申请再审的基本策略
根据我国《民事诉讼法》的规定，当事人有申请再审的权利，但法院对当事人申请再审的民事案件并不是必须再审。从迄今而未止的司法实践来看，再审立案十分困难，真正能够提起再审的案件是极少数。基于这一具体情况，当事人申请再审应按照以下基本策略指向，成功概率相对会比较高。
一、实体与程序并重的策略
我国《民事诉讼法》第一百七十九条规定：
“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：
（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；
（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；
（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；
（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；
（五）对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；
（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；
（七）违反法律规定，管辖错误的；
（八）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；
（九）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；
（十）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；
（十一）未经传票传唤，缺席判决的；
（十二）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；
（十三）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。
对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民法院应当再审。”
从上述必须再审的法定情形上看，很多属于程序上的错误。因此，在决定申请再审时，当事人不应把目光紧盯着判决不公或单纯强调判决确有错误上，而应当以最有利于启动再审程序为目标，在揭示生效判决存在实体错误的同时，尽量寻找生效判决形成过程中存在的程序违法的地方。一旦当事人提出的这些程序违法的情形得到了确认，那么一般再审程序的启动就不困难了，这样，当事人通过“围魏救赵”的办法也就迎来了纠正生效判决的契机。
二、申请检察机关抗诉的策略
我国的检察机关既是代表国家进行公诉的机关，同时又是国家法律监督机关，担负着广泛的法律监督职能，其中就包括对人民法院民事审判活动的个案监督。修正后的我国《民事诉讼法》
第一百八十八条规定“人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定”。第一百九十条规定“人民检察院提出抗诉的案件，人民法院再审时，应当通知人民检察院派员出席法庭”。从上述法律规定和司法实践上来看，通过检察机关行使抗诉权，纠正确有错误的已经生效的民事判决、裁定，其力度远大于直接向人民法院申请再审。因此，在诉讼活动中，如果当事人认为人民法院已经生效的判决、裁定确有错误，但又无法通过向人民法院申请再审和申诉的方法得到解决，就应该主动向人民检察院申诉，请求抗诉。善于利用检察机关的抗诉程序处理一些无法通过法院解决的疑难问题，当不失为申请再审的一种重要策略。
三、本级法院为主抑或上级法院为主的选择策略
按照我国《民事诉讼法》的规定，当事人申请再审有选择法院的权利，一般情况下以原审法院再审为基本规定，确有必要时可以由上级法院提审。
四、结合本案的申请再审策略
本案二审判决已经确定原审法院适用法律有错误，但并未予以纠正，故我方可以据此提出再审。根据司法实践，再审的申请虽然提交，并不必然启动再审程序，需要符合上述标准的同时还需要配以必要的关系疏通及运筹。
