中华人民共和国招标投标法实施条例(推荐9篇)
《中华人民共和国招标投标法实施条例》即中华人民共和国国务院令第613号,2011年11月30日国务院第183次常务会议通过,现予公布,自2012年2月1日起施行。该《条例》分总则,招标,投标,开标、评标和中标,投诉与处理,法律责任,附则7章85条。中华人民共和国国务院令是中华人民共和国国务院总理签发的行政法令、授权有关部门发布的国务院行政命令或下发的行政操作性文件。第一章 总 则
第一条 为了规范招标投标活动,根据《中华人民共和国招标投标法》(以下简称招标投标法),制定本条例。
第二条 招标投标法第三条所称工程建设项目,是指工程以及与工程建设有关的货物、服务。
前款所称工程,是指建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等;所称与工程建设有关的货物,是指构成工程不可分割的组成部分,且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等;所称与工程建设有关的服务,是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。
第三条 依法必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准,由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准后公布施行。
第四条 国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作,对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督检查。国务院工业和信息化、住房城乡建设、交通运输、铁道、水利、商务等部门,按照规定的职责分工对有关招标投标活动实施监督。
县级以上地方人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域的招标投标工作。县级以上地方人民政府有关部门按照规定的职责分工,对招标投标活动实施监督,依法查处招标投标活动中的违法行为。县级以上地方人民政府对其所属部门有关招标投标活动的监督职责分工另有规定的,从其规定。
财政部门依法对实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行情况和政府采购政策执行情况实施监督。
监察机关依法对与招标投标活动有关的监察对象实施监察。
第五条 设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要,建立统一规范的招标投标交易场所,为招标投标活动提供服务。招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以营利为目的。
国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。
第六条 禁止国家工作人员以任何方式非法干涉招标投标活动。
第二章 招 标
第七条 按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目,其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准。项目审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门。
第八条 国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,应当公开招标;但有下列情形之一的,可以邀请招标:
(一)技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择;(二)采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。有前款第二项所列情形,属于本条例第七条规定的项目,由项目审批、核准部门在审批、核准项目时作出认定;其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。
第九条 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外,有下列情形之一的,可以不进行招标:
(一)需要采用不可替代的专利或者专有技术;(二)采购人依法能够自行建设、生产或者提供;(三)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供;(四)需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求;(五)国家规定的其他特殊情形。
招标人为适用前款规定弄虚作假的,属于招标投标法第四条规定的规避招标。
第十条 招标投标法第十二条第二款规定的招标人具有编制招标文件和组织评标能力,是指招标人具有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的专业人员。
第十一条 招标代理机构的资格依照法律和国务院的规定由有关部门认定。
国务院住房城乡建设、商务、发展改革、工业和信息化等部门,按照规定的职责分工对招标代理机构依法实施监督管理。
第十二条 招标代理机构应当拥有一定数量的取得招标职业资格的专业人员。取得招标职业资格的具体办法由国务院人力资源社会保障部门会同国务院发展改革部门制定。
第十三条 招标代理机构在其资格许可和招标人委托的范围内开展招标代理业务,任何单位和个人不得非法干涉。
招标代理机构代理招标业务,应当遵守招标投标法和本条例关于招标人的规定。招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标,也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询。
招标代理机构不得涂改、出租、出借、转让资格证书。
第十四条 招标人应当与被委托的招标代理机构签订书面委托合同,合同约定的收费标准应当符合国家有关规定。
第十五条 公开招标的项目,应当依照招标投标法和本条例的规定发布招标公告、编制招标文件。
投标人采用资格预审办法对潜在投标人进行资格审查的,应当发布资格预审公告、编制资格预审文件。
依法必须进行招标的项目的资格预审公告和招标公告,应当在国务院发展改革部门依法指定的媒介发布。在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告或者招标公告的内容应当一致。指定媒介发布依法必须进行招标的项目的境内资格预审公告、招标公告,不得收取费用。
编制依法必须进行招标的项目的资格预审文件和招标文件,应当使用国务院发展改革部门会同有关行政监督部门制定的标准文本。
第十六条 招标人应当按照资格预审公告、招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点发售资格预审文件或者招标文件。资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日。
招标人发售资格预审文件、招标文件收取的费用应当限于补偿印刷、邮寄的成本支出,不得以营利为目的。
第十七条 招标人应当合理确定提交资格预审申请文件的时间。依法必须进行招标的项目提交资格预审申请文件的时间,自资格预审文件停止发售之日起不得少于5日。
第十八条 资格预审应当按照资格预审文件载明的标准和方法进行。
国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,招标人应当组建资格审查委员会审查资格预审申请文件。资格审查委员会及其成员应当遵守招标投标法和本条例有关评标委员会及其成员的规定。
第十九条 资格预审结束后,招标人应当及时向资格预审申请人发出资格预审结果通知书。未通过资格预审的申请人不具有投标资格。通过资格预审的申请人少于3个的,应当重新招标。
第二十条 招标人采用资格后审办法对投标人进行资格审查的,应当在开标后由评标委员会按照招标文件规定的标准和方法对投标人的资格进行审查。
第二十一条 招标人可以对已发出的资格预审文件或者招标文件进行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的内容可能影响资格预审申请文件或者投标文件编制的,招标人应当在提交资格预审申请文件截止时间至少3日前,或者投标截止时间至少15日前,以书面形式通知所有获取资格预审文件或者招标文件的潜在投标人;不足3日或者15日的,招标人应当顺延提交资格预审申请文件或者投标文件的截止时间。
第二十二条 潜在投标人或者其他利害关系人对资格预审文件有异议的,应当在提交资格预审申请文件截止时间2日前提出;对招标文件有异议的,应当在投标截止时间10日前提出。招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复;作出答复前,应当暂停招标投标活动。
第二十三条 招标人编制的资格预审文件、招标文件的内容违反法律、行政法规的强制性规定,违反公开、公平、公正和诚实信用原则,影响资格预审结果或者潜在投标人投标的,依法必须进行招标的项目的招标人应当在修改资格预审文件或者招标文件后重新招标。
第二十四条 招标人对招标项目划分标段的,应当遵守招标投标法的有关规定,不得利用划分标段限制或者排斥潜在投标人。依法必须进行招标的项目的招标人不得利用划分标段规避招标。
第二十五条 招标人应当在招标文件中载明投标有效期。投标有效期从提交投标文件的截止之日起算。
第二十六条 招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的,投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。
依法必须进行招标的项目的境内投标单位,以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。
招标人不得挪用投标保证金。
第二十七条 招标人可以自行决定是否编制标底。一个招标项目只能有一个标底。标底必须保密。
接受委托编制标底的中介机构不得参加受托编制标底项目的投标,也不得为该项目的投标人编制投标文件或者提供咨询。
招标人设有最高投标限价的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。招标人不得规定最低投标限价。
第二十八条 招标人不得组织单个或者部分潜在投标人踏勘项目现场。
第二十九条 招标人可以依法对工程以及与工程建设有关的货物、服务全部或者部分实行总承包招标。以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的,应当依法进行招标。
前款所称暂估价,是指总承包招标时不能确定价格而由招标人在招标文件中暂时估定的工程、货物、服务的金额。
第三十条 对技术复杂或者无法精确拟定技术规格的项目,招标人可以分两阶段进行招标。
第一阶段,投标人按照招标公告或者投标邀请书的要求提交不带报价的技术建议,招标人根据投标人提交的技术建议确定技术标准和要求,编制招标文件。
第二阶段,招标人向在第一阶段提交技术建议的投标人提供招标文件,投标人按照招标文件的要求提交包括最终技术方案和投标报价的投标文件。
招标人要求投标人提交投标保证金的,应当在第二阶段提出。第三十一条 招标人终止招标的,应当及时发布公告,或者以书面形式通知被邀请的或者已经获取资格预审文件、招标文件的潜在投标人。已经发售资格预审文件、招标文件或者已经收取投标保证金的,招标人应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用,以及所收取的投标保证金及银行同期存款利息。
第三十二条 招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。
招标人有下列行为之一的,属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人:
