交通事故申请财产保全

交通事故申请财产保全（精选6篇）

交通事故申请财产保全 篇1

一、交通事故如何申请财产保全？

《道路交通安全法》生效施行之后，因取消了交通事故机动车车主所负的垫付义务，车辆所有人和实际支配人一致的情况下，车主一般是责任主体，对该机动车还能采取保全措施；车辆所有人和实际支配人不一致的情况下，只有认定车主负有赔偿责任，对事故车辆才能采取保全措施，如果认定车主不负赔偿责任，那么该事故车辆就不能采取保全措施。交通事故机动车所有权人（即车主），在事故中负民事赔偿责任，是事故车辆能否采取诉讼保全措施的必要条件。如果机动车所有权人在事故中负民事赔偿责任，那么对该事故车辆才有可能采取诉讼保全措施；如果机动车所有权人在事故中不负民事赔偿责任，那么对该事故车辆就不能采取诉讼保全措施。财产保全应当具备以下条件：

1、必须是情况紧急，不采取财产保全将会使申请人的合法财产权益受到难以弥补的损害；

2、必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，法院不依职权主动采取财产保全措施；

3、申请人必须提供担保否则法院将驳回申请；

4、案件必须有给付内容，属给付之诉；

5、必须是由当事人一方的行为可能使判决难以执行的；

6、必须在诉讼过程中提出申请。法院在必要时也可以依职权裁定采取诉讼财产保全措施；

7、申请人提供担保。法院未责令提供担保的不在此限。

二、交通事故申请财产保全要交哪些材料？

诉前财产保全要向事故车辆扣留地的法院提出。向法院申请诉前保全需要以下材料：

1、诉前财产保全申请书；

2、申请人身份证明，申请人不是受害人的要附加申请人与受害人的关系证明；

3、被申请人的身份证明；

4、事故车辆的权属证明；

5、《交通事故责任认定书》；

6、等值的担保，如果是以他人的财产作为担保要求他人写的担保书。

三、交通事故申请财产保全程序

第一，交警部门对肇事车辆采取保全措施必须根据受害人的申请，而不能依职权采取财产保全措施。同时，可以结合交通事故认定书中肇事双方在交通事故中的责任来确定是否要求申请人提供必要的担保，如果肇事车辆一方负事故全部责任的话，则无需申请人提供担保；如果受害人在交通事故中也有责任的话，则可以要求申请人提供担保。第二，肇事车辆毕竟是肇事方的生产经营或生活工具，如果对肇事车辆采取财产保全措施会影响肇事方的生产经营或生活时，或者肇事方要求取回肇事车辆的，可责令肇事方提供担保，肇事方提供有效担保后，方可对肇事车辆予以放行。

第三，受害人向法院提起诉讼以后，法院应及时与交警部门联系，了解肇事车辆的情况和去向，以及财产保全的情况。对肇事车辆已经采取保全措施的，要及时办理肇事车辆的移交手续。

第四，对采取保全措施的肇事车辆要妥善保管，有关收费要合理。目前，交警部门扣留的肇事车辆或违章车辆都停放在社会开办的停车场内，停车费较高。建议对已经采取保全措施的肇事车辆在其拍卖所得款中，优先支付赔偿款，以最大限度保障事故受害人得到赔偿。诉讼保全包括两种：一是诉前财产保全，诉前保全是要你诉讼标的额的同价的保证金；一是诉中保全，诉中财产保全是你要一部分保证金要一部分房本或自己车的行驶证和驾驶证。

1、诉讼保全申请。由案件当事人在诉讼程序开始后，作出判决前向人民法院提出，当事人没有提出申请的，人民法院在必要的时候也可以自行裁定采取保全措施。

申请诉讼保全或法院依职权采取财产保全措施的前提，必须是可能因一方当事人的行为或者其他原因，使判决不能执行或难以执行的案件。

人民法院接到当事人申请采取财产保全措施的，可责令申请人提供担保，申请人应当提供担保。担保主要采用财物担保的形式，提供担保的财物数额应相当于请求保全的金额，当事人拒不提供担保的，人民法院驳回申请。

