补充作用。想要真正实现快递低成本、高效率的目标, 就要向欧美日本等世界先进经济体学习拥有机械化、自动化较高的现代化完备快递信息跟踪系统和快递配送的作业模式。同时中国民营快递企业尚处起步摸索阶段, 快递配送人员的文化程度普遍较低, 快递人才储备不足, 管理层也缺乏相关物流设计创新开发能力, 加之中国幅员辽阔, 高校分布地区广泛, 经济发展水平不平衡, 各快递公司难以保证全国各个地区所有涉及高校快递运送的相关配送中心、配送人员的数量、规模和质量。且现阶段快递企业市场准入门槛较低, 难免有一些缺乏管理规范、资金规模有限的小企业涌入市场, 虽然此前国家邮政局已经在官网上公布有56家快递企业由于未经许可经营快递业务、超地域经营快递业务、侵犯用户隐私权等原因被取缔, 但是纵观当下不同快递企业提供的高校快递服务仍然良莠不齐。由此可见, 高校快递的配送受到硬件设施、快递公司服务意识以及配送人员的能力等多方面的限制, 在目前快递配送物流链条超负荷的运转模式下, 尤其是是面对大型购物节后井喷式增长的巨大业务量时, 服务质量难以得到充分保证。
(二) 楼管代收机制下相关法律关系不明确
大部分大学生的快递包裹都可以直接送进宿舍楼, 这也意味着在大多数情况下有机会当面验收的不是作为收件人的学生本人, 而是与其权利义务关系不明的楼管。这也使得许多问题包裹未能在第一时间被收件人发现, 甚至是外包装遗失收件人有权直接拒收的包裹。笔者在调查走访中也注意到, 大学生们对快递的不满大多来自于直接进楼的包裹, 损毁或缺失频频发生使得学生们怨声载道。一方面包裹数量庞大楼管精力体力有限, 另一方面授权难, 楼管无权验货的尴尬时有发生。楼管代收机制下相关法律关系亟待厘清。
(三) 相关法律法规在学生中的认知度不够
高校学生对快递服务的相关法律法规认识不足, 特别是2012年5月1日起实施的《快递服务国家标准》和2013年3月1日起实施的《快递市场管理办法》。根据《快递服务国家标准》有关投诉处理时限、申诉和快件赔偿的相关规定, 用户向快递服务组织投诉后30个日历天未作出答复的, 或对快递服务组织处理和答复不满意的, 可向邮政管理部门提出申诉。国内快递服务申诉时限为1年。快件损毁赔偿应主要包括:a) 完全损毁, 指快件价值完全丧失, 参照快件丢失赔偿的规定执行;b) 部分损毁, 指快件价值部分丧失, 依据快件丧失价值占总价值的比例, 按照快件丢失赔偿额度的相同比例进行赔偿。内件不符赔偿应主要包括:a) 内件品名与寄件人填写品名不符, 按照完全损毁赔偿;b) 内件品名相同, 数量和重量不符, 按照部分损毁赔偿。根据《快递市场管理办法》第二十条的规定, 在快递服务过程中, 快件 (邮件) 发生延误、丢失、损毁和内件不符的, 经营快递业务的企业应当按照与用户的约定, 依法予以赔偿。企业与用户之间未对赔偿事项进行约定的, 对于购买保价的快件 (邮件) , 应当按照保价金额赔偿。对于未购买保价的快件 (邮件) , 按照《中华人民共和国邮政法》、《中华人民共和国合同法》等相关法律规定赔偿。第二十八条规定, 快递从业人员不得实施扣留、倒卖、盗窃快件 (邮件) 的行为。许多同学在与商家和快递公司沟通之后就赔偿问题难以达成一致的情况下未能根据现有法律法规进行有效维权, 导致同学们的权益受损却只能自认倒霉。
四、完善高校快递配送的对策研究
(一) 加快快递服务行业现代化进程, 提高高校快递服务质量
快递企业搭乘电商时代顺风车, 迅速发展获得巨大收益的同时, 应该将快递现代化作为企业发展的战略性目标, 逐步摒弃传统手工操作并向欧美、日本等经济体自动化、机械化较高的现代化管理模式靠拢。建立快递物流信息更新平台, 不同快递公司应逐步实现联网跨区域的合作, 节省物流浪费。提高配送人员的素质, 强化对他们的绩效考核和相关培训辅导, 引进物流人才, 提高相关物流设计自主创新开发能力。经济发达区域的高校快递在保证效率的同时应逐步做到保质保量;而经济欠发达的区域要紧密结合“快递西进”的发展战略, 提升自身服务水平;以此充分保证全国各个地区所有涉及高校快递运送的相关配送中心、配送人员的数量、规模和服务质量。
(二) 完善楼管代收机制, 增加硬件设施保障快递安全
不可否认快递进楼为同学提供了极大的便利, 我们不可因为一些问题而因噎废食禁止快递进楼。但我们可以从法律规范和硬件设施两方面入手推进高校快递在楼管代收机制下的发展。在法律规范上, 立法主体可以制定相关条款来明确楼管代收制下各方的权利义务, 努力完善楼管代收机制, 使高校快递服务规范更为健全。从硬件设施上, 高校宿舍管理部门可以模仿小区快递代收模式, 在宿舍楼底楼增设类似超市寄存物品的柜台 (此柜台可以委托楼管进行监督和管理) , 通过输入快递电子密码或者动态条形码扫描等方式提取快递解决无法当面取件的烦恼。快递员将包裹存入后, 将密码或者条形码直接发送到作为快递收取方的学生手机里, 学生可以根据所接收到的密码或者条形码打开柜门提取快递, 而柜台可以纪录下快件存取时间, 代替派送员给学生以当面验货的机会。可以有效避免快递的错拿以及无法先验后取及时发现和质证缺失损毁的烦恼。
(三) 普及相关法律法规, 搭建校级维权平台