(一)就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息;(二)设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关;(三)依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件;(四)对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准;(五)限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商;(六)依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式;(七)以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。
第三章 投 标
第三十三条 投标人参加依法必须进行招标的项目的投标,不受地区或者部门的限制,任何单位和个人不得非法干涉。
第三十四条 与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人,不得参加投标。
单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位,不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。违反前两款规定的,相关投标均无效。
第三十五条 投标人撤回已提交的投标文件,应当在投标截止时间前书面通知招标人。招标人已收取投标保证金的,应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还。
投标截止后投标人撤销投标文件的,招标人可以不退还投标保证金。
第三十六条 未通过资格预审的申请人提交的投标文件,以及逾期送达或者不按照招标文件要求密封的投标文件,招标人应当拒收。
招标人应当如实记载投标文件的送达时间和密封情况,并存档备查。
第三十七条 招标人应当在资格预审公告、招标公告或者投标邀请书中载明是否接受联合体投标。
招标人接受联合体投标并进行资格预审的,联合体应当在提交资格预审申请文件前组成。资格预审后联合体增减、更换成员的,其投标无效。
联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的,相关投标均无效。
第三十八条 投标人发生合并、分立、破产等重大变化的,应当及时书面告知招标人。投标人不再具备资格预审文件、招标文件规定的资格条件或者其投标影响招标公正性的,其投标无效。
第三十九条 禁止投标人相互串通投标。
有下列情形之一的,属于投标人相互串通投标:
(一)投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容;
(二)投标人之间约定中标人;
(三)投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;
(四)属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标;
(五)投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。
第四十条 有下列情形之一的,视为投标人相互串通投标:
(一)不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制;
(二)不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;
(三)不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;
(四)不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异;
(五)不同投标人的投标文件相互混装;
(六)不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。
第四十一条 禁止招标人与投标人串通投标。
有下列情形之一的,属于招标人与投标人串通投标:
(一)招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人;
(二)招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息;
(三)招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价;
(四)招标人授意投标人撤换、修改投标文件;
(五)招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便;
(六)招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。
第四十二条 使用通过受让或者租借等方式获取的资格、资质证书投标的,属于招标投标法第三十三条规定的以他人名义投标。
投标人有下列情形之一的,属于招标投标法第三十三条规定的以其他方式弄虚作假的行为:
(一)使用伪造、变造的许可证件;
(二)提供虚假的财务状况或者业绩;
(三)提供虚假的项目负责人或者主要技术人员简历、劳动关系证明;
(四)提供虚假的信用状况;
(五)其他弄虚作假的行为。
1 招标投标法律概念探讨
招标投标, 是指在市场经济条件下买卖的大宗货物, 发包承包工程建设项目, 集中采购与提供服务项目时所采用的一种民事交易活动。属于订立合同的预备阶段。招标和投标正是这种交易活动中的两个相继进行的步骤。
招标的概念有广义和狭义之分, 从狭义上看, 仅指招标人向一定的对象发出要约邀请的单方法律行为, 是整个招标投标程序中的一个环节。从广义上讲, 招标是指包括招标、投标、评标、开标和中标整个程序在内的招标投标活动的总称。所谓投标, 是指投标人按照符合招标文件规定资格的要求, 提出自己的报价及相应条件的书面要约行为。从合同法意义上讲, 招标是指招标人采取招标公告或者招标邀请书的形式, 向自然人、法人或其他组织发出要约邀请, 以吸引其投标的意思表示。投标是一种法律上的要约行为, 是指投标人按照招标人提出的要求和条件, 在规定的期限内向投标人发出的包括合同主要条款的意思表示。
2 招标的法律特征
2.1 交易过程的公开性。
是指招标投标的整个交易过程均在公开的状态下进行, 具有较高的透明度。具体体现在招标活动的信息要公开、开标程序要公开、评标的标准和程序要公开、中标的结果要公开等等。
2.2 投标的一次性.
招标投标活动中, 招标人只能应邀一次性递价, 以合理的价格定价, 在递出后一般不得随意撤回或修改。
2.3 公正性。
是指参加投标的投标人之间的法律地位平等, 都具有在同意评标标准下接受考评的权利, 招标人不允许和个别投标人进行一对一的谈判。对招标人与投标人之间的关系, 双方之间在招投标活动中的法律地位是平等的, 任何一方不得向利益方提出不合理的要求, 不得以任何借口或形式将自己的意志强加于对方。
2.4 交易活动的竞争性。
是指招标人通过公开进行要约邀请的形式, 最大限度地吸引潜在的投标人报价, 通过“货比三家“的方式, 选择价格最低, 质量最好, 效益最高的工程、货物或服务, 从而使自己的投资发挥最大的经济效益。
3《条例》对基本原则更加重视
3.1 三公原则
公开、公平、公正原则又称“三公原则”。三公原则是市场经济活动的基本准则, 对维护市场经挤公平竞争具有重要的作用。招标投标活动是市场经济活动的产物, 理应遵循这一原则。
公开原则主要包括两方面的内容:一是招标程序公开.开标应当在招标文件确定的提交招标文件截止时间的同一时间公开进行, 开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。开标应由招标人主持, 邀请所有投标人和有关单位的代表参加。开标时都应当当众予以拆封、宜读。开标过程应当有记录, 并存档备查。二是招标信息公开, 招标人采用公开招标方式的, 应当以发布招标公告的方式公开其招标信息, 且应通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布。采用要约邀请方式的, 应当以向3个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书的方式公开其招标信息。
公平原则是指招标投标活动中的参与者法律地位平等, 不能有差别的对待。对于招标人而言, 就是严格按照公开的招标条件和程序办事, 给予所有投标人平等的机会, 使其享有同等的权利并履行相应的义务, 不歧视任何一方;对于投标人而言, 就是以正当的手段参加投标竞争, 不得有不正当竞争行为。
公正原则, 是指招标人必须按统一标准对待投标人, 市场监督管理机构应对纠纷各方一视同仁。招标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法, 对投标文件进行评审和比较, 从中选出合格的中标候选人;任何单位和个人不得非法干预、影响评标的过程和结果;招标代理机构与行政机关和其他国家机关不得存在隶属关系或者其他利益关系。
公平、公正、公开三原则紧密相连, 不可分割。公开是基础, 没有公开, 就可能难以有公平、公正。公正是目的, 之所以强调公开就是为了保证公平和公正。而公平是实现公正的应有之意。
3.2 诚实信用原则
诚实信用, 简称诚信, 是指在招投标活动中不得弄虚作假, 欺骗他人, 必须尊重市场习惯, 遵守自己的诺言, 恪守信用。诚实信用原则是民法上的一项重要原则, 当然也应是市场经济活动中应遵循的一项基本原则。
在实践中, 违反诚实信用原则比较突出的是低价抢标现象, 特别是在世界银行和亚洲银行的贷款项目中, 因为世界银行和亚洲银行的采购规则实行的是“最低价原则”, 即在施工企业都符合条件, 预审都通过的前提下, 谁的标价低, 谁中标。当然, 这种低应是相对的低, 科学的低。最低标价也应保证业主的利益和承包商的利润。
3.3《条例》对招标投标交易场所和招标投标信用制度的规定
目前, 一些地方设立了开展招标投标活动的场所, 有工程交易中心、公共资源交易中心等, 《条例》将其称为“招标投标交易场所”。在功能定位上, 《条例》规定招标投标交易场所应立足于为招投标活动提供服务。在与行政监督部门的关系上, 《条例》规定招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系。在设立的层级上, 《条例》规定设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要建立统一规范的招标投标交易场所。
《条例》规定:国家建立招标投标信用制度。有关行政监督部门应当依法公告对招标人、招标代理机构、投标人、评标委员会成员等当事人违法行为的行政处理决定。
结束语
《实施条例》总结吸收招投标实践中的成熟做法, 增强了可操作性。不仅对《招标投标法》中一些重要概念和原则性规定进行了明确和细化, 而且使招投标过程中各环节的时间节点更加清晰, 条件和要求更加严格和具体, 缩小了招标人、招标代理机构、评标专家等不同主体在操作过程中的自由裁量空间。展现了开放的心态, 在制度设计上做到了兼收并蓄, 进一步显现了科学性。
参考文献
[1]《中华人民共和国招标投标法实施条例》
[2]常丽莎.建筑法规[M].浙江大学出版社.2009.
新修订的《中华人民共和国商标法实施条例》(以下简称《实施条例》)已于2002年9月15日起正式施行。这是我国知识产权领域继《商标法》修订(2001年12月1日实施生效)以来的又一件大事,也是我国加入世界贸易组织,兑现我国入世庄严承诺、与世贸规则接轨的重要举措。那么,修订后的《商标法》及其《实施条例》有哪些值得关注的重点和意义?对于企业和个人从事经营活动又有哪些影响呢?本文通过对比新旧《商标法》和《实施条例》的几点变化,对企业和个人进行投资经营活动提供了有价值的参考。
明天你可能就是百万富翁:新《商标法》规定中国自然人亦可申请注册商标
商标作为一种无形资产,其价值对于企业而言可谓举足轻重。尤其是具有一定知名度的商标更是如此。据美国相关杂志报道,“可口可乐”商标价值240亿美元,“万宝路”商标价值300亿美元。别看小小的一枚商标,价值不菲。然而,我国《商标法》修订以前,中国自然人并不能成为这一无形资产的所有权人。修订后的《商标法》向中国自然人打开了这扇知识产权的大门。《商标法》第四条规定,任何自然人、法人或者其他组织均可向商标局申请商标注册。抓住时机,平凡的你可能就是明天的百万富翁!