2、诉前保全申请。由利害关系人在起诉以前向人民法院提出。利害关系人是指认为自己的民事权益正受他人侵犯或与他人发生了争议的人。申请诉前保全的前提必须是情况紧急，即利害关系人如果等到起诉后再申请财产保全，将会使其合法权益受到难以弥补的损害。申请诉前保全的，申请人应当提供担保，未提供担保的，人民法院驳回申请。申请人在人民法院采取诉前保全的强制措施后15日内不起诉的，人民法院解除财产保全。上述两种申请财产保全的情形，都必须属于给付之诉，即一方要求另一方给付一定数量货币或财物的诉讼，单纯的确认之诉，变更之诉不发生财产保全问题。财产保全申请一般由当事人以书面形式向人民法院提出，以口头形式提出的，人民法院将记录在卷，并由申请人签字盖章。诉前财产保全需要的材料如下：

1、财产保全申请书一份。

财产保全申请书格式（诉前）

申请人： 被申请人：

上列申请人与被申请人间，因交通事故纠纷，申请人即将向贵院提起诉讼，为保证以后生效法律文书的有效执行，申请人申请人民法院对被申请人的 给予实施财产保全，请予准许。此 致

申请人： 年

月

日

2、提供事故车辆行驶证复印件，事故驾驶员驾驶证复印件一份。

3、申请人提供担保（与申请扣押车辆的现值相当）

财产保全担保书格式

xx人民法院：

申请人xx与被申请人xx车辆交通事故赔偿一案，申请人提出诉前财产保全申请，请求依法查封、扣押被申请人xx交通事故车辆，对此财产保全申请，担保人愿提供自有xx车辆作为申请人担保，若申请错误，愿承担相应法律责任。

此致

担保人：

年 月 日

附：担保人身份证复印件一份；担保人车辆行车证复印件一份。

4、申请人的身份证复印件（申请人是未成年人的，需要提交申请人的户口页，法定代理人的身份证复印件）

5、交纳保全费。（标准：不满千元收30元，超过一千至十万的部分收1%，超过十万元的部分收0。5%）

交通事故申请财产保全 篇2

一、关于财产保全申请错误的认定

错误申请财产保全造成他人损失的行为从本质上看应当是一种侵权行为, 属于《民法通则》规定的行为人由于过错侵害他人的财产、人身, 依法应当承担民事责任的行为。欲追究其民事责任, 需认定其具备侵权行为的构成必须具备的四个条件, 即损害、损害与行为人行为间的因果关系、过错及行为的违法性。行为的违法性显而易见, 认定上并无困难, 而行为人是否存在主观过错则需要根据实际情况加以分析。主观过错是否存在并没有一个客观的标准, 而是通过申请人的财产保全申请的违法性来进行推论的, 即根据财产保全申请的违法性来推论申请人是否存在主观过错。基于对财产保全申请的违法性的分类, 财产保全申请错误可以划分三种类型:

1. 前提错误

前提错误, 即诉请错误, 是指作为申请人提出财产保全申请的前提的诉请存在错误。根据《民事诉讼法》第九十二条的规定, 当事人申请财产保全的目的是为了保证将来生效的判决的执行。诉请的合法性和合理性是申请财产保全的前提和基础。只有基于合法、合理的诉请申请人才可能申请财产保全, 而诉请的合法性和合理性需要通过法院最终生效的判决来予以确认。

2. 申请对象错误

申请对象错误指申请人错误的申请保全了不应当保全的对象, 即应申请保全甲的财产却错误的申请保全了乙的财产。从财产保全的目的来看, 申请人申请财产保全的对象应为可能承担实体责任的当事人, 只可能是诉讼中的被告或是承认实体责任的第三人。而申请人由于其主观原因错误的申请保全了与本诉无关的, 根本不可能承担实体责任的无辜案外人的财产, 从而侵犯了受害人的合法权利, 应对所造成的损失承担赔偿责任。

3. 申请金额错误

申请金额错误系申请人申请财产的金额超过了其诉请金额。我国的民事诉讼实行的是不告不理的诉讼制度, 人民法院仅在原告的诉请范围内审理案件, 被告或可能承担实体责任的第三人仅可能在原告诉请范围内承担责任。申请人申请财产保全, 是为了保证被申请人到时有足够的财产可供执行。因此, 申请财产保全的范围不应当超出诉请范围, 否则系权利过度行使, 侵犯了被申请人应有之权利。