在本案中我们已经具备了上述第六条即判决法律错误的条
件，只要再合理的选择最佳关系运筹就可提高再审启动几率，我们将从法院审判监督庭及检察院民刑检查科入手，选择最佳切入点提请再审。
一、审判监督程序和检察院民事案件抗诉的法律制度体系
审判监督程序是指已生效裁判和调解书出现法定再审事由时, 由人民法院对案件再次进行审理所适用的程序[1]。抗诉是指检察院对法院已生效民事裁判, 发现具有法律规定的事实和理由, 依照法定程序要求法院对案件进行再一次审理, 从而启动再审程序的制度[2]。目前我国涉及审判监督程序和抗诉程序的主要规范有:《民事诉讼法》, 最高院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见 (《民诉意见》) 、关于适用《民事诉讼法》审判监督程序若干问题的解释 (《审监程序解释》) 、关于受理审查民事申请再审案件的若干意见 (《受理申请再审意见》) 、《最高院审监庭关于审理民事、行政抗诉案件几个具体程序问题的意见》 (《抗诉程序意见》) , 《最高检察院民事行政检察厅关于人民检察院办理民事行政案件撤回抗诉的若干意见》 (《最高检撤回抗诉意见》) 、《人民检察院民事行政抗诉案件办案规则》 (《检察院抗诉规则》”) , 合计167个条文。
二、当事人同时申请抗诉和申请再审的法律依据和现实基础
当事人申请再审是引起审判监督程序发生的重要途径之一和重要组成部分, 可能但不能当然引起再审的发生[3]。其法律依据为《民事诉讼法》第178条、《民诉意见》第205条和《审监程序解释》第1条, 即对已生效裁判认为有错误, 可向原审法院也可向上一级法院申请再审。
当事人申请抗诉是检察院发现法院已生效裁判错误的重要途径之一, 检察院应当受理并由有抗诉权或有提请抗诉权的检察院立案进行是否提起抗诉的审查[2]。其法律依据为《民事诉讼法》第187条、第188条和《检察院抗诉规则》第4条, 即最高检察院对各级法院、上级检察院对下级法院已生效裁判, 发现有《民事诉讼法》第179条规定情形之一应当提出抗诉, 接受抗诉法院应自收到抗诉书之日起30日内作出再审裁定”;检察院受理的民事案件主要有以下来源: (一) 当事人申诉的……”
当事人同时申请再审和抗诉的现实基础主要是:第一, 裁判对己方不利又不甘心接受该结果, 所有可能性的补救程序“绝不放过”;第二, 无论申请再审还是申请抗诉, 较一、二审程序难度更大、程序更复杂、把握性更小, 而审判机关和检察机关对案件认识确实可能存在一定差异, 力争“广种薄收”哪怕争取到一个程序启动即可获得“起死回生”的机会;第三, 申请再审可能直接被审查驳回而一旦检察机关抗诉则必然可进入审判机关的再审程序, 抗诉的“效益”明显更大;第四, 一定程度上担心审判机关考虑系统关系而“袒护”下级法院的可能性, 对申请抗诉寄予更大希望。第五, 是否接受申诉决定抗诉的认定权在检察院而是否接受申请裁定再审的认定权在法院成为当事人申请再审同时申请抗诉意图引发再审程序的制度结构原因[3]。
三、当事人撤回再审申请或抗诉申请的法律依据和程序要求
当事人撤回再审申请或抗诉申请的法律依据为《民事诉讼法》第13条, 即“有权在法定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”。
当事人撤回再审申请的程序要求为《受理申请再审意见》第23条、《审监程序解释》第23条和第34条, 即审查过程中申请撤回, 是否准许由法院裁定;再审期间申请撤回, 是否准许由法院裁定, 裁定准许的应当终结再审程序。
当事人撤回抗诉申请的程序要求为《检察院抗诉规则》第22条和《审监程序解释》第34条, 即申诉人撤回申诉且不损害国家和社会公共利益的, 检察院应终止审查;申请抗诉人在再审期间撤回再审申请且不损害国家、社会公共利益或第三人利益的, 法院应裁定终结再审程序;检察院撤回抗诉, 应当准予”。
四、申请抗诉和申请再审并行情况处理的现行制度缺陷