孔乙己像闪亮登场:新《商标法》规定立体标志可作为商标注册
提到鲁迅笔下的孔乙己,不禁让人想起他悠闲地吃着茴香豆、喝着绍兴黄酒的模样。修订后的《商标法》实施不久,南京咸亨酒店前的孔乙己便闪亮登场,其作为商标已正式向商标局提出注册申请,这是中国首批立体商标像。《商标法》修订以前,可以作为商标注册的标志仅限于文字、图形或者其组合构成的平面标志。而新修订的《商标法》明确规定:文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合以及其组合,均可以作为商标注册。《商标法》修订后扩大了商标的注册客体,更好地实现了与国际接轨。
商标评审机构日子“不好过”:新《商标法》加强了司法监督程序
以前,在行政机关确立和维持商标专用权的过程中,如果商标当事人对商标局所作的决定或裁定不服,根据修订前的《商标法》,只有一次救济机会,即向国家工商行政管理总局下设的商标评审委员会提出复审申请。如果对复审决定或裁定仍不服,就只好“望标兴叹”了。因为商标评审委员会做出的复审决定或裁定是终局决定或裁定。而这对于保护商标当事人的权益显然是不够的,大多数国家的商标法都规定了商标的司法救济程序。修订后的《商标法》,增加了司法救济程序。商标当事人对商标评审委员会就商标事宜做出的以下4类决定或裁定(驳回复审决定、异议复审裁定、对商标局撤销注册商标不服而提出复审的复审决定、商标评审委员会维持或撤销注册商标裁定)不服,可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。需要提醒一点的是,商标当事人一定要注意法律对于时限的要求,切莫因忽视了时限而错过了行使诉权的机会。作为复审机构的商标评审委员会,如果当事人对其决定或裁定不服,就可将其告上法庭,如今不再是他“说了就算”,这对于督促商标评审委员会合法而勤勉地行政,更好地保护商标当事人的合法权利具有十分重要的意义。
法律明文禁止“傍名牌”:新《商标法》及其《实施条例》加强了对驰名商标的保护
许多企业尤其是中小企业,总是千方百计地模仿驰名商标,通过“傍名牌”来谋取非法利益。修订后的《商标法》第13条明文规定:就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标,容易导致混淆的,不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用。对驰名商标给予较普通商标更高水平的保护,即已在中国注册的驰名商标,在所有类别的商品或服务上均可得到保护;未在中国注册的驰名商标在相同类别的商品或服务上亦可得到保护。针对当前有人将他人驰名商标名称登记作为自己的企业名称中的显著部分,欺骗或者误导公众,损害商标所有人合法权益的现象,《实施条例》规定,商标所有人可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。企业名称登记主管机关也应当依照《企业名称登记管理规定》处理,从而使驰名商标得到更有效的保护。通过修订《商标法》及其《实施条例》,使我国对驰名商标的保护合乎世贸规则和《保护工业产权巴黎公约》的保护形式和原则。
有错想赖,没那么容易:新《商标法》及其《实施条例》规定了“无过错”责任原则
根据新修订的《商标法》及其《实施条例》,侵犯他人注册商标专用权,再想以一句“不知是注册商标”便将法律责任推得一干二净可不那么容易。原《商标法》规定,销售明知是假冒注册商标商品的,构成侵犯注册商标专用权。“主观过错”是销售者构成侵权的必备要件。我国目前很多商标纠纷迟迟得不到解决,其中一个重要的原因就是“主观过错”举证困难。而修订后的《商标法》改变了这一归责原则,实行“无过错责任”原则,即商标侵权人无论是有意的,还是无意的,只要发生侵权行为就得承担法律责任。说白了,就是有错想赖,没那么容易!
铤而走险,种下的苦果自己尝:新《商标法》及其《实施条例》对商标侵权行为进行重罚
《商标法》及其《实施条例》修订的重点之一,就是进一步加强对商标专用权的保护。《商标法》修订后赋予工商行政管理部门在检查商标侵权过程中“查封”、“扣压”侵犯商标专用权商品、物品的职权。对于商标侵权案件,工商机关可以没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具;侵权人除了要赔偿被侵权人损失外,还要受到罚款的处罚。修订后的《实施条例》明确规定并加大了工商行政机关对侵权人的罚款额度,从原来规定非法经营额的50%以下,修改为非法经营额的3倍以下。对无法计算非法经营额的情形,规定了10万元以下的法定罚款额。对侵权人没收侵权物品、赔偿和罚款“三管齐下”,使侵权人占不到经济便宜,构成犯罪的还要追究其刑事责任。
一、两部条例中关于预算金额和最高限价的规定是不同的
政府采购法实施条例第三十条规定,采购人或者采购代理机构应当在招标文件中公开采购项目预算金额。
招标投标法实施条例第二十七条第三款规定,招标人设有最高投标限价的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。
二、招标文件的提供或出售期限的区别
政府采购法实施条例第三十一条第一款规定,招标文件的提供期限自开始发出之日起不得少于5个工作日;
招标投标法实施条例第十六条第一款规定,资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日。
三、有无资格预审程序的不同
招标投标法实施条例第十五条第二款规定,“招标人采用资格预审办法对潜在投标人进行资格审查的,应当发布资格预审公告、编制资格预审文件”;而政府采购法实施条例中没有资格预审的相关规定。
四、投标保证金规定的差别
(一)投标保证金提交的形式和支付方式不同。
政府采购法实施条例禁止以现金形式提交投标保证金;而招标投标法实施条例允许以现金形式提交投标保证金。
政府采购法实施条例明确规定,投标保证金的形式包括“支票、汇票、本票或者金融机构、担保机构出具的保函等非现金形式”,而招标投标法实施条例明确提到的仅包括现金或支票形式。
招标投标法实施条例要求境内投标单位以现金或支票形式提交的投标保证金应从其基本账户转出,政府采购法实施条例无此规定。
(二)投标保证金有效期的规定不同。
招标投标法实施条例规定,投标保证金有效期应当与投标有效期一致;政府采购法实施条例无此规定。
(三)有关保证金退还的规定不同。
退还时间不同。招标投标法实施条例规定,招标人最迟在书面合同签订后5日内退还保证金;政府采购法实施条例对于未中标供应商和中标供应商,应当分别在中标通知书发出之日起和采购合同签订之日起5个工作日内退还投标保证金。
利息规定的不同。招标投标法实施条例规定,招标人应当退还保证金及银行同期存款利息;而政府采购法实施条例仅要求退还投标保证金。
五、评标方法的规定存在差异
政府采购法实施条例第三十四条规定,政府采购招标评标方法分为最低评标价法和综合评分法;
招标投标法实施条例沿袭了招标投标法的规定,仅要求评标委员会按照招标文件规定的评标标准和方法进行评标,没有对评标方法作规定。
六、专家库的规定不同
两部条例分别设置了两个专家库:一个是由省以上人民政府财政部门根据财政部规定的专业分类标准组建的政府采购评审专家库;一个是由省级人民政府和国务院有关部门根据国务院发展改革部门会同国务院有关部门组建的综合评标专家库。
七、确定中标的期限不同
政府采购法实施条例第四十四条详细规定了确定中标供应商的期限:“采购代理机构应当自评审结束后2个工作日内将评审报告送交采购人。采购人应当自收到评审报告之日起5个工作日内在评审报告的中标候选人中按顺序确定中标供应商。”
招标投标法实施条例无此规定,但另有中标候选人公示期的规定,即招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人,公示期不得少于3日。