二、关于错误申请财产保全造成损失的认定

认定错误申请财产保全造成损失的范围与数额, 是正确认定责任的先决条件。若认定不当, 要么是不合理的加重申请人的责任, 要么会使被申请人或其他受害人的损失得不到合理弥补。确认错误申请财产保全造成的损失必须具备两个要件:一是确有实际损失的存在;二是损失的出现与错误的财产保全申请有因果关系。只有二者同时具备, 方可认定是申请人的过错造成的损失。

1. 错误申请财产保全的范围

申请人申请财产保全有错误可能是全部错误或是部分错误。对于全部错误的, 被申请人或其他受害人可以就全部保全范围引起的损失要求申请人赔偿损失;对于部分错误的情况, 就复杂得多。申请人申请财产保全是处于主动的地位, 应尽到谨慎义务, 否则应承担所带来的法律后果, 而被申请人或其他受害人则处于被动的地位, 只能承担保全的后果。

2. 错误申请财产保全造成损失的类型及举证责任

因错误申请财产保全造成损失的形式是多样的, 主要包括:申请人对被申请人的资金实物申请保全措施, 影响被申请人的正常生产经营活动, 使其在利润上遭受损失的;由于财产保全, 扣押、查封了被申请人的某项财物或产品, 使得被申请人不能履行与他人的合法合同, 而致其承担违约责任遭受损失;申请人申请对某项特定物进行财产保全, 使被申请人无法从事某项特定活动而造成的损失;申请人对被申请人的债权等采取保全措施, 请法院予以划扣, 造成被申请人的利息损失;申请人对被申请人的实物申请进行保全, 由于实物无法长期保存或自然损耗造成的损失等情况。

3. 错误申请财产保全与损害结果之间的因果关系

损害与行为之间存在因果关系是行为人对该损害结果或不法事态负民事责任的必备条件之一。对于错误申请财产保全造成的损害赔偿, 仅存在错误申请财产保全以及损害结果并不足以使申请人承担赔偿责任, 被申请人或其他受害人还应当证明错误申请财产保全与损害结果之间具有因果关系。应当结合错误申请财产保全与损害结果之间的必要性、充分性和关联性三个角度进行考察, 并结合案件的具体情况予以确认错误申请财产保全损害结果之间的因果关系。

4. 被申请人防止损失进一步扩大的义务

对于错误申请财产保全造成的损害赔偿, 被申请人或其他受害人应当有防止损失扩大的义务。与《合同法》规定的防止损失扩大义务相类似, 这一义务实际上是一种不真正的义务, 即如当事人违反这一义务, 并不会因此承担法律上的否定性评价和不利后果, 仅仅是丧失对扩大部分的损失应有的权利。对于扩大部分的损失被申请人本可采取措施避免, 但是由于其自身的原因没有尽到防止损失扩大的义务, 致使这部分不应发生的损失出现, 被申请人自行承担。

三、法院在财产保全中的责任

法院在财产保全中承担形式审查义务, 对财产保全错误仅在法院未尽到形式审查义务的情况下承担相应的责任。

首先, 当事人没有权利对他人财产进行财产保全, 仅能向法院提出财产保全申请, 经法院作出裁定后, 由法院对被申请财产进行保全。从程序上看, 申请人向法院提出申请后, 法院并不是当然照准, 而是应当对该申请进行形式审查, 经审查合格后, 法院根据申请人的财产保全申请作出财产保全裁定。如果申请人申请财产保全并无过错, 而法院在进行财产保全过程中保全了非被申请人的财产、或超额保全了被申请人的财产、或对法院保管财产未尽到谨慎管理义务造成他人损失的, 应由法院承担赔偿责任。

其次, 法院的财产保全裁定不同于对案件的判决, 审判程序是从实质上解决当事人之间的民事权利义务争议程序, 而财产保全程序则是一种中间性的暂时性的程序, 其目的并不是要解决当事人之间的实体权利和义务之争, 而是为了保全将来可能发生的强制执行。财产保全裁定是在判决之前由立案庭作出, 不应也不可能对案件的实体结果作出判断和认定。因此, 要求法院在案件尚未作出实体判决前对财产保全申请进行实体审查明显对法院过于苛求, 也不符合我国法律规定。法院仅能按照法律对于诉讼保全的形式要求进行审查, 至于错误申请财产保全可能给被申请人造成的损失则可以通过财产损害赔偿之诉予以司法救济。

参考文献

[1]刘学在.论财产保全范围的完善.人民检察, 2000, (08) .