高校有着得天独厚的教育资源, 法学院校更是如此。可以通过专题讲座、分发法律手册等方式多管齐下, 在为普及相关法律法规的同时提高同学们的维权意识。此外, 学校还可以抽调相关老师, 与学生社团 (如法律援助等) 等合作, 组建快递维权小分队, 为遇到相关快递纠纷或问题的同学搭建一个校级的援助平台, 集全校之智慧的做法将大大提高同学们维权的信心和追偿的成功率, 同时也能对大学快递的服务等起到很好的监督作用。
(四) 加强与高校的合作共建, 建立相关评级系统
高校快递因其服务涉及大学生且必须进入高校管理区域如宿舍楼等的特殊性, 想要使得高校快递纠纷得到更为妥善的解决, 就要求快递公司加强与高校间的合作共建。明确楼管与所居住宿舍楼学生的法律权利义务关系, 完善楼管代收机制。高校可以组织相关人员对高校快递服务进行必要的管理和监督, 充分调动学生的积极性例如借助学生社团的力量等建立相关评级系统。在此方面可以借鉴学生食堂窗口评分标准, 模仿“美食龙虎榜”建立“快递龙虎榜”, 以促进高校快递整体服务质量的提升, 也使得高校快递行业朝着“快、廉、便”的目标更好更快地健康发展。
参考文献
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(思想政治表现、课程学习、科研、社会实践、毕业论文选题及进展、身体健康状况,不少于1500字)
自步入华东政法大学,开始研究生阶段的学习以来,我不断地努力学习,提高自身素质,期待着圆满地完成学业。时光飞逝,如今我已顺利完成了研究生所有课程的学习,并顺利通过了论文开题,进入了论文的准备阶段。面对过去的研究生生活,我在思想、工作、生活等各方面取得了一些进步,但还存在着许多不足,在此进行汇报和总结。
首先,通过对党的重要思想和纲领的学习,我努力克服自己思想上的惰性,不断提高自己的思想政治觉悟,以优秀党员为学习的榜样,努力向他们看齐,虚心接纳别人提出的意见和建议,取他人之长补己之短,在努力克服自身缺点的同时,也注意发扬自己的长处。通过学习,提高了自己的政治敏锐性和鉴别能力,坚定了立场,坚定了信念,在大是大非问题面前,能够始终保持清醒的头脑。与此同时,我越发为我们党感到骄傲与自豪,坚信中国共产党是光荣伟大的党。
而在学习中,针对自己的学科领域,系统的进行学习。其间,我认真的学习科研相关的文献资料,注重加强对科研知识的了解和掌握,促成自身知识结构的完善和知识体系的健全。让自己尽早、尽快的熟悉论文写作,少走弯路。在学习与科研方面,我有明确的目的,学习态度认真,各门课程均及格,在导师指导下,进行科研活动,并取得一定成果。作为一名研究生,学习是我的天职。攻读研究生给了我继续深造的机会,因此在研究生学习的过程中我特别珍惜这个学习的机会,始终严格要求自己,认真地学好每一门课程,以扩大自己的知识面,从而在将来能够更好地研究课题。在平时的学习中,上课时我总是集中精力听老师讲课,并做好随堂笔记;在课余时间,我经常去图书馆查阅与课程有关及与研究方向有关的各类书籍与文献,这促进了我多方面知识的积累,开拓了我的思路,也使我慢慢学会阅读文献的方法。除此之外我还积极的听取各类学术报告,学习学术知识的同时,体会到了老师们严谨的学术精神、并汲取了他们丰富的经验,领略他们渊博的知识,这使我受益匪浅。
并且我很注重理论对实践的指导意义。要能够掌握并熟悉运用理论知识,帮助自己在复杂多变的社会现象中,认识事物的本质。注重加强对理论知识的运用,并能够在导师的指导和帮助下,完成一些创造性的工作。通过学习对于提高自己的工作能力有较大的促进作用。
最后是我的论文进展情况。毕业论文的调研工作已基本完成,通过问卷调查法和访谈法对B市A区安全生产双重预防机制实施存在的问题进行调研并总结,对B市A区部分生产经营单位和第三方专业机构进行问卷调查,共获得有效问卷233份;对B市及B市A区分管安全生产双重预防机制建设相关工作的政府工作人员进行访谈,并整理出访谈记录。论文的写作也已经完成了三个部分。第一部分为导论,主要探讨了以史密斯政策执行过程模型为视角,研究安全生产双重预防机制实施优化的研究背景与研究意义,并对现有文献进行了概要性综述。第二部分为相关核心概念及基础理论概述,对安全生产、双重预防机制概念进行了界定,并介绍了史密斯政策执行过程模型,为本文奠定了理论基础。第三部分对B市A区安全生产及双重预防机制建设内容与实施现状进行了分析,为下文分析安全生产及双重预防机制政策实施过程以及实施效果奠定了政策基础。接下来的几个月我会抓紧时间,完成论文的剩余部分。
社团简介
华东政法大学大学生社会法律援助中心(以下简称“华政法援”)是在我校原校长、现任最高人民检察院检察长、国际反贪局联合会主席曹建明等多位领导同志的提倡、关心和支持下于1997年11月19日创立的,是一个以高年级法学专业本科生为主体,并聘请校内外知名学者、教授、律师、法官、检察官及校离退休老教师、关心下一代工作委员会老师为常年顾问,面向社会弱势群体提供无偿法律服务的志愿者组织。