八、中标人替补或重新招标的适用条件不同
政府采购法实施条例中采购人可以选择候选中标供应商或者重新开展采购活动的情形只有一种:中标供应商拒绝与采购人签订合同的。
按照招标投标法实施条例的规定有四种:排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金,或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形,不符合中标条件的。
浅谈《政府采购法实施条例》与招标投标法律体系七方面的衔接
2015年1月30日,国务院颁布了《政府采购法实施条例》(以下简称《条例》),《条例》自2015年3月1日起施行。《条例》的颁布施行,是《政府采购法》自2003年1月1日起施行12年以来处于行政法规法律位阶的法律文件长期缺位的补位,是招标采购行业的一件大事,对于进一步规范政府采购行为、提高政府采购资金使用效益、维护国家和社会公共利益、保护当事人合法权益、促进廉政建设具有非常重要的意义。
由于我国采用《招标投标法》和《政府采购法》平行立法的模式,由此带来招投标法律体系和政府采购法律体系两大法律体系并存的现状,存在“各说各话”、“相互冲突”等问题,“两法合一”常被业内探讨。考虑到“两法不一”在一定程度是是由于历史原因形成的,“两法合一”将使我国在加入GPA谈判中缺少回旋余地、出价清单远远超出其他国家和地区、已在我国实行了几十年的工程承包资质管理制度将面临瓦解、我国的工程承包企业将面临国际竞争重大挑战等现实问题,依笔者所见,“两法合一”在近期内实现有一定的难度,但采用处于行政法规法律位阶的法律文件来融合两大法律体系,不失为一种历史与现实考量下的权宜之计。《条例》在一定程度上考虑了与《招标投标法》和《招标投标法实施条例》及其下位法的衔接,有力地促进了两大法律体系的统一,具有一定的现实意义。
首先,在法律适用范围上,《政府采购法》第四条规定,政府采购工程进行招标投标的,适用招标投标法;按照业界窄义的理解,《招标投标法》就是一部规范工程建设项目招标投标活动的法律文件。但是,到底何为政府采购法律体系中的“工程”,何为招标投标法律体系中的“工程建设项目”,一直存在法律规定差异的问题,2000年1月1日起施行的《招标
投标法》将“工程建设项目”定义为项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等;2003年1月1日起施行的《政府采购法》将“工程”定义为建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等;2012年2月1日起施行的《招标投标法实施条例》将《招标投标法》中的“工程建设项目”进一步界定为“工程”、“与工程建设有关的货物”、“与工程建设有关的服务”三部分,并将“工程”定义为建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等;“与工程建设有关的货物”定义为构成工程不可分割的组成部分,且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等;“与工程建设有关的服务”定义为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。《条例》第七条第一款将政府采购工程适用招标投标法律体系的具体法律文件扩充到了《招标投标法实施条例》,将范围由“工程”扩大到“工程”、“与工程建设有关的货物”、“与工程建设有关的服务”三部分,其第七条第二款有关三部分的定义在字眼上做到与《招标投标法实施条例》完全的统一。
其次,在对供应商的投标限制方面,《条例》第十八条第一款参照了《招标投标法实施条例》第三十四条第二款的规定,将单位负责人为同一人、存在直接控股关系的不同供应商、存在管理关系的不同供应商3种情形界定为影响招标公开性、限制共同参加在同一合同项下的政府采购活动的具体情形。不过,值得注意的是,《条例》第二种情形规定为“直接控股关系”,相对应,《招标投标法实施条例》规定为“控股关系”;《条例》规定“不得参加同一合同项下的政府采购活动”,相对应,《招标投标法实施条例》规定“不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标”。
第三,在限制或排斥潜在供应商方面,《条例》第二十条在《招标投标法实施条例》三十二条的规定的6种具体情形的基础上,增加了“采购需求中的技术、服务等要求指向特定供应商、特定产品”具体情形,《条例》在第七种情形中还相对应增加了“非法限定供应商所在地”的内容。
第四,在联合体投标方面,《条例》第二十二条参照了《招标投标法》第三十一条和《招标投标法实施条例》第三十七条的规定,确定了联合体成员承担相同工作时以资质较低的供应商来确定共同的资格等级、联合体成员不得再单独或与其他供应商另行组成联合体参与同一合同项目下的政府采购活动两个原则。
第五,在对招标文件澄清或者修改的时限上,《条例》第三十一条第二款参照了《招标投标法实施条例》第二十一条的规定,改变了以前《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部18号令)第二十七条规定的“招标文件澄清或者修改应当在提交投标文件截止时间15日前发出”的刚性规定,修改为“招标文件澄清或者修改可能影响投标文件编制时,应当在提交投标文件截止时间15日前发出”的相对柔性规定。不过值得注意的是,《招标投标法实施条例》该条同时对资格预审文件的澄清或者修改时限作出了规定,但《条例》依然缺少这方面的规定。
第六,在对投标保证金的比例上,《条例》第二十三条第一款参照了《招标投标法实施条例》第二十六条第一款的规定,将《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部18号令)第三十六条第一规定的“采购项目概算的1%”的投标保证金限额提高到“采购项目预算金额的2%”,“2%”的做法实际上与世行、亚行等国际金融组织和发达经济体通行做法定 的比例相当,这一做法源于当中标人弃标、拒绝履行合同等情形造成重新招标等后果时,对招标人的经济利益补偿,2%是一个基本相当的比例。
班级姓名
【目标导学】
学习目标:
1.了解陈子昂的生平。
2.理解诗歌表现的内容、感情。
学习重点:
重点理解诗人是如何通过空间和景色和转换表达离情别意的。
学习难点:
积累鉴赏诗歌的方法。
【课前准备】
一、诗人简介
陈子昂(659-700),伯玉,梓州射洪(今属四川)人。少年任侠,24岁举进士,擢麟台正字,故世或称陈正字。迁右拾遗,故又称陈拾遗。屡上书言事,辞多直切,颇中世病,但罕为用。曾随武攸宜北征契丹,忤上降职。后解职回乡,为县令段简诬陷,下狱死。陈子昂所作诗论著作《修竹篇序》标举汉魏风骨,强调兴寄,反对六朝柔靡诗风,是唐代诗歌革新的先驱,对唐代诗歌及后代诗歌创作均有积极影响。所作诗歌以《感遇》三十八首《登幽州台歌》等为代表,作品指斥时弊,风骨高古,有汉魏风骨,是他的诗歌理论的最好体现。
二、写作背景
诗约作于武则天光宅元年(684)春。这时年方二十六岁的陈子昂告别家乡四川射洪,奔赴东都洛阳,准备向朝廷上书,求取功名。临行前,友人在一个温馨的夜晚设宴欢送他。席间,友人的一片真情触发了作者胸中的诗潮。
三、诵读诗歌并回答问题。
《登幽州台歌》
陈子昂
前不见古人,后不见来者。念天地之悠悠,独怆然而涕下!
本诗抒发了作者怎么样的情感?
【课堂学习】
一、反复诵读诗歌
二、整体感知,理解诗意
三、阅读鉴赏,合作探究
1.从题目中你获得了哪些信息?文章中又是如何具体体现的?
2.全诗表达了什么感情?
3.全诗在时间上有一个怎样的流转变化?
4.全诗在空间上有怎样的流转变化?
5.诗人是如何通过空间和景色的转换来表达离情别意的?