[2]王福华.民事保全程序中的程序保障.法律科学-西北政法学院学报, 2002, (06) .

[3]李祖军, 田毅平.利益保障目的论之功能.现代法学, 1999, (03) .

交通事故申请财产保全 篇3

一般情况下，发生重大交通事故之后，出于收集证据的需要交通队会扣留事故车辆。但是根据《道路交通事故处理规定》的规定：“检验、鉴定结论确定之日起五日内，公安机关交通管理部门应当通知当事人领取扣留的事故车辆、机动车行驶证以及扣押的物品。”所以，被害人一方应当在交警部门作出了交通事故责任认定但是还没有通知当事人领取事故车辆的时候，及时向法院申请诉前财产保全，要求人民法院扣留事故车辆。

诉前财产保全要向事故车辆扣留地的法院提出。以北京为例，向法院申请诉前保全需要以下材料：

1、诉前财产保全申请书；

2、申请人身份证明，申请人不是受害人的要附加申请人与受害人的关系证明；

3、被申请人的身份证明；

4、事故车辆的权属证明；

5、《交通事故责任认定书》；

6、等值的担保，如果是以他人的财产作为担保要求他人写的担保书。

申请诉前保全要防止保全错误，因为如果保全错误的话，申请人要赔偿被申请人因为财产保全所受到的损失。在肇事司机是车主、或者肇事司机属于职务行为或者有雇佣关系的情况下，一般车主也有赔偿受害人损失的义务。但是，如果肇事司机不是车主、司机的行为不属于职务行为也不存在雇佣关系的情况下，车主一般是不负民事赔偿责任的。而事故车辆属于车主所有，如果保全事故车辆，给车主造成损失的申请人需要赔偿。

申请财产保全须知 篇4

申请财产保全须知

核心内容：财产保全，是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。法律快车小编为您介绍申请财产保全立案须知，希望对您有帮助。

一、诉前财产保全：

厉害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保的，不提供担保的，驳回申请。

人民法院接受申请后，必须在四十八小时内做出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。

二、诉讼财产保全：

人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，做出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。

人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内做出裁定，裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

三、财产保全范围：

财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。

四、申请财产保全，应向法院提交的材料：

（一）申请书，应当写明下列事项：

1、申请人为个人的，写明姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和地址及邮政编码，联系电话。

2、申请人为法人的，写明名称、注册地、办公室和法定代表人或主要负责人的姓名、职务、邮编、联系电话。

3、写明事实和理由及请求目的。

有法律问题，上法律快车http://

（二）申请人的身份证明。

公民个人申请的，应提交身份证或复印件，无身份证的，应提交户口薄身份证明，或公安机关的证明材料；法人申请的，应提交法人营业执照副本和法定代表人身份证明；其他组织申请的，应提交营业执照副本和主要负责人身份证明。

（三）担保书、担保人的身份证明、担保财产的证明依据。

（四）其他应当提交的文件或证件。

（五）应填写《举证情况表》，提供可保全财产、财产所在地等情况。

五、财产保全方式：

财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院冻结财产后，应当立即通知被冻结财产的人。被申请人提供担保的，人民法院可以解除财产保全。

申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停上裁定的执行。

诉前财产保全申请 篇5

岷县人民法院：

申请人：岷县晟霖农产品有限公司 法定代表人：王晓霞

被申请保全人：甘肃省水利水电工程局洮河干流岷县城郊段堤防工程项目部

项目负责人：路建华

保全事由：申请人与被申请人于2013年4月1日签订供货合同一份。但被申请人为按合同履约，致申请人财产受损，因此，申请人特向你院提出诉前保全申请，对被申请人甘肃省水利水电工程局洮河干流岷县城郊段堤防工程项目部在岷县农业银行账号27—09***57账面资金五十八万元予以冻结。并愿以张玉强、张玉茂名下二处房产证作为保全抵押，愿承担一切法律责任。