《最高检撤回抗诉意见》分五种情况分别就检察院抗诉后而法院裁定再审前申诉人书面申请撤回申诉的撤回抗诉、提出抗诉且法院裁定再审后申诉人书面申请撤回申诉的不撤回抗诉而由法院依法处理等作出了明确规定。
《抗诉程序意见》分五种情况分别就法院裁定再审后申诉人书面申请撤回申诉等情况下裁定终结再审程序、收到抗诉书后正就同一案件是否启动再审程序进行审查的终止审查并按抗诉案件处理等作出了明确规定。
《审监程序解释》第26条对法院审查再审申请期间检察院提出抗诉的应裁定再审, 并申请人提出的具体再审请求应纳入审理范围作出了明确规定。
由此不难看出, 目前立法对当事人同时申请抗诉和再审, 在检察院提出抗诉后而法院裁定再审前申请撤回再审申请的情况应如何处理未作规定。
对此事项则存在程序处理争议:一种观点认为应比照《最高检撤回抗诉意见》由检察机关撤回抗诉;第二种观点认为应比照《抗诉程序意见》由法院终止再审审查并按抗诉案件处理;第三种观点认为应比照《审监程序解释》由法院裁定再审并申请人提出的具体再审请求应纳入审理范围。
五、检察院抗诉后法院裁定再审前当事人申请
撤回再审申请又不损害国家和社会公共利益的, 法院应当裁定准许, 并就此终结再审审查
(一) 上述三种观点均难以成立
检察院不应撤回抗诉。首先, 检察院此际并未发现抗诉出现“不当”而无法主动撤回;其次, 当事人并未书面申请撤回申诉而无法被动或酌情撤回;再次, 当事人申请撤回再审申请是向法院提出, 检察院未必知情因而欠缺撤回基础或难以具备撤回条件;最后, 如此撤回抗诉有越俎代庖之嫌, 容易造成检察机关和审判机关的职权界分混沌、检察监督权和审判权的权力体系混乱。
法院终止再审审查并按抗诉案件处理在逻辑上无法自圆其说。诚如前案, 省检察院于2011年11月30日提出抗诉, 则按照《抗诉程序意见》, 当日应已发生法院终止再审审查并按抗诉案件处理的效力, 无论效力内容如何, 再以“当事人申请撤回再审申请”这一性质、主体、内容、效力完全不同的全新事实“逆向重复”发生“按抗诉案件处理”的效力匪夷所思。
法院裁定再审并申请人提出的具体再审请求同时纳入审理范围同样存在悖论。首先, 法院裁定再审的基础是再审审查期间检察院提出抗诉这一积极、前进式的职权活动, 而不是申请人申请撤回再审申请这一消极、倒退式的个体行为, 否则审判权和诉权将地位颠倒;其次, 申请人享有实体和程序权利的处分权, 申请撤回至少意味着在向法院提出的再审申请权利范围内已确定放弃, 再“纳入审理范围”明显剥夺了当事人处分权并有逾越“不告不理原则”之嫌;再次, 即便再审程序已正式启动 (无论启动原因) , 按照《审监程序解释》第34条, 当事人仍有撤回申请权, 且法院有权裁定准许从而终结再审程序, 则此时如果还要致当事人的申请于不顾“强行”裁定再审、嗣后再由当事人提出撤回申请后裁定准许从而终结再审程序, 实属徒然无益消耗本不充裕的审判资源。
(二) 法院应当裁定准许撤回再审申请, 并就此终结再审审查
第一, 向法院申请再审和向检察院申诉提起抗诉的法定事由基本一致, 无非《民事诉讼法》第179条规定的种, 两种申请的目标追求与程序价值趋同一致、诉求大多相同, 则其功能效果同类相当确属正常。既然向检察院申请撤回申诉申请足以达致终止抗诉审查, 就没有理由在申请撤回再审申请情况下厚此薄彼区别对待。
第二, 两种申请均源自当事人的积极主观因素, 并未涉及审判监督权和检察监督权的职权适用, 即仍属当事人行使权利的范畴, 则处分意愿理当得到尊重。而建立在当事人处分行为基础上的程序处置于公平价值方面无可厚非。
第三, 法院审理民事案件的“被动性”原理当然适用于审判监督程序。
第四, 有利于节约司法资源, 提高审判效率和裁判权威。再审审查的终止就个案而言无疑使审判机关和检察机关同时获得“解脱”, 当事人也可以免去后续诉讼成本之累, 而原生效裁判就此恢复执行力也有助于凝塑司法权威。