多建设地点工程建设项目,除具备一般工程建设项目的特点之外,在建设地点、工程规模、功能要求、社会依托方面,还具有相应的特殊之处。
(一)建设地点分散。
首先,大部分多建设地点项目各个建设地点距离机关都比较远,其次,各个建设地点互相之间也相距甚远。招标的组织实施在空间上就有了现实的难题。例如,对于现场踏勘,建设单位就必须深入了解各个建设地点环境,并分别组织投标单位前往现场,做个别讲解。
(二)工程规模偏小。
同一个项目分散成了多个建设地点,因此每一个项目规模往往较小。在规模上构成了必须招标的要件,但在实施中对投标单位又不具足够的吸引力。因此,如何设置招标条件尤为重要。
(三)功能要求齐全。
建设房屋的目的是为了必要的生活需求,因此,尽管每一个建设地点的项目规模较小,但是功能要求却相对齐全,这就对一些企业的资质提出了挑战。
(四)社会依托薄弱。
多建设地点的项目往往距离城镇较远。但是作为新建房屋,又必须具备支撑工作、生活的基础,因此建设单位在招标时必须考虑到建设条件、建设内容上的特殊要求,对招标控制价的设置上要照顾到这些特殊条件。
二、多建设地点工程建设项目招标投标中存在的问题
(一)标段划分不合理。
标段划分不科学主要体现在三个方面:一是将适合整体发包的工程强行划分成多个标段分别发包,二是将应当分别发包的不同标段捆绑发包,三是划分的标段在规模、专业、地域空间等方面不利于展开实施。
(二)招标过程不规范。
主要体现在以下几个方面:(1)招标公告发布方式不当;(2)招标文件编制不严谨;(3)招标控制价格不科学。
(三)评标方法不科学。
主要体现在一下两个方面:(1)评标委员会组成不合理;(2)评标方法不适用工程实际。
(四)招标监督不到位。
招标投标环节是工程建设腐败问题易发高发的重灾区,据笔者调查,约有78%的被调查对象直言不讳地反映工程招投标环节存在违规甚至是违法行为。上级纪检监督等部门都负有对招标活动进行监督监察的责任,但实际效果非常有限。主要有几个方面的原因,包括受制度机制、社会环境、行业特性、部门利益和队伍素质影响等。
三、多建设地点工程建设项目招标投标的规范措施
尽管招标本质上是一种定价机制,并不可能通过招标解决工程建设的一切问题。但是,在招标过程中,还是应通过导向设置,引导优秀的公司前来投标,让真正有能力、有意愿来投标的单位最终成为赢家。因此,招标必须追求长远效果。
(一)合理划分标段。
工程项目标段的划分,第一要尊重科学规律,第二要服从实际需求。
在划设标段时,应当从以下几个方面考虑:
(1)工程特点。如果工程占地集中、工程量适中、技术要求一般,则工程不分标段,这样对于建设单位来说也便于管理。如果工程占地面积较大、工作战线较长、工程量较大,或有特殊的技术要求,则应考虑划分标段。特别是,假如一个工程有多个不同位置的建设地点,甚至各个地点相距较远,则应首先考虑进行标段划分。
(2)工程造价。一般说来,一个工程由一家承包商承包,不但干扰小,便于管理,而且可以得到较低的报价。当然,在一些特殊情况之下,也要具体问题具体分析。如果是一个大型的、复杂的、技术要求比较高的项目,则对承包商的施工经验、施工能力、施工设备、人员素质、管理水平等有很高的要求,因而有真正竞争能力的投标单位数量也较少,竞争不足,则各投标单位报价必然较高。另一方面,工程标段的划分还要考虑到建设资金的到位情况,如果是多地点工程建设项目,且工程资金逐步到位,则必须分标段、分步实施。
(3)工程专业。若一个工程项目包含多个专业,且各个不同的专业在空间上较为容易分成各个独立的可施工部分,则可以考虑划分成不同的标段,分别独立实施。
(4)工地管理。从工地管理的角度来看,分标段时应考虑两方面的问题,一是工程进度的衔接,二是工地现场的布置和干扰。对于关键路线和关键工艺上的项目,要选择施工水平高、能力强、信誉好的承包商,以防止此类施工内容进度影响其他承包商的进度。从现场布置的角度看,则承包商应越少越好。分标时要对几个承包商在现场的施工场地(包括现场分配、附属企业、生活区域、交通运输直至其他场地等)进行细致周密的安排。
(5)特殊需求。部分特殊工程有强烈的时效性特点,有时需要边设计边施工,此时则可以将施工图已完成的部分划分为一个标段,其他未完成的部分根据图纸进展并结合工程特点划分成不同的标段,有利于工程整体稳步、快速推进。
(二)规范招标过程。
对于工程项目招标过程,要严格相关规定,并结合各级单位工程管理部门制定的实施细则,在基于工程自身特点的基础之上开展招标工作。
(1)规范发布招标公告。一是必须在指定的媒介上发布招标公告。特别是规定必须公开招标的工程,必须按照工程所在地或建设单位招标主管部门的要求发布在指定媒体上。二是要遵守相关规定,并结合项目具体特点,发布要素全面、措辞准确、符合规定的招标公告。必须留足报名时间,其基本原则必须和招标备案确定的内容一致。对于邀请招标寄送给被邀请单位的投标邀请书,也必须遵循同样的要求。
(2)科学编制招标文件。招标文件的编制是一项政策性和专业性都非常强的工作,招标单位必须依照既有规定,在招标备案内容、招标公告(投标邀请书)的基础之上,并结合本工程项目的特点,根据本单位主管领导的指示精神,编制招标文件。招标文件应做到内容完整、措辞严谨、逻辑一致。
(3)合理确定招标控制价格。招标控制价格是建设单位对拟招标工程的预期购买价格。设置招标控制价格,一方面是出于控制工程总体造价从而控制投标单位报价,另一方面是为了防止投标单位围标、串标,恶意抬高价格。但善意的目的必须服从于客观规律,招标控制价格的编制,必须基于工程实际造价,并考量投标单位适度的利润空间。
(三)优化评标方法。
(1)依法组建评标委员会。
第一,根据工程项目规模大小、复杂程度等特点决定聘请评标专家的人数。规模大、技术复杂的工程,可聘请9人及以上的专家进行评标,规模小、采用通用技术施工的的工程,则可只聘请5或7人。
第二,根据工程的专业特征,决定聘请专家的专业背景。评标专家既要有一般的评标专业知识,也要有相对应的工程专业背景,这样在进行评标时,特别是评比技术标时才能做到客观、公正。
第三,慎重选择招标单位代表作为评标委员。除非特殊情况,一般全部评标委员应从评标专家库里随机抽取。若确有必要委派招标单位代表参加,则应选派正派、专业的人员参加,专业应当为工程、经济类代表,特别要避免一些完全不专业的领导强行参加评标委员会,影响评标结果。
(2)科学指定评标办法。评标办法是确定投标单位谁能中标的衡量准则。招标单位在确定评标办法时,一定要认真分析项目特点,确定具体的评标规则,以便最终能选择适合各个工程或标段的单位能够中标。
对于工程规模大,技术复杂的工程,应适当加大技术标的权重。
对于工程规模小,技术一般的工程,应适当减小技术标的权重。甚至可以采取直接经评审的最低投标价法,对报价以外的要素施行合格审查。
(四)严格招标监督。
(1)加强教育,建立积极的防范机制。要明确教育对象,突出教育重点,区分教育层次,增强教育的针对性和有效性,因人施教,教育引导工程建设和纪检监察人员充分认清腐败问题的严重危害性。
(2)健全制度,建立规范的约束机制。从源头上杜绝工程建设领域的各种不正之风和腐败现象,制度建设是关键,要进一步理清和理顺行政权与工程建设管理权的关系,通过党纪、政纪、法律、法规的建立和健全把制度建设贯穿于预防和惩治腐败的各个环节。
(3)强化责任,建立严格的管控机制。要针对工程建设特点,积极构建以建设单位和房建部门为主的工程管理网络,以纪检、审计部门为主的工程监察网络,以招标办和质检站为主的质量监管网络,把监督责任与职责要求、责任考核与严格追究进行细化分解和规范。
(4)依法监督,建立高效的惩处机制。要采取增设人员编制、拓宽选拔渠道、优化地位待遇,送学培训、代职轮训、办案督训等途径,选准人员,建好队伍,配强机构,从根子上解决纪检监察任务重与人员少的矛盾。
四、总结
招标投标制度已经在我国运行多年,工程建设项目招标投标法规完备、程序规范、效益显著。但是,实践中每一个环节,每一个参与方在不同方面还存在着不同程度的问题。工程建设项目中有许多项目只有一个批号,即只有一个项目,但却有多个建设地点,这些地点在空间上距离又较远。这类项目在招标时既有一般项目招标时存在的问题,也有自身如何划分标段,如何有针对性地开展招标的问题。正视问题,是解决问题的基础。
针对实践中存在的标段划分不合理的情况,本文提出要尊重科学规律,服从特殊需求,从工程特点、工程造价、工程专业、工地管理、特殊需求的角度出发合理划分标段;针对招标过程不规范的情况,提出要规范发布招标公告、科学编制招标文件、合理确定招标控制价格;针对评标方法不科学的问题,提出要依法组建评标委员会、科学制定评标办法;针对招标监督不到位的情况,提出必须加强教育,建立积极的防范机制,健全制度,建立规范的约束机制,强化责任,建立严格的管控机制,依法监督,建立高效的惩处机制。