此致 岷县人民法院

岷县晟霖农产品有限公司

诉讼财产保全责任险与恶意诉讼 篇6

诉讼财产保全责任险作为保险公司的产品创新,在很大程度上缓解了诉讼当事人在申请财产保全过程中提交担保的资金压力,也减轻了人民法院审查担保可靠性的压力。相较于传统的担保提供方式,诉讼财产保全责任保险具有购买便捷、程序简单、手续简洁的优势[1]。从财产保全申请人和保全责任承担人是否同一的角度来比较诉讼财产保全责任险和传统的财产保全担保方式,我们可以发现,在传统的财产保全担保方式下,财产保全申请人和保全责任承担人具有同一性。在诉讼财产保全责任险模式下,财产保全申请人和保全责任承担人则相互分离。

财产保全的传统担保方式包括申请人的个人财产担保、保险公司的保函担保、银行的保函担保和第三方担保公司的保证担保。申请人以其个人财产为财产保全提供担保的情况下,一旦发生保全错误,申请人必然是以其个人财产(现金、房产、土地使用权、车辆等)承担错误保全赔偿责任。在这种情况下,财产保全申请人和保全责任承担人是同一的。银行保函担保实质上与申请人以其个人财产提供担保并无二致,因为银行为财产保全申请人出具保函的前提是申请人在银行有等于或高于保函金额的银行存款或授信额度,因此,在银行保函方式下,即便发生保全错误,银行也是以保全申请人的银行存款来承担担保责任,保全申请人和保全责任承担人也是同一的。而保险公司通常只在其需要承担保险责任的情况下才会为财产保全申请人出具保函担保。例如,在海上货物运输合同货损纠纷案件中,提单持有人在目的港与承运人开舱验货时发现货物受损,那么,提单持有人的保险人在确定其需要对货损承担赔偿责任并需要向承运人追偿的情况下,保险人会为提单持有人发动的诉前海事请求保全行为出具保函,这实质上是为保险人自己提供担保。因为保险人明知其将代位提单持有人向承运人追偿。这种情况下,保全申请人和保全责任承担人在最终意义上也是同一的。在第三方担保公司提供保证担保的情况下,第三方担保公司同意为保全申请人提供担保的前提是保全申请人应当在第三方担保公司向人民法院出具保函之前向第三方担保公司提供充分的反担保。在这种情况下,即便发生保全错误,保全责任的最终承担人也是保全申请人而非第三方担保公司。

在诉讼财产保全责任险模式下,保全申请人在投保时并不需要向保险公司提供等额的财产担保,而仅需按照保险公司确定的费率缴纳保险费即可获得保险公司的保单和保险公司向人民法院出具的保函。中国人寿财产保险股份有限公司关于该险种的内部培训材料就明确强调其作用就是补救当事人没有等额担保的情况。[2]加之各大保险公司将诉讼财产保全责任险定性为我国保险法第65条规定的责任险,这意味着一旦发生保全错误,保险公司将成为最终的责任承担者,而财产保全申请人则因保险公司无法向其追偿,避免了保全错误责任的承担。

基于上述结构分析,不难发现,在诉讼财产保全责任险模式下,出现了财产保全的行为者和责任者相分离的二分结构。这就是使得诉讼当事人有了随意申请财产保全的冲动,利用财产保全提起恶意诉讼阻碍保全被申请人的正常生产经营,甚或与保全被申请人相互串通,通过虚假诉讼进行利益输送。[3]

二、原因分析

在诉讼财产保全责任险模式下之所以会出现恶意诉讼、虚假诉讼问题,除了保险公司将该险种定性为责任险外,还与法院的立案审查或立案登记制度紧密相关。

根据我国民事诉讼法第119条和第124条的规定,起诉条件均为形式性条件而非实质性条件。[4]据此,法院在审查立案时,仅对原告提交的材料进行形式审查而不作实质审查。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第208条关于立案登记制的规定进一步强调了立案审查为形式审查的态度。[5]在司法实践中,当事人为防止对方当事人转移财产,通常申请诉前财产保全而非诉讼财产保全,法院在诉前财产保全案件的审查立案时,重点关注的是申请人所提供担保的可靠性和充分性问题,而对申请人在财产保全申请书中所诉称的纠纷事实仅作形式审查而不作实质审查,所有这些因素交织在一起,就为恶意诉讼、虚假诉讼的发生提供了空间。