第五, 符合于畅达逻辑的要求。诚如前案, 省高院2011年11月16日进入审查, 省检察院11月30日抗诉, 渔场12月3日向省高院申请撤回再审申请, 省高院12月8日裁定准许。因为整个过程中的各行为均为程序意义的性质 (抗诉引发的也无非是“进入再审”的程序后果而与再审的可能性裁判结果无关, 即“法院接到抗诉书后无论其认为原裁判是否有错误都应当依法进行再审而不能以任何理由拒绝或拖延”[4], 但再审后至少可能“对正确裁判和瑕疵裁判予以维持”) [5], 至此, 该案程序理当完结。
否则, 省高院“应”于11月30日终止再审审查而按抗诉案件处理, 作出再审裁定并将再审申请书的请求纳入审理范围, 则12月8日裁定准许撤回将无可理喻;而如裁定准许是尊重当事人处分权的正确处理, 则此后2012年3月21日依抗诉书裁定再审、提审并中止原判决执行使“死灰复燃”, 在逻辑上确定陷入两难死局。
第六, 符合效益原理。当事人在允许范围内放弃相关权利转而选择尊重服从原生效判决, 却还裁定再审, 使申请人、对方当事人、检察院同时牵涉其中, 而结果已经了无实益, 无谓的程序拖延而已。
申请撤回再审申请属程序事项, 法院处理时使用裁定文书自不待言。因再审裁定毕竟尚未作出, 再审程序尚未启动, 因此内容只能是准许撤回再审申请 (从而终结再审审查) 而不能是终结再审程序, 更不能按撤诉处理[6]。
当然, 如果检察院的抗诉理由并非当事人申诉理由, 或者提出有审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为等情形, 法院恐还是“应当再审”为宜。但笔者认为, 此时更多涉及的应是检察监督权问题, 亦与当事人申请撤回再审申请并无实质关系。
参考文献
[1]宋朝武.民事诉讼法学[M].北京:中国政法大学出版社, 2008:343.
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关键字： 拍卖裁定 救济 再审
引言：从一个案例说起
X市压缩机公司因与C县英轩实业有限公司纠纷一案，经当地县人民法院判决压缩机公司败诉，并对压缩机厂的土地与房产进行了查封与拍卖。C县人民法院于2010年10月15日签发了查封压缩机厂房屋与土地的裁定书，并于2012年11月27日对查封的土地和房产进行了拍卖。事实上，在C县人民法院查封压缩机厂的土地与房屋之前的2010年9月25日，J市中级人民法院依法查封了压缩机厂名下的所有土地与房产，并与2012年5月和2013年3月进行了续查封。因此压缩机厂的土地与房产始终处于S市中级人民法院的查封状态。压缩机厂因此向英轩实业所在的市中级人民法院提出了再审申请，S市中级人民法院经审查认为：根据山东省高级人民法院《民商事案件申请再审须知》和《民事诉讼法》第154条和225条的规定，对裁定再审、发回重审、准许或者不准许撤诉、中止或者终结诉讼等诉讼程序性裁定及财产保全、先予执行裁定、执行程序中的裁定申请再审的，人民法院不予受理，因此裁定该案再审申请不予受理。此裁定作出后，压缩机厂认为：依据最高人民法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第108条"人民法院裁定采取财产保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除和其上级人民法院决定解除外，在财产保全期限内，任何单位都不得解除保全措施"规定可知，只有查封裁定的J市中级人民法院才有权对压缩机厂的土地与房产进行拍卖，而C县人民法院无权拍卖压缩机厂的土地与房产。因而申请再审。对于此案，笔者认为，S市人民法院裁定不予受理压缩机厂的再审的理由只单列法条不讲法理无法令申请人信服。基于此，笔者针对本案中人民法院不予受理当事人再审的理由作出法理分析，从而为司法实践的运行提供建议。
一、民诉裁定再审救济问题