摘要:招标投标制度是建设单位选择施工承包商的主要方式,在程序上已经比较规范,但在具体实践中各个环节还存在不同程度的问题。工程中常存在较多同一个项目、多个建设地点的情况,对于此类工程的招标投标如何组织与实施,如何避免应对招标投标中常见的问题,目前还没有系统、深入的研究。本文对多建设地点工程建设项目招标投标的特征、影响因素进行了深入分析,列举了在招标投标中的通病,深入分析了产生原因,并结合现行现行法律法规政策,研究构建多建设地点工程项目招标投标规范流程,藉此确保招标投标的顺利实施。
关于规范政府投资项目招标投标行为的实施意见(试行)
长政办发〔2010〕21号
各区、县(市)人民政府,市直机关有关单位:
为进一步规范我市政府投资项目招标投标行为,提高投资效益,保证工程质量,确保招标投标活动公平、公正、廉洁、高效,防范和遏制围标串标等行为,根据有关法律、法规,结合我市实际,经市人民政府研究,提出以下实施意见:
一、实行招标前期准备工作审查制
有关职能部门要按照《长沙市政府投资建设项目管理办法(试行)》的要求,对工程建设项目工程可行性研究报告进行充分论证,严格投资估算、设计概算审查,控制工程造价,具备招标条件的,才能开展招标。招标公告和招标文件在规定资质等级、工程业绩等条件时不得设置排斥潜在投标人的不合理要求。一般项目的招标公告和招标文件应同时报项目行政监督部门和市政府招标投标领导小组办公室(以下简称市政府招标办)备案。特别重大项目的招标公告和招标文件应由监察、发改、财政、审计和项目行政监督部门以会议形式进行联审。
二、优化招标投标流程实行资格后审制
由市政府招标办牵头,各有关部门参与,分类制定全市统一的评标办法,减少业主、评标专家的自由裁量权。优化招标投标流程,取消投标报名环节,实行资格后审。所有政府投资项目一律由投标单位按照招标公告要求到长沙公共资源交易监管网免费下载招标文件,招标文件一律要求采用国家规定的标准文件格式。评标委员会要按照招标文件载明的资格条件对所有投标单位进行严格审查。
三、实行投标单位法人承诺制
政府投资项目实行投标人书面承诺制,由投标人的法定代表人亲笔签署统一格式的书面承诺书,对投标行为的合法性、规范性和真实性予以承诺,并保证中标后严格履行合同条款。承诺书应由投标人的法定代表人或授权委托人到投标现场提交。
四、实行投标保证金集中管理制
投标保证金实行集中统一专户管理,行政监督部门监督,由长沙公共资源交易中心设专用账户负责投标保证金的代收代退及保管、保密等工作。投标保证金一律按国家有关规定的上限值收取,必须通过投标人的基本账户以银行转账方式缴纳和退还,如果投标人基本账户被冻结,需出具冻结单位的冻结文书和投标人的一般账户,报行政监督部门认可后,方可从投标人一般账户以银行转账的方式缴纳和退还。招标代理机构及其他单位和个人不得以任何名义收取投标保证金。
五、实行投标企业、代理机构围标串标不良行为记录制
认定投标企业有围标串标行为的、代理机构对组织的项目发现围标串标行为而未制止的,由行政监督部门依法予以处罚并记入不良行为记录,同时将处罚情况及时抄送市政府招标办,并在全市统一的招标投标违法行为记录公告平台公布。对投标企业认定有围标串标行为的,相关单位在5年内不得接受其参与政府投资项目投标;对代理机构和有关单位串通违规操作或由于管理不善、组织不力导致围标串标行为的,相关单位在5年内不得委托其承担政府投资项目相关业务;造成经济损失的,依法承担赔偿责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
六、推行政府投资项目自行招标制
具备自行组织招标能力的政府投资项目法人,可核准项目单位自行组织招标。组建全市统一的非盈利性政府投资招标机构,不具备自行组织招标能力的政府投资项目可由该机构组织招标。在全市统一的招标机构成立前,所有国有投资项目委托招标代理机构实行随机抽取制。发改部门会同财政、审计、行政监督部门组建全市统一的招标代理机构库,建立科学、严格的入库和退出机制,实行招标代理机构按资质等级和类别从招标代理机构库中随机抽取。
七、实行无业主评委评标制
政府投资项目招标人不派代表参加评标委员会。技术复杂、有特殊要求的项目由招标人提出书面申请,经市政府批准后,方可在评标前对项目情况进行说明,评标开始后,评标委员会以外人员必须退出评标现场。
八、实行评标专家、监委过错责任追究制
一般项目的评标专家、监委原则上分别从省政府综合评标专家库长沙分库和长沙公共资源交易监委库中随机抽取。重大或者有特殊要求的项目省政府综合评标专家库长沙分库不能满足评标要求的,由长沙公共资源交易中心和招标人商监察、发改和行政监督部门从国家部属专家库、其他省级专家库以及省会城市专家库中随机抽取组建评标专家库,报市政府招标投标领导小组批准。加强对评标专家、监委管理,建立绩效考核和考勤评价制度,实行过错淘汰制。专家、监委行为违反法律、法规的,要依法追究相关责任。
九、强化招标监管责任制
市政府在长沙公共资源交易中心设立专门的监管机构,加强交易现场监管,建立行业监管、监委监督、平台监管的立体监管体系,尽快出台长沙市公共资源招标投标交易规范化管理的实施细则。
行政监督部门要落实标后监管责任制,项目开始实施1个月内,必须到现场开展不少于1次对中标单位履约情况的监督检查,严禁中标企业转包和违法分包,严格按中标价格签订合同,工程款项只能支付到中标人基本账户。严格实行建造师(项目经理)电子化信息管理,一个建造师不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人。招标人要依法要求中标单位严格履约,招标人违反有关法律、法规,允许投标人资质挂靠或变更项目负责人(或项目部主要人员更换30%及以上的)的,对招标单位的主要责任人和直接责任人依法给予处理;监察部门、市政府招标办、重大项目稽察办等对行政监督部门、招标人等标后监管行为进行抽查,对监管不力的单位要实行行政问责。
十、实行围标串标联动查处制
(一)围标串标也称为串通招标投标,是指招标人与投标人之间或者投标人与投标人之间采用不正当手段,对招标投标事项进行串通,以排挤竞争对手、损害招标人利益或损害国家利益、社会公共利益及他人合法权益的行为。
(二)有下列情形之一的,可认定为围标串标行为的依据:
1、不同投标人的投标文件内容存在非正常一致的;
2、不同投标人的投标文件有两处及以上错漏之处一致的;
3、不同投标人的投标报价或者报价组成两处及以上出现异常一致的或呈规律性变化的;
4、不同投标人的投标文件由同一单位或者同一个人编制的;
5、不同投标人的投标文件载明的项目管理班子成员出现同一人的;
6、不同投标人的投标文件相互混装的;
7、不同投标人委托同一人投标的;
8、不同投标人使用同一个人或者同一企业的资金交纳投标保证金的;
9、不同投标人聘请同一人为其投标提供技术或者经济咨询服务的(招标项目本身要求采用专有技术的除外);
10、招标人(招标代理人)组织投标人串通投标或者招标人(招标代理人)为投标人制作投标材料的;
11、招标人(招标代理人)在公开开标前,开启标书,并将投标情况告知其他投标人,或者协助投标人撤换标书,更换报价的;
12、投标人与招标人(招标代理人)商定,在招标投标时压低或者抬高标价,中标后再给投标人或者招标人额外补偿的;
13、招标人(招标代理人)预先内定中标人,在确定中标人时以此决定取舍的;
14、其他围标串标情形。
(三)评标委员会或招标人发现围标串标行为的,应及时向行政监督部门报告,经行政监督部门调查核实后,依法予以处理。行政监督部门发现前款所述情形的,可直接认定投标人的围标串标行为。对参与围标串标的行政监督部门、招标人、招标代理机构、评标专家或者应当发现未发现围标串标行为的、发现后没有及时制止和报告的,对单位和责任人依法依规进行处理。
(四)实行举报奖励制度。投标人或者其他知情人发现围标串标行为向有关监督部门进行举报,且举报问题查证属实的,给予举报人奖励。
(五)加强诚信体系建设,建立统一的招标投标违法行为记录公告制度。将招标投标违法行为记录公告平台与工程建设领域项目信息公开和诚信体系建设相结合,长沙公共资源交易监管网为全市招标投标违法行为记录公告统一平台。各有关部门对于应当公告的违法行为和典型案件,必须及时在全市统一平台上进行公告。
(六)由监察部门牵头,公安、重大项目稽察办等有关部门相互配合,跟踪重大项目,查实惩处围标串标的案件。
十一、本意见自2010年11月1日起施行。
商标法实施条例共十章九十八条,下面是详细内容。
中华人民共和国商标法实施条例
(8月3日中华人民共和国国务院令第358号公布
4月29日中华人民共和国国务院令第651号修订)