三、解决方法及可行性论证

虚假诉讼通常而言就是双方当事人通过虚构纠纷事实和相关证明文件的方式,提起诉讼。虚假诉讼必然伴随着诉讼当事人双方之间的相互串通。如果虚假诉讼的当事人在起诉前申请诉前财产保全并投保诉讼财产保全责任险,那么其可以通过获得败诉判决的方式,实现对诉讼对方当事人的不当利益输送。由于虚假诉讼和当事人间的相互串通相伴而生,那么,财产保全申请人在向保险公司投保诉讼财产保全责任险时必然不会履行我国保险法第16条规定的如实告知义务,这意味着保险公司根据保函向保全被申请人承担赔偿责任后,可以保全申请人在投保时未履行如实告知义务为由向其追偿。[6]基于此,中国人民财产保险股份有限公司设计的诉讼财产保全责任险第7条第4项规定“被保险人和被申请人恶意串通造成的损失、费用和责任,保险人不负责赔偿”。同时,保险公司为防止保全申请人利用该险种进行虚假诉讼,在其保险条款中要求保全申请人在投保该险种时需提供较多的文件,并由其内部法务人员和外部聘用律师进行双重的审核,以避免虚假诉讼的发生。为此,中国人民财产保险股份有限公司设计的保险条款第21条规定“订立保险合同前后,投保人和被保险人应及时提供和补充提供设计保险单载明的民事诉讼案件的诉讼材料,包括但不限于:1、起诉书、立案通知书、答辩状;2、诉讼财产保全申请书(副本);3、相关证据及鉴定文件;4、调解、判决或裁定”。

综上,从现行保险法的规定、诉讼财产保全责任险的条款、保险公司的实际操作来看,如果保险公司审慎操作,应可避免虚假诉讼的发生。

虚假诉讼与恶意诉讼最大的不同在于虚假诉讼是可证明的诉讼行为,属于事实问题,可通过证据证明。而恶意诉讼强调的是起诉人的主观恶意,不仅难以证明,也很难区别于起诉人的莽撞行事或冲动行事。即便起诉人的主观恶意可以证明,由于我国保险法并未将其确定保险人的免责事由,现有的各大保险公司设计的诉讼财产保全责任险也未将其列为约定的免责事由,在此情况下,即便保全申请人提起恶意诉讼,保险公司也不能因此向作为投保人和被保险人的保全申请人追偿。这就意味着诉讼财产保全责任险在客观上放任了保全申请人,鼓励其莽撞行事甚至恶意行事,以损害对方当事人的合法权益。法律作为制度化的理性,不应鼓励冲动行为或恶意行为。因此,如何避免诉讼财产保全责任险项下恶意诉讼的发生,就成为必须进一步思考的问题。本文认为,根据的解决方法是将诉讼财产保全责任险定性为保证保险。

保证保险是我国保险法第95条规定的财产保险之一。[7]保证保险是指被保证人根据权利人的要求,请求保险人担保自己信用的保险。[8]保证保险大致可分为诚实保证保险和确实保证保险两类。诚实保证保险是指义务人因不诚实或疏于职守给权利人造成经济损失时,由保险人给予赔偿的财产保险,包括个人保证保险、团体保证保险、总括保证保险、流动保证保险、职位保证保险等。确实保证保险是指义务人由于不履行其法律或合同义务给权利人造成损失时,保险人承担赔偿责任的财产保险,包括合同保证保险、行政保证保险和司法保证保险等。[9]保证保险随着商业道德危机的频繁发生而发展起来。该险种首先出现于18世纪末19世纪初,最早产生的保证保险是诚实保证保险,由一些个人商行或银行办理。1852年至1853年,英国几家保险公司试图开办合同担保业务,但因资金不足而夭折。1901年,美国马里兰州的诚实存款公司首次在英国提供合同担保,英国几家公司相继开办此项业务,并逐渐推向欧洲市场。由此不难看出,保证保险的出现,是保险业功能由传统的补救功能、储蓄功能向现代资金融通功能的扩展。[10]因此,尽管保险法将其规定为财产保险的一种,但法院对此持有不同观点。司法实践中法院多认为保证保险是担保的一种。意大利最高法院于1985年1月26日在第285号判决中指出:“至于与保险企业缔结的保证保险,实质上具有担保性质,其目的不是转移被保险人的风险,而是担保主合同的债的履行利益,所以它是担保合同而不是保险”。1986年4月7日的米兰法院判决也坚持上述立场并指出“保证保险不是保险,而是一个担保的非典型合同”。[11]我国台湾学者袁宗尉认为保证保险不是保险。[12]在我国大陆地区,尽管保监会认为保证保险是财产保险,但最高人民法院(1999)经监字第266号复函认为保证保险虽是保险人开办的险种之一,但其实质是保险人对债权的一种担保行为。[13]