华政法援不仅是我校大学生面向社会开展法律援助的一支骨干队伍,更是华东地区高校中率先成立的大学生法律援助组织。华政法援现已发展成为一个拥有庞大志愿者的校内支柱型社团,多年蝉联校“明星社团”称号。并且曾获得第五届中国百个优秀青年志愿者服务团体、全国十大明星社团标兵、中国百个优秀青年志愿者集体,并先后三次获得“上海市高校明星社团”荣誉称号等许多国家级、市级奖项。
华政法援成立十五周年以来,始终秉持“以我所学,服务社会,为公平和正义而奋斗”的宗旨,以开拓进取追求卓越的精神,立足自己的特色,贯彻“依法治国”基本方略,适应中国国情和依法治国基本方略的迫切要求,适应社会群众在法律事务上的具体需求,也适应在校学生学习、实践、成长、成才的强烈渴求,从法援的实际情况出发,探索和开展富有创新意义、顺应时代发展趋势和法援长远规划的工作,形成和完善了法援的工作机制、丰富了项目建设,使法援更加制度化、系统化、规模化和科学化,使服务质量和水平不断上升,更有特色地开展学习实践和面向社会弱势群体的义务法律服务活动,积极为社会的弱势群体和广大群众在法律问题上排忧解难。
华政法援的基本任务是为在法律领域需要援助的社会弱势群体提供志愿服务,在此基础上,给成员提供学习和实践锻炼的机会和平台。经过十五年的努力,华政法援不断加强自身建设,完善内部机制,注重法律援助志愿者的选拔与培养,努力提高法律援助的水平。
华政法援自成立以来,一直重视团队的建设与发展,并拥有一个强有力的领
导班子。中心的班子以校党政领导直接关心,校团委书记与专职管理教师指导为强大后盾,以学生团队自主管理为主要力量。法援的最高权力机构是华政法援全体大会,华政法援日常工作的领导机构是中心常务委员会。中心常务委员会由主任一名、副主任一至两名、团支书一名组成,实行主任负责制。中心常委会下设秘书处、事务部、业务部和团支部。事务部包括普法宣传部、科研部、网络部三个部门。业务部包括劳动纠纷组、房产纠纷组、婚姻家庭组、财产纠纷组、青少年维权组和诉讼指导组六个部门。各部门实行部长负责制,部长具体负责本部的各项工作,并可根据需要增设副部长。
华政法援秉承“依法治社”的工作理念,大力加强内部规范建设。在规范效力方面,坚持上位规范效力高于下位规范,也就是中心的章程为中心内部最高效力的规范,其他具体规范的效力低于中心章程;对于没有成文规定的事宜,依照既有的惯例执行,没有惯例依照中心民主决议执行。中心积极发展各种规范特别是业务操作规范,形成标准化,能够不断继承发展;同时中心的成文规定是对实践操作过程中形成的有效能的惯例。十五年来,中心不断加强队伍建设和制度建设,修订完善了《华东政法大学大学生社会法律援助中心章程》、《华东政法大学大学生社会法律援助中心团支部工作实施细则》、财务、人事、案件受理规定、档案管理等方面的8部规章,提高了制度的针对性、可行性、有效性,为法律服务提供了较为坚实的体制保障,从制度上确保了法律援助工作的顺利开展。
华政法援以建设一支高素质的法律援助队伍为信念,在法律援助志愿者的选拔培养方面将注意力集中在服务意识和业务能力两方面。中心选拔的主要对象是党员同学和优秀的共青团员,同时在选拔过程中设置了面试和笔试两道程序,笔试按照“准司法考试”的要求出考卷、答卷。法援设6个专业业务部门,定期进行业务培训,由有实践经验的教师、律师主讲,对法律援助志愿者还坚持“末位淘汰”,递补新人的工作方法,有效保证高素质的法律援助队伍。
华政法援突出自身特色,构建品牌活动,全力打造法律援助阵地。华政法援突破了最初单一的坐堂接待咨询,建立起了一个含“咨询、代理、诉讼、普法四位一体的维权网络”,援助对象扩大到了“老年人、青少年、残疾人、妇女、下岗待业者等弱势群体的各个层面”,活动范围由校内扩展到了市总工会、市残联、市妇联、市老龄委等市级社团组织,也深入到了华阳、龙柏、天山、南京东路等街道社区,华东其他六省及新疆等省市也印上了华政法援人的足迹。主要工作项
目有:校内坐堂咨询,代写法律文书,公民代理诉讼;在市总工会、市残联、市妇联、市老龄委等社团组织的定点咨询接待;各共建街道社区的法律咨询和法律宣传及青少年维权站的服务工作;“东方法治网”法博士信箱回复、华政法援自己的网站“华政法律援助网”的网上维权工作;参与上海人民广播电台“990法庭内外”、东方人民广播电台“常青树”、“上海法治报”、“新民晚报”等专栏节目;参与东方绿舟的青少年模拟法庭项目,此外,还在外交部和学校老师专家的指导下承接了加拿大、荷兰政府和美国福特基金资助的有关劳动者权益保障的国际项目等等。
多年来,在校党政部门的大力支持下,在多方的共同努力下,以大学生社会法律援助中心为代表的社会实践基地,已经成为我校学生服务社会的窗口,肩负社会责任的阵地。华政法援依托学校的政法背景与法学专业特长,组织法律援助志愿者积极参加具有华政特色的法律咨询、诉讼代理、民事调解、轻微犯罪帮教、法律宣传教育等服务。除此之外,法援还积极争取社会资源,不断扩大法律援助的服务面,开展残疾人普法专项行动;与上海人民广播电台990等栏目合作,制作“法庭内外—法学师生谈法律”等电台普法节目;参与《全国法学示范教学试验基地》课题,编写全国首部大学生法律援助教材,在全国范围内建立“华东政法大学大学生法律援助百所法律学校”;发挥法律援助孵化器的作用,和松江人民法院联合开展“导诉制度”获得广泛好评。