第一章 总 则
第一条 根据《中华人民共和国商标法》(以下简称商标法),制定本条例。
第二条 本条例有关商品商标的规定,适用于服务商标。
第三条 商标持有人依照商标法第十三条规定请求驰名商标保护的,应当提交其商标构成驰名商标的证据材料。商标局、商标评审委员会应当依照商标法第十四条的规定,根据审查、处理案件的需要以及当事人提交的证据材料,对其商标驰名情况作出认定。
第四条 商标法第十六条规定的地理标志,可以依照商标法和本条例的规定,作为证明商标或者集体商标申请注册。
以地理标志作为证明商标注册的,其商品符合使用该地理标志条件的自然人、法人或者其他组织可以要求使用该证明商标,控制该证明商标的组织应当允许。以地理标志作为集体商标注册的,其商品符合使用该地理标志条件的自然人、法人或者其他组织,可以要求参加以该地理标志作为集体商标注册的团体、协会或者其他组织,该团体、协会或者其他组织应当依据其章程接纳为会员;不要求参加以该地理标志作为集体商标注册的团体、协会或者其他组织的,也可以正当使用该地理标志,该团体、协会或者其他组织无权禁止。
第五条 当事人委托商标代理机构申请商标注册或者办理其他商标事宜,应当提交代理委托书。代理委托书应当载明代理内容及权限;外国人或者外国企业的代理委托书还应当载明委托人的国籍。
外国人或者外国企业的代理委托书及与其有关的证明文件的公证、认证手续,按照对等原则办理。
申请商标注册或者转让商标,商标注册申请人或者商标转让受让人为外国人或者外国企业的,应当在申请书中指定中国境内接收人负责接收商标局、商标评审委员会后继商标业务的法律文件。商标局、商标评审委员会后继商标业务的法律文件向中国境内接收人送达。
商标法第十八条所称外国人或者外国企业,是指在中国没有经常居所或者营业所的外国人或者外国企业。
第六条 申请商标注册或者办理其他商标事宜,应当使用中文。
依照商标法和本条例规定提交的各种证件、证明文件和证据材料是外文的,应当附送中文译文;未附送的,视为未提交该证件、证明文件或者证据材料。
第七条 商标局、商标评审委员会工作人员有下列情形之一的,应当回避,当事人或者利害关系人可以要求其回避:
(一)是当事人或者当事人、代理人的近亲属的;
(二)与当事人、代理人有其他关系,可能影响公正的;
(三)与申请商标注册或者办理其他商标事宜有利害关系的。
第八条 以商标法第二十二条规定的数据电文方式提交商标注册申请等有关文件,应当按照商标局或者商标评审委员会的规定通过互联网提交。
第九条 除本条例第十八条规定的情形外,当事人向商标局或者商标评审委员会提交文件或者材料的日期,直接递交的,以递交日为准;邮寄的,以寄出的邮戳日为准;邮戳日不清晰或者没有邮戳的,以商标局或者商标评审委员会实际收到日为准,但是当事人能够提出实际邮戳日证据的除外。通过邮政企业以外的快递企业递交的,以快递企业收寄日为准;收寄日不明确的,以商标局或者商标评审委员会实际收到日为准,但是当事人能够提出实际收寄日证据的除外。以数据电文方式提交的,以进入商标局或者商标评审委员会电子系统的日期为准。
当事人向商标局或者商标评审委员会邮寄文件,应当使用给据邮件。
当事人向商标局或者商标评审委员会提交文件,以书面方式提交的,以商标局或者商标评审委员会所存档案记录为准;以数据电文方式提交的,以商标局或者商标评审委员会数据库记录为准,但是当事人确有证据证明商标局或者商标评审委员会档案、数据库记录有错误的除外。
第十条 商标局或者商标评审委员会的各种文件,可以通过邮寄、直接递交、数据电文或者其他方式送达当事人;以数据电文方式送达当事人的,应当经当事人同意。当事人委托商标代理机构的,文件送达商标代理机构视为送达当事人。
商标局或者商标评审委员会向当事人送达各种文件的日期,邮寄的,以当事人收到的邮戳日为准;邮戳日不清晰或者没有邮戳的,自文件发出之日起满15日视为送达当事人,但是当事人能够证明实际收到日的除外;直接递交的,以递交日为准;以数据电文方式送达的,自文件发出之日起满15日视为送达当事人,但是当事人能够证明文件进入其电子系统日期的除外。文件通过上述方式无法送达的,可以通过公告方式送达,自公告发布之日起满30日,该文件视为送达当事人。
第十一条 下列期间不计入商标审查、审理期限:
(一)商标局、商标评审委员会文件公告送达的期间;
(二)当事人需要补充证据或者补正文件的期间以及因当事人更换需要重新答辩的期间;
(三)同日申请提交使用证据及协商、抽签需要的期间;
(四)需要等待优先权确定的期间;
(五)审查、审理过程中,依案件申请人的请求等待在先权利案件审理结果的期间。
第十二条 除本条第二款规定的情形外,商标法和本条例规定的各种期限开始的当日不计算在期限内。期限以年或者月计算的,以期限最后一月的相应日为期限届满日;该月无相应日的,以该月最后一日为期限届满日;期限届满日是节假日的,以节假日后的第一个工作日为期限届满日。
商标法第三十九条、第四十条规定的注册商标有效期从法定日开始起算,期限最后一月相应日的前一日为期限届满日,该月无相应日的,以该月最后一日为期限届满日。
第二章 商标注册的申请
第十三条 申请商标注册,应当按照公布的商品和服务分类表填报。每一件商标注册申请应当向商标局提交《商标注册申请书》1份、商标图样1份;以颜色组合或者着色图样申请商标注册的,应当提交着色图样,并提交黑白稿1份;不指定颜色的,应当提交黑白图样。
商标图样应当清晰,便于粘贴,用光洁耐用的纸张印制或者用照片代替,长和宽应当不大于10厘米,不小于5厘米。
以三维标志申请商标注册的,应当在申请书中予以声明,说明商标的使用方式,并提交能够确定三维形状的图样,提交的商标图样应当至少包含三面视图。
以颜色组合申请商标注册的,应当在申请书中予以声明,说明商标的使用方式。
以声音标志申请商标注册的,应当在申请书中予以声明,提交符合要求的声音样本,对申请注册的声音商标进行描述,说明商标的使用方式。对声音商标进行描述,应当以五线谱或者简谱对申请用作商标的声音加以描述并附加文字说明;无法以五线谱或者简谱描述的,应当以文字加以描述;商标描述与声音样本应当一致。
申请注册集体商标、证明商标的,应当在申请书中予以声明,并提交主体资格证明文件和使用管理规则。
商标为外文或者包含外文的,应当说明含义。
第十四条 申请商标注册的,申请人应当提交其身份证明文件。商标注册申请人的名义与所提交的证明文件应当一致。
前款关于申请人提交其身份证明文件的规定适用于向商标局提出的办理变更、转让、续展、异议、撤销等其他商标事宜。
第十五条 商品或者服务项目名称应当按照商品和服务分类表中的类别号、名称填写;商品或者服务项目名称未列入商品和服务分类表的,应当附送对该商品或者服务的说明。
商标注册申请等有关文件以纸质方式提出的,应当打字或者印刷。
本条第二款规定适用于办理其他商标事宜。
第十六条 共同申请注册同一商标或者办理其他共有商标事宜的,应当在申请书中指定一个代表人;没有指定代表人的,以申请书中顺序排列的第一人为代表人。
商标局和商标评审委员会的文件应当送达代表人。
第十七条 申请人变更其名义、地址、代理人、文件接收人或者删减指定的商品的,应当向商标局办理变更手续。
申请人转让其商标注册申请的,应当向商标局办理转让手续。
第十八条 商标注册的申请日期以商标局收到申请文件的日期为准。
商标注册申请手续齐备、按照规定填写申请文件并缴纳费用的,商标局予以受理并书面通知申请人;申请手续不齐备、未按照规定填写申请文件或者未缴纳费用的,商标局不予受理,书面通知申请人并说明理由。申请手续基本齐备或者申请文件基本符合规定,但是需要补正的,商标局通知申请人予以补正,限其自收到通知之日起30日内,按照指定内容补正并交回商标局。在规定期限内补正并交回商标局的,保留申请日期;期满未补正的或者不按照要求进行补正的,商标局不予受理并书面通知申请人。
本条第二款关于受理条件的规定适用于办理其他商标事宜。
第十九条 两个或者两个以上的申请人,在同一种商品或者类似商品上,分别以相同或者近似的商标在同一天申请注册的,各申请人应当自收到商标局通知之日起30日内提交其申请注册前在先使用该商标的证据。同日使用或者均未使用的,各申请人可以自收到商标局通知之日起30日内自行协商,并将书面协议报送商标局;不愿协商或者协商不成的,商标局通知各申请人以抽签的方式确定一个申请人,驳回其他人的注册申请。商标局已经通知但申请人未参加抽签的,视为放弃申请,商标局应当书面通知未参加抽签的申请人。
第二十条 依照商标法第二十五条规定要求优先权的,申请人提交的第一次提出商标注册申请文件的副本应当经受理该申请的商标主管机关证明,并注明申请日期和申请号。
第三章 商标注册申请的审查