在诉讼财产保全责任险项下,该险种建立了两种不同的法律关系,即作为投保人和被保险人的保全申请人和保险人基于该险种成立的保险合同关系,以及作为第三者的保全被申请人和保险人基于保险人向人民法院出具的保函所成立的连带保证担保法律关系。在目前的司法实践中,不论是人民法院还是保险公司,通常都认为诉讼财产保全责任险项下的保险人相对于保全被申请人而言,就是保全申请人的连带保证人,其作用就在于如果发生保全错误,保险人就应当承担连带保证责任,向保全被申请人赔偿因保全错误而遭受的损失。这也意味着保险人不能依据诉讼财产保全责任险的免责条款对抗保全被申请人的赔偿请求。正因为此,中国人民财产保险股份有限公司设计的保险条款第5条第3款规定“因财产保全侵权责任纠纷,财产保全被申请人向申请人提起诉讼,由法院确定的申请人的侵权赔偿责任,保险人应不可抗辩向被申请人承担保险责任”。有鉴于此,本文认为,将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,按照保证保险项下保险人的权利义务来设计诉讼财产保全责任险的条款,不仅使得保险人在该险种所涉及的两种法律关系中保持权利义务的对等,更为关键的是,保险人可因此而获得追偿权,在其向保全被申请人承担错误保全赔偿责任后,可向作为被保险人的保全申请人进行追偿,这不仅减轻了保险人行使追偿权时的举证责任,无需举证证明保全申请人在投保时的主观恶意,也迫使保全申请人谨慎行事,考虑采取财产保全措施的必要性,避免因保全错误而承担赔偿责任。

保证保险,准确的说,确实保证保险在结构上可以容纳诉讼财产保全责任险。确实保证保险是保险人承保作为投保人的义务人不履行其义务而应对作为被保险人的权利人所应承担的赔偿责任的一种财产保险。而在诉讼财产保全责任险项下,保全申请人应保全被申请人可能享有的赔偿请求权而向保险人投保诉讼财产保全责任险。保险人则承担的是保证作为投保人的保全申请人向法院申请的财产保全并无错误,如果发生保全错误,则保险人向保全被申请人承担保险责任。在保证保险项下,财产保全申请人作为投保人就作为被保险人的保全被申请人可能享有的赔偿请求权向保险人投保。从上述关于诉讼财产保全责任险和确实保证保险的保险结构分析中可以看出,确实保证保险可以容纳诉讼财产保全责任险。

从世界范围来看,诉讼保险制度盛行于以美国为代表的西方国家,但美国等实行诉讼保险制度的西方国家均认为该险种属于保证保险而非责任险。[14]之所以作这样的制度安排,也是为了保证诉讼行为人和诉讼责任人的一致。

综上,将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,不仅可以实现该险种在设计之初的功能设想,也有助于从制度上促使保全申请人审慎行事,防止恶意诉讼、虚假诉讼,避免该险种沦为谋取非法利益的诉讼工具。

摘要：保险公司将诉讼财产保全责任险定性为责任险,导致保全申请人和保全责任人相分离。这种二分结构为恶意诉讼、虚假诉讼提供了结构上的操作空间。本文认为应当将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,赋予保险人以追偿权,从制度上确保保全申请人和保全责任人的一致,防止诉讼财产保全责任险成为当事人追求不当利益的诉讼工具。