华政法援成立十五年来,工作成果显著,成绩突出。自成立以来,法援已建立各类社会实践基地110余处,累计接待来访群众30,0000余人次,电话咨询近57750个,举办了大型的广场法律咨询与宣传360次,回复来信18,000封,进行非诉讼公民代理2000余起,出庭代理诉讼近600起。在集体的不懈努力下,华政法援以400余人的规模,成功的完成了大大小小84次校级、区级、市级活动,参与人数多达150000余人次,制作并发放材料100,000余张,与多家个新单位建立了共建合作关系,组织了共计97次组内培训、12场研讨会和23次律师及检查、审判实务讲座,接待咨询案件3302件,并且该数字正已飞快的数字不断上升中。在法援人十五年的齐心协力下,华政法援也得到了社会各界的广泛赞誉,目前共收到群众感谢信900余封,锦旗近百面,受到中央电视台、东方电视台、新华社、《人民日报》、《光明日报》、《文汇报》、《新民晚报》等数十家新闻媒体单位的关注报道280 余次,上海市委宣传部、市司法局、市教育局、团
市委等市级部门对华政法援表彰30 余次。
一、培养目标培养德、智、体全面发展,掌握本学科坚实的基础理论和系统的专业知识,具有创新精神和从事科学研究、教学、管理等工作能力的高层次学术型专门人才以及具有较强解决实际问题的能力、能够承担专业技术或管理工作、具有良好职业素养的高层次应用型专门人才。
二、招生人数、学制及学习方式我校硕士研究生招生分学术型和专业学位两种类型,拟招收硕士研究生约1200名(含推荐免试生)。其中,学术型硕士研究生约700名,专业学位硕士研究生约500名。录取时视教育部下达的招生规模和生源情况进行适当调整。
学术型硕士学位和法律硕士(非法学)专业学位研究生学习方式为全日制,学制三年。法律硕士(法学)专业学位研究生学习方式为全日制,学制二年。公共管理硕士专业学位研究生学习方式为非全日制,学制二年。
三、招生专业学术型硕士学位有三大学科门类的26个学科专业,专业硕士学位有三个专业领域对外招生,除公共管理硕士外所有学术型学位与专业学位,均可接收推荐免试生。详情请见招生专业目录。
四、报考条件(一)报名参加学术型硕士研究生招生考试的人员,须符合下列条件:
1.拥护中国共产党的领导,愿为社会主义现代化建设服务,品德良好,遵纪守法。
2.考生的学历必须符合下列条件之一:
(1)国家承认学历的应届本科毕业生;
(2)具有国家承认的大学本科毕业学历的人员(包括通过成人高校、网络学院及自学考试,已获本科毕业证书者);
(3)符合以下条件之一的可以按同等学力身份报考:A、获得国家承认的高职高专学历满两年(9月1日以前毕业)者;B、国家承认学历的本科结业生和成人高校应届本科毕业生;
同等学力考生报名时必须同时具备:A、大学英语四级考试(425分以上)证明;B、普通高等学校本科六门以上所学专业课程合格成绩单(由本科院校教务管理部门盖章证明);
(4)已获得硕士学位或博士学位的人员。
符合第(4)条要求的,限于报考委托培养或自筹经费硕士生。
3.自考本科生和网络教育本科生必须在报名现场确认截止日期(11月14日)前取得国家承认的大学本科毕业证书方可报名。
4.身体健康状况符合国家规定的体检标准(同普通高等学校招生体检工作指导意见)。
5.年龄不超过40周岁,报考单位委托培养和自筹经费者不受此限制。
6.在校研究生报考必须在报名前征得所在培养单位同意。
7.国防生报考必须在报名前征得驻校选培办和军区级单位政治部同意。
8.已获得国外学历的考生,现场确认时须提交教育部留学服务中心认证报告。
(二)报名参加法律硕士(非法学)专业学位研究生招生考试的人员,须符合下列条件:
1.符合第四条第(一)款中1――8中的各项要求。
2.在高校学习的专业为非法学专业(普通高等学校本科专业目录法学门类中的法学类专业[代码为0301]的毕业生不得报考)。
(三)报名参加法律硕士(法学)专业学位研究生招生考试的人员,须符合下列条件:
1.符合第四条第(一)款中1――8中的各项要求。
2.在高校学习的专业为法学专业(仅普通高等学校本科专业目录法学门类中的法学类专业[代码为0301]的毕业生方可报考)。
(四)报名参加公共管理硕士专业学位研究生招生考试的人员,须符合下列条件:
1.符合第四条第(一)款中第1、4、5、8各项的要求。
2.大学本科毕业后有3年或3年以上工作经验的人员;获得国家承认的高职高专毕业学历后,经5年或5年以上,达到与大学本科毕业生同等学力的人员;已获硕士学位或博士学位并有2年或2年以上工作经验的人员。
五、报名办法硕士研究生招生入学考试采用网上报名与现场确认相结合的方式进行。考生必须在规定时间进行网上报名与现场确认,逾期不再补办理。
(一)网上报名
考生在网报时间内(月10日―31日)通过互联网登录到“中国研究生招生信息网”(网址:yz.chsi.com.cn),按报名网站的提示和要求如实填写本人报名信息,应届本科毕业生原则上选择就读学校所在省(市)报考点,其它考生选择工作或户口所在地省(市)报考点。考生只能填报一个招生单位的.一个专业。在上述报名期间,考生可以自行修改网报信息。
考生(含推免生)在报名时应全面、客观填写个人信息,如考生在报名时采取弄虚作假手段取得报考、录取资格的,一经查实,即按有关规定取消其报考、录取资格。