第二十一条 商标局对受理的商标注册申请,依照商标法及本条例的有关规定进行审查,对符合规定或者在部分指定商品上使用商标的注册申请符合规定的,予以初步审定,并予以公告;对不符合规定或者在部分指定商品上使用商标的注册申请不符合规定的,予以驳回或者驳回在部分指定商品上使用商标的注册申请,书面通知申请人并说明理由。
第二十二条 商标局对一件商标注册申请在部分指定商品上予以驳回的,申请人可以将该申请中初步审定的部分申请分割成另一件申请,分割后的申请保留原申请的申请日期。
需要分割的,申请人应当自收到商标局《商标注册申请部分驳回通知书》之日起15日内,向商标局提出分割申请。
商标局收到分割申请后,应当将原申请分割为两件,对分割出来的初步审定申请生成新的申请号,并予以公告。
第二十三条 依照商标法第二十九条规定,商标局认为对商标注册申请内容需要说明或者修正的,申请人应当自收到商标局通知之日起15日内作出说明或者修正。
第二十四条 对商标局初步审定予以公告的商标提出异议的,异议人应当向商标局提交下列商标异议材料一式两份并标明正、副本:
(一)商标异议申请书;
(二)异议人的身份证明;
(三)以违反商标法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定为由提出异议的,异议人作为在先权利人或者利害关系人的证明。
商标异议申请书应当有明确的请求和事实依据,并附送有关证据材料。
第二十五条 商标局收到商标异议申请书后,经审查,符合受理条件的,予以受理,向申请人发出受理通知书。
第二十六条 商标异议申请有下列情形的,商标局不予受理,书面通知申请人并说明理由:
(一)未在法定期限内提出的;
(二)申请人主体资格、异议理由不符合商标法第三十三条规定的;
(三)无明确的异议理由、事实和法律依据的;
(四)同一异议人以相同的理由、事实和法律依据针对同一商标再次提出异议申请的。
第二十七条 商标局应当将商标异议材料副本及时送交被异议人,限其自收到商标异议材料副本之日起30日内答辩。被异议人不答辩的,不影响商标局作出决定。
当事人需要在提出异议申请或者答辩后补充有关证据材料的,应当在商标异议申请书或者答辩书中声明,并自提交商标异议申请书或者答辩书之日起3个月内提交;期满未提交的,视为当事人放弃补充有关证据材料。但是,在期满后生成或者当事人有其他正当理由未能在期满前提交的证据,在期满后提交的,商标局将证据交对方当事人并质证后可以采信。
第二十八条 商标法第三十五条第三款和第三十六条第一款所称不予注册决定,包括在部分指定商品上不予注册决定。
被异议商标在商标局作出准予注册决定或者不予注册决定前已经刊发注册公告的,撤销该注册公告。经审查异议不成立而准予注册的,在准予注册决定生效后重新公告。
第二十九条 商标注册申请人或者商标注册人依照商标法第三十八条规定提出更正申请的,应当向商标局提交更正申请书。符合更正条件的,商标局核准后更正相关内容;不符合更正条件的,商标局不予核准,书面通知申请人并说明理由。
已经刊发初步审定公告或者注册公告的商标经更正的,刊发更正公告。
第四章 注册商标的变更、转让、续展
第三十条 变更商标注册人名义、地址或者其他注册事项的,应当向商标局提交变更申请书。变更商标注册人名义的,还应当提交有关登记机关出具的变更证明文件。商标局核准的,发给商标注册人相应证明,并予以公告;不予核准的,应当书面通知申请人并说明理由。
变更商标注册人名义或者地址的,商标注册人应当将其全部注册商标一并变更;未一并变更的,由商标局通知其限期改正;期满未改正的,视为放弃变更申请,商标局应当书面通知申请人。
第三十一条 转让注册商标的,转让人和受让人应当向商标局提交转让注册商标申请书。转让注册商标申请手续应当由转让人和受让人共同办理。商标局核准转让注册商标申请的,发给受让人相应证明,并予以公告。
转让注册商标,商标注册人对其在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标未一并转让的,由商标局通知其限期改正;期满未改正的`,视为放弃转让该注册商标的申请,商标局应当书面通知申请人。
第三十二条 注册商标专用权因转让以外的继承等其他事由发生移转的,接受该注册商标专用权的当事人应当凭有关证明文件或者法律文书到商标局办理注册商标专用权移转手续。
注册商标专用权移转的,注册商标专用权人在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标,应当一并移转;未一并移转的,由商标局通知其限期改正;期满未改正的,视为放弃该移转注册商标的申请,商标局应当书面通知申请人。
商标移转申请经核准的,予以公告。接受该注册商标专用权移转的当事人自公告之日起享有商标专用权。
第三十三条 注册商标需要续展注册的,应当向商标局提交商标续展注册申请书。商标局核准商标注册续展申请的,发给相应证明并予以公告。
第五章 商标国际注册
第三十四条 商标法第二十一条规定的商标国际注册,是指根据《商标国际注册马德里协定》(以下简称马德里协定)、《商标国际注册马德里协定有关议定书》(以下简称马德里议定书)及《商标国际注册马德里协定及该协定有关议定书的共同实施细则》的规定办理的马德里商标国际注册。
马德里商标国际注册申请包括以中国为原属国的商标国际注册申请、指定中国的领土延伸申请及其他有关的申请。
第三十五条 以中国为原属国申请商标国际注册的,应当在中国设有真实有效的营业所,或者在中国有住所,或者拥有中国国籍。
第三十六条 符合本条例第三十五条规定的申请人,其商标已在商标局获得注册的,可以根据马德里协定申请办理该商标的国际注册。
符合本条例第三十五条规定的申请人,其商标已在商标局获得注册,或者已向商标局提出商标注册申请并被受理的,可以根据马德里议定书申请办理该商标的国际注册。
第三十七条 以中国为原属国申请商标国际注册的,应当通过商标局向世界知识产权组织国际局(以下简称国际局)申请办理。
以中国为原属国的,与马德里协定有关的商标国际注册的后期指定、放弃、注销,应当通过商标局向国际局申请办理;与马德里协定有关的商标国际注册的转让、删减、变更、续展,可以通过商标局向国际局申请办理,也可以直接向国际局申请办理。
以中国为原属国的,与马德里议定书有关的商标国际注册的后期指定、转让、删减、放弃、注销、变更、续展,可以通过商标局向国际局申请办理,也可以直接向国际局申请办理。
第三十八条 通过商标局向国际局申请商标国际注册及办理其他有关申请的,应当提交符合国际局和商标局要求的申请书和相关材料。
第三十九条 商标国际注册申请指定的商品或者服务不得超出国内基础申请或者基础注册的商品或者服务的范围。
第四十条 商标国际注册申请手续不齐备或者未按照规定填写申请书的,商标局不予受理,申请日不予保留。
申请手续基本齐备或者申请书基本符合规定,但需要补正的,申请人应当自收到补正通知书之日起30日内予以补正,逾期未补正的,商标局不予受理,书面通知申请人。
第四十一条 通过商标局向国际局申请商标国际注册及办理其他有关申请的,应当按照规定缴纳费用。
申请人应当自收到商标局缴费通知单之日起15日内,向商标局缴纳费用。期满未缴纳的,商标局不受理其申请,书面通知申请人。
第四十二条 商标局在马德里协定或者马德里议定书规定的驳回期限(以下简称驳回期限)内,依照商标法和本条例的有关规定对指定中国的领土延伸申请进行审查,作出决定,并通知国际局。商标局在驳回期限内未发出驳回或者部分驳回通知的,该领土延伸申请视为核准。
第四十三条 指定中国的领土延伸申请人,要求将三维标志、颜色组合、声音标志作为商标保护或者要求保护集体商标、证明商标的,自该商标在国际局国际注册簿登记之日起3个月内,应当通过依法设立的商标代理机构,向商标局提交本条例第十三条规定的相关材料。未在上述期限内提交相关材料的,商标局驳回该领土延伸申请。
第四十四条 世界知识产权组织对商标国际注册有关事项进行公告,商标局不再另行公告。
第四十五条 对指定中国的领土延伸申请,自世界知识产权组织《国际商标公告》出版的次月1日起3个月内,符合商标法第三十三条规定条件的异议人可以向商标局提出异议申请。
商标局在驳回期限内将异议申请的有关情况以驳回决定的形式通知国际局。
被异议人可以自收到国际局转发的驳回通知书之日起30日内进行答辩,答辩书及相关证据材料应当通过依法设立的商标代理机构向商标局提交。
第四十六条 在中国获得保护的国际注册商标,有效期自国际注册日或者后期指定日起算。在有效期届满前,注册人可以向国际局申请续展,在有效期内未申请续展的,可以给予6个月的宽展期。商标局收到国际局的续展通知后,依法进行审查。国际局通知未续展的,注销该国际注册商标。
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