(二)现场确认
考生在现场确认时间内(年11月10日―14日)携带本人第二代身份证、本科毕业证书(应届生凭学生证,同等学力者提供相关材料)确认报考资格,并办理交费和现场图像采集等手续。
在上海参加入学考试的考生到华东政法大学长宁校区(上海市万航渡路1575号)进行现场确认,在外地参加入学考试的考生到各省(市、自治区)高校招生办公室指定的报名点进行现场确认。报考我校公共管理硕士专业的考生必须到华东政法大学长宁校区进行现场确认。
考生应对本人网上报名信息进行认真核对并确认。经考生确认的报名信息在考试、复试及录取阶段一律不作修改,因考生填写错误引起的一切后果由其自行承担。
(三)准考证网上下载打印
考生在规定时间凭网报用户名和密码登录中国研究生招生信息网(网址:yz.chsi.com.cn)下载打印准考证,我校不再给考生寄发准考证。
六、考试(一)入学考试分初试和复试。考生凭下载打印的准考证和本人第二代身份证件参加初试。
(二)考试时间为201月5日至6日。
(三)考试地点由报名点另行通知。
(四)学术型硕士研究生入学考试全国统考的初试科目:思想政治理论、外国语和两门业务课(详见招生目录)。其中思想政治理论、外国语(英语一或俄语或日语)、数学的考试大纲由教育部制订并由教育部统一命题,其余的业务课由学校自行命题(学校提供考试参考书目或大纲),除统考英、俄、日外其它外国语种由学校自行命题。各科的考试时间均为3小时。思想政治理论、外国语满分各100分,两门业务课满分各150分。
(五)法律硕士(非法学)专业学位初试科目:思想政治理论、外国语(英语一或俄语或日语)、法硕联考专业基础(非法学)、法硕联考综合(非法学),其中思想政治理论、外国语使用全国统考试卷,两门业务课的命题由教育部考试中心承办。
(六)法律硕士(法学)专业学位初试科目:思想政治理论、外国语(英语一或俄语或日语)、法硕联考专业基础(法学)、法硕联考综合(法学),其中思想政治理论、外国语使用全国统考试卷,两门业务课的命题由教育部考试中心承办。
(七)公共管理硕士专业学位初试科目:外国语(英语二)、管理类联考综合能力;其中外国语使用全国统考试卷,业务课的命题由教育部考试中心承办。
(八)复试办法和程序一般在4月中旬公布,复试主要考核考生的专业知识掌握程度、综合素质能力和创新精神。复试采取差额复试,外语听力和口语测试在复试中进行,成绩计入复试总成绩。
(九)以同等学力资格(以报名时为准)报考的考生(除法律硕士(非法学)、公共管理硕士外),在复试时须加试两门所报专业的本科主干课程。加试方式为笔试,具体加试科目在复试前通知。
1、20硕士研究生拟录取名单和录取类别已经公布在东方法学网上,考生可以登该网页,www.law.ac.cn/xxcx/slqgl,输入姓名和身份证号查询。
2、目前拟录取名单尚未通过教育部远程网上检查,待检查完毕和收到考生寄回的政审、档案材料和录取协议书以及确认考生体检合格后,6月中旬向考生发录取通知书。
3、请考生根据拟录取名单上的.各自的录取专业和录取类别(定向与非定向均属于国家计划内招生,委培与自筹均属于国家计划外招生),下载相应的协议书(一式两份,正反面打印),认真填写完整,对于定向或委培的考生,须将协议书交单位人事部门盖章。
4、请考生(公共管理硕士除外)将协议书于6月8日前寄(送)至研究生招生办公室。开学后,经研究生教育院盖章后返回考生一份协议。有关公共管理硕士专业培养协议书签订通知请留意校MPA中心相关信息。
邮寄地址:上海市万航渡路1575号17号楼103室
华东政法大学研究生教育院招生办公室
邮政编码:42
华东政法大学研究生教育院
2004年2月18日批准(华政办[2004]18号)
为了进一步适应改革开放和经济发展的需要,提高在职人员的法律知识和业务素质,为保证质量,规范管理,根据国家和上海市学位办对举办研究生课程进修班(以下简称进修班)管理文件的精神,结合我校实际情况,特制定本方法。
第一条(办班目的和原则)
(一)进修班是为在职人员提高业务水平的一种继续教育形式,不属于研究生学历教育,不直接与授予学位挂钩;
(二)进修班通过的课程作为判定研究生课程教学成果的方式,不可作为以同等学力申请硕士学位的单科成绩。
(三)进修班的举办遵循“坚持标准、严格要求、保证质量”的原则,实行教考分管、限额设点,立案报批等管理措施。
第二条(办班专业)
(一)举办进修班的专业应是本校有权开展在职人员以研究生同等学力申请硕士学位的专业。
(二)申请异地办班的专业,应从严掌握,要求异地办班的合作单位具备良好的教学和科研条件。为保证必要的教学力量,同一专业每一在市外只办一个班。
第三条(进修班管理)
各申请办班部门应按规定筹办进修班,并在研究生教育院的指导下负责开班后的日常教学管理工作。进修班由研究生教育院归口管理。
第四条(招生对象)
进修班的招生对象为:本科毕业生及大专毕业工作满一定年限的人员。招生对象须拥护中国共产党的领导,品行良好、遵纪守法、身体健康;年龄一般不超过45周岁。
第五条(办班审批程序)
(一)举办进修班的申请,应按国务院学位办有关文件规定的审批程序报批。
(二)申请在本市举办进修班,申请部门须详细填写“举办研究生课程进修班简况表”,经研究生教育院审核同意,上报上海市学位委员会办公室审查备案后,方可办班。
(三)申请在异地举办进修班,除按本条第(二)项要求,还应通过上海市学位委员会办公室抄报办班所在地省级学位与研究生教育主管部门,经审核同意,方可办班。
(四)合作单位申请举办进修班,应在每年的规定时间向本校提出申请,由研究生教育院向上海市学位办理报批手续。
(五)进修班的招生简章和广告必须经规定部门审批和上海市学位委员会办公室审查同意后,方可以学校名义刊登和发函。
第六条(课程学习和考核管理)
(一)进修班的课程应按本校各专业研究生培养方案要求设置,采取在职学习方式,集中授课,课下自学,统一考核。
(二)进修班应有教学方案和教学计划,在教学上注重业务、能力的培养,课程设置应当增加实务课内容。每一专业进修班课程设置不少于12门。
(三)进修班所学课程均应进行考核,必修课程应当考试,选修可考试或考查,考核方式可采用笔试、论文等方式。必修课的考试必须有笔试部分。
(四)严格考试制度,确保教学质量。进修班学员参加课程考试,必须遵守考场规则,在指定的时间、教室参加考核。凡缺课累计超过该课程总课时数的三分之一者,取消该课程考试资格;缺课累计超过总学时四分之一者,取消进修班学员资格。
(五)对课程成绩合格的学员,颁发“研究生课程进修班结业证书”,对未修完进修班规定的全部课程者,只发单科成绩单。
第七条(进修班档案管理)
进修班应建立学员学习档案和教学管理档案。包括学员报名登记表、办班申请表、各课试卷、教学计划、学员名册、成绩汇总表、经费核算及协议书等,上述材料应及时汇总由研究生教育院归档。
第八条(办班总结)
办班部门和研究生教育院应及时对进修班的教学活动和教学管理等情况进行总结,每12月将总结上报上海市学位办。
第九条本办法由研究生教育院负责解释。
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华东政法大学615民商法学2011年硕士研究生入学考试试题
一、简答题(每题10分,共80分)
1、简述形成诉权的概念,并我国现行法上的形成诉权(请至少答出四种)。
2、简述双务合同与有偿合同的概念及其相互之间的关系。
3、简述我国法律规定的合同一般法定解除事由(原因)(请至少答出五种)。
4、甲为打扫其新居的卫生,经家政公司介绍,请乙为其打扫卫生,约定报酬为每小时30元,打扫时间、范围与方式等均应听从甲的要求。后乙在甲家擦窗玻璃时,不慎将玻璃打碎,导致楼下行人丙受伤,共支出医药费等若干;乙自己的手也因此割伤,支出医药费等若干。试根据我国《侵权责任法》等的规定,简要回答:
(1)丙的损失,应由何人负责赔偿?为什么?(2)乙的损失,应该如何处理?为什么?(3)在这一方面,《侵权责任法》的规定,与以前的法律或司法解释有何不同?
5、简述遗赠与死因赠与的区别。
6、简述我国《公司法》对一人有限责任公司在设立与运行中的特别规定(请至少答出五点)。
7、试述我国企业破产制度中哪些债权不属于破产债权(请至少答出五种)。
8、简述票据背书的效力。
二、案例分析题(每题30分,共30分)
【案情概要】甲(12岁)以其自有的压岁钱12000元,向其忘年交乙(25岁)购买二手电脑一台;乙要求甲征求其父母之意见,甲谎称其父母同意,乙即将电脑出卖给甲并交付,也收取了价款(假设没有发生金钱混合)。甲父丙得知后,找到乙,要求退还电脑,取回价款。
1、按照我国现行法的规定,回答以下问题(1)甲乙之间的买卖合同效力如何?为什么?
(2)丙可以代甲向乙行使何种请求权?请求内容是什么?
2、假设我国立法采纳了物权行为及其无因性的模式,试就本案之处理,应用物权行为及其无因性理论回答如下问题
(1)本案中有哪些物权行为?
(2)本案中的物权行为效力如何?为什么?
(3)金钱和电脑的所有权现分别属于何人?为什么?(4)丙可以代甲向乙行使何种请求权?请求内容是什么?(5)乙可以向甲行使何种请求权?请求内容是什么?
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三、论述题(每题20分,共40分)
1、试述信托财产的独立性及其表现。
2、请仔细阅读我国《物权法》的下列规定,并结合民法基本理论回答所附问题: “第三十三条 因物权的归属、内容发生争议的,利害关系人可以请求确认权利。第三十四条 无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物。
第三十五条 妨害物权或者可能妨害物权的,权利人可以请求排除妨害或者消除危险。第三十六条 造成不动产或者动产毁损的,权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。
第三十七条 侵害物权,造成权利人损害的,权利人可以请求损害赔偿,也可以请求承担其他民事责任。”
(1)其中哪些条文规定的哪些请求权属于物权请求权?为什么?(2)条文中规定的其他各种请求权(请一一指明条文与名称),分别是何种性质的请求权?
(3)物权请求权与损害赔偿请求权有何区别?
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4.6.1 华东政法大学615民商法学2011年硕士研究生入学考试试题参考答案及解析
一、简答题(每题10分,共80分)
1、简述形成诉权的概念,并我国现行法上的形成诉权(请至少答出四种)。
形成诉权,又称为间接形成权,与单纯形成权互为相对关系,指必须通过法院或者仲裁机构行使的形成权。包括:
(一)可撤销合同中的撤销权;
(1)因重大误解订立的合同;(2)订立合同时显失公平;(3)以欺诈、胁迫手段订立的合同;(4)乘人之危订立的合同。上述4类合同的撤销权,必须通过法院或仲裁机构,属于形成诉权。
(二)可撤销婚姻中的撤销权;
当事人因意思表示不真实而成立的婚姻,或者当事人成立的婚姻在结婚的要件上有欠缺,法律赋予一定的当事人以撤销婚姻的请求权,该当事人可以通过行使撤销婚姻的请求权,而使该婚姻无效的婚姻。通过有撤销权的当事人行使撤销权,使已经发生法律效力的婚姻关系失去法律效力。
(三)情势变更中的合同变更权和解除权。《合同法司法解释(二)》,第二十六条。
合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除
2、简述双务合同与有偿合同的概念及其相互之间的关系。
见教材高富平《民法学》第二十四章
合同概述
3、简述我国法律规定的合同一般法定解除事由(原因)(请至少答出五种)。(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;
(2)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;
(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;
(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;
(5)法律规定的其他情形。
4、甲为打扫其新居的卫生,经家政公司介绍,请乙为其打扫卫生,约定报酬为每小时30元,打扫时间、范围与方式等均应听从甲的要求。后乙在甲家擦窗玻璃时,不慎将玻璃打碎,导致楼下行人丙受伤,共支出医药费等若干;乙自己的手也因此割伤,支出医药费等若干。试根据我国《侵权责任法》等的规定,简要回答:
(1)丙的损失,应由何人负责赔偿?为什么?
丙的损失由甲负责赔偿。甲乙之间是劳务派遣关系,被派遣的乙因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的甲承担侵权责任。
(2)乙的损失,应该如何处理?为什么?
乙的损失根据甲、乙的过错承担相应的责任。乙打扫的时间、范围与方式等均听从甲的中公考研,让考研变得简单!查看更多考研专业课资料
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要求,甲在某种程度上有过错,应承担相应的责任。
(3)在这一方面,《侵权责任法》的规定,与以前的法律或司法解释有何不同?
更强调风险自担。乙对自己的损失,也存在过错,应与甲分担损失。
5、简述遗赠与死因赠与的区别。
见许莉主编的教材《婚姻家庭继承法》P205页。
6、简述我国《公司法》对一人有限责任公司在设立与运行中的特别规定(请至少答出五点)。
与一般的有限责任公司相比,《公司法》关于一人公司的规定更为严格,也多为强制性规范:
(1)对股东身份的限制。只有自然人或法人可以单独出资设立一人公司,而对于非法人组织不能设立一人公司。
(2)对注册资本的限制。一人公司的注册资本最低为10万元,比起一般有限责任公司(最低注册资本额3万元),其门槛要高一些,并且一人公司的注册资本实行实缴资本制。
(3)对工商登记的限制,按照《公司法》的规定,设立一人有限责任公司,必须在工商登记尤其是营业执照中载明“自然人独资”或“法人独资”字样。
(4)对财务制度的限制。为了保持公司财务和资产的独立性,防止与股东个人财产混同,《公司法》规定一人公司必须于每一会计终了时编制财务会计报告,并要经会计师事务所审计。
(5)对法人人格否认制度的严格适用。《公司法》第64条规定可以看出两点:一是适用法人人格否认的条件比较宽泛,即只要股东不能证明其财产独立于公司财产的,便要对公司债务承担连带责任。二是关于举证责任问题。立法采取了举证责任倒置的制度设计,即并非按照“谁主张、谁举证”的原则来分配举证责任。
7、试述我国企业破产制度中哪些债权不属于破产债权(请至少答出五种)。下列请求权不属于破产债权:
(1)行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用;(2)人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金;(3)破产宣告后的债务利息;
(4)债权人参加破产程序所支出的费用;
(5)破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利;(6)破产财产分配开始后向清算组申报的债权;(7)超过诉讼时效的债权;
(8)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费。
8、简述票据背书的效力。
票据背书是票据转让的一种重要方式,是指持票人为了转让票据权利或者为了将票据权利授予他人行使,在票据的背面或粘单上记载法律要求的事项并签章,然后把票据交付给被背书人的票据行为。不同种类的背书具有不同的法律效力,但无论那一种背书,只要在形式上具有连续性,都能产生权利证明效力。
1、转让背书的法律效力。转让背书是指持票人为了转让票据权利而为的背书。关于这种背书的法律效力,票据法规定了三个方面,即权利转移效力、权利担保效力、权利证明效力。
2、委托收款背书的法律效力。委托收款背书是指持票人为授予他人代其行使票据权利的权利而为的背书。
3、质押背书的法律效力。质押背书是指持票人为了在票据上设定质权,以担保其所负债务而为的背书。
二、案例分析题(每题30分,共30分)
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【案情概要】甲(12岁)以其自有的压岁钱12000元,向其忘年交乙(25岁)购买二手电脑一台;乙要求甲征求其父母之意见,甲谎称其父母同意,乙即将电脑出卖给甲并交付,也收取了价款(假设没有发生金钱混合)。甲父丙得知后,找到乙,要求退还电脑,取回价款。
1、按照我国现行法的规定,回答以下问题
(1)甲乙之间的买卖合同效力如何?为什么?
效力待定。甲为限制民事行为能力人,超出其行为能力的法律行为须取得其法定代理人的同意。
(2)丙可以代甲向乙行使何种请求权?请求内容是什么? 返还原物请求权。请求内容是返还甲购买电脑的价款。
2、假设我国立法采纳了物权行为及其无因性的模式,试就本案之处理,应用物权行为及其无因性理论回答如下问题
(1)本案中有哪些物权行为?
支付价款的行为,交付电脑的行为。
(2)本案中的物权行为效力如何?为什么?
支付价款的行为效力待定,交付电脑的行为有效。前者为限制民事行为能力人,而后者为完全民事行为能力人。
(3)金钱和电脑的所有权现分别属于何人?为什么?
金钱的所有权属于甲,电脑的所有权也属于甲。前者交付金钱的法律行为未生效,而后者转移电脑的行为有效。
(4)丙可以代甲向乙行使何种请求权?请求内容是什么?
返还原物请求权。请求内容是返还甲购买电脑的价款。(5)乙可以向甲行使何种请求权?请求内容是什么?
不当得利返还请求权。请求返还电脑。
三、论述题(每题20分,共40分)
1、试述信托财产的独立性及其表现。
英国衡平法创设了具有历史性和世界性的信托财产双重所有权体系使信托财产独立于委托人、受托人和受益人的固有财产之外,为了避免给传统民法带来冲击,我国《信托法》没有移植信托财产双重所有权构造,而是效仿其他大陆法系国家和地区规定了信托财产具有独立性,以保障信托财产的独立地位。但是,这种独立性会限缩信托财产和信托当事人债权人的担保财产的范围。因此,这种由法律强制性规定确立的信托财产独立性,如果没有充分的理论基础加以支撑,对于上述债权人会造成不公正的印象。
信托财产的独立性不是由信托法理学者和信托立法权的执掌者主观臆断的产物,也不是信托关系纠纷的裁判者——法官运用裁判权的结果,信托财产之所以具有独立性是由信托财产的本质决定的。信托财产的本质是一项目的财产
为防止受托人及其利害关系人(如债权人)对信托财产不当行使权利,解决信托财产名义上归受托人所有、实质上归委托人所有的所谓“双重所有权”冲突,立法确立了信托财产独立制度,即信托财产独立于受托人自己所有的财产(即固有财产)。信托财产独立性具体表现在:(1)信托财产与委托人的非信托财产相区别。(2)信托财产与受托人的固有财产相区别,不能归入受托人的固有财产或者作为固有财产的一部分。受托人因法定事由终止时,如受托人死亡或者受托人被依法解散、撤销、宣告破产,信托财产不属于受托人遗产或者清算财产。(3)信托财产非因法定事由,不得强制执行。(4)信托财产困受托人管理、处中公考研,让考研变得简单!查看更多考研专业课资料
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分产生的债权,不得与受托人固有财产产生的债务相互抵销。(5)受托人管理、处分的不同委托人的信托财产产生的债权债务,相互之间不得抵销。
2、请仔细阅读我国《物权法》的下列规定,并结合民法基本理论回答所附问题:
“第三十三条 因物权的归属、内容发生争议的,利害关系人可以请求确认权利。第三十四条 无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物。
第三十五条 妨害物权或者可能妨害物权的,权利人可以请求排除妨害或者消除危险。第三十六条 造成不动产或者动产毁损的,权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。
第三十七条 侵害物权,造成权利人损害的,权利人可以请求损害赔偿,也可以请求承担其他民事责任。”
(1)其中哪些条文规定的哪些请求权属于物权请求权?为什么? 第三十四条规定的返还原物请求权、第三十五条规定的排除妨害请求权和消除危险请求权、第三十六条规定的恢复原状请求权属于物权请求权。以物权为基础而产生的权利。其产生根据在于物权是对客体进行支配并排斥他人干涉的权利,当物权人的支配权受到他人侵害时,为恢复权利人对客体的圆满支配状态,物权人行使此项请求权。
(2)条文中规定的其他各种请求权(请一一指明条文与名称),分别是何种性质的请求权?
第三十三条规定了确认之诉请求权,第三十七条规定了债权请求权和因侵权行为而生的请求权。
(3)物权请求权与损害赔偿请求权有何区别?
债权请求权是指在物权受到侵害并发生财产损害时,物权人要求行为人赔偿损失的权利,它是一种索求性、进取性的请求权。其典型的民事责任形式即是赔偿损失责任。物权请求权与债权请求权是保护物权的两种不同方法,二者的主要区别表现在:
(1)物权请求权的实现或物权性民事责任的承担,权利人无需证明行为人主观上有过错。因为,权利人仅仅要求将受到妨害的物权恢复到其完满状态。而受害人欲请求行为人损害赔偿者,则应证明其实施侵权行为时主观有过错。
(2)物权请求权的实现不以行为人的行为造成受害人财产损失或其他损失为前提。而行为人承担损害赔偿责任的前提是加害人造成了受害人现有财产或非财产性损害。
(3)债权请求权的行使有诉讼时效的限制,而物权请求权很难适用诉讼时效。
(4)物权请求权的行使主体并不局限于物权人本身,因为物权请求权是与物密不可分的,任何对物的占有构成侵害或妨碍的,物的持有、占有者即可行使此项请求权。如租赁物的承租人对他人侵害租赁物的行为可以提起诉讼行使上述权利。因此,这是一种对物诉讼。而债权性请求权的行使是以相对人为对象,且以权利人受到实际损害为前提。因此,只有受到损害者才可以侵害方为被告提起诉讼,故这是一种对人诉讼。
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