在我国的民事诉讼法中，裁定是指人民法院对民事审判和执行程序中的程序问题以及特殊的实体问题所作出的具有结论性、权威性的判定，是人民法院行使审判权的重要方式之一①。当执行裁定出现错误时必然需要有相应的救济措施予以救济。《民事诉讼法》第154条对裁定的适用做了规定，而针对各裁定错误的救济方式却规定的较为分散。比如依据《民事诉讼法》第154条第二款不予受理裁定 、驳回起诉裁定、驳回管辖权异议的裁定可以通过上诉予以救济。很少允许当事人申请再审；只有最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第 208 条做出规定：对不予受理、驳回起诉的裁定，当事人可以申请再审。那么其他的裁定，比如本案中压缩机厂针对C县人民法院错误裁定拍卖自己的土地和房产能不能通过再审的方式救济呢？山东省高级人民法院《民商事案件申请再审须知》中关于执行程序中的裁定申请再审的，人民法院不予受理是否具有法理基础呢？
综合《民事诉讼法》以及最高院和最高检的一些批复可以看出我国的立法中明确规定的可以申请再审的只有不予受理、驳回起诉、按撤回上诉处理的裁定。因此就出现本案中压缩机公司因为C县人民法院的错误裁定合法权益受到损害符合《民事诉讼法》第200条第6项规定而向人民法院申请再审而不予受理。我们都知道：根据《民事诉讼法》的规定，提起再审的主体包括当事人、人民法院、检察院；而大多数的上述司法解释主要规范的都是由检察院向法院提请抗诉再审。那么针对执行程序中的裁定当事人申请再审的人民法院不予受理是否符合法理和法律依据呢？
二、本案中人民法院不予受理的法理分析
事实上，不仅仅是S市中级人民法院对执行程序中的裁定错误不允许申请再审，在司法实践中，当前人民法院针对执行程序中的裁定错误申请再审一般都不予受理，据笔者查阅资料所知某法院裁定执行白美才申请执行白德才财产案中，后白德才针对此执行裁定向法院提出再审，法院最后经审判监督部门审查后以受理了白德才的再审申请。那么人民法院普遍对执行裁定的再审申请不予受理的法理依据是什么呢？理论界普遍认为非讼程序当中应适用非讼法理。而非讼法理要求在非讼程序中由职权主义快速推进程序进行，采职权探知主义而不适用辩论主义。由此，对当事人的主体地位一般而言保障较弱。法院以职权推进程序、调取证据而不必听取当事人意见。更特殊的是，非讼程序并非为解决当事人之间的纠纷设立，并不确定实体权利义务，因此，一般其裁判不具有羁束力和既判力，法院可以依职权变更或者撤销。基于以上非讼法理，在非讼程序过程中作出的裁定和结果性裁定，当事人都不可声明不服。②正是基于此诉讼法理，山东省高级人民法院《民商事案件申请再审须知》规定：对裁定再审、发回重审、准许或者不准许撤诉、中止或者终结诉讼等诉讼程序性裁定及财产保全、先予执行裁定、执行程序中的裁定申请再审的，人民法院不予受。
另一方面讲：法院作出的裁判一经生效就具有既判力效力，不容更改。我国本着"实事求是，有错必纠"的原则，特地在民事诉讼程序中设置了具有中国特色的纠错审判程序--审判监督程序，以作为纠正人民法院已发生法律效力的错误裁定的一种补救程序。民诉法第一百七十七条规定的审判监督程序针对的对象是"法院已发生法律效力的确有错误的判决、裁定"，有人据此主张生效执行裁定发现错误的当然适用于审判监督程序。实践中有的法院也依此操作。仅从第一百七十七条的字面文义解释，似乎生效错误执行裁定的纠错也适用审判监督程序，但笔者认为这种认识是片面的。因为：
（一）执行权与审判权本质差别决定了执行裁定不能适用审判监督程序。审判与执行都是民事诉讼中保护当事人民事权利的程序。二者构成民事诉讼的一个完整过程。但在本质上二者存在根本区别。
（二）从立法体例上讲，《民事诉讼法》中审判监督程序是审判程序一编中的一章，而审判程序与执行程序是各为一编，分别为总则指导下相互独立的不同部分。审判监督程序的效力不应及于执行程序。
（三）从实际运作过程看，根据民诉法第一百八十四条之规定，适用审判监督程序实际上就是重新适用一审程序、二审程序进行审理。一审、二审的审理程序在诉讼法中都有明确的规定，而执行裁定究竟是按照什么程序作出法律并无规定。
注释：
①常怡主编：《民事诉讼法学》，中国政法大学出版社1999年版，第318页。
②王林清，刘鹏飞：《民事裁定再审问题研究》，载《法学评论》2012年第4期。
参考文献：
[1]王林清，刘鹏飞：《民事裁定再审问题研究》，载《法学评论》2012年第4期；
[2]黄良友：《论民事再审之诉的客体》，载《河北法学》2005年第6期；
一、经过实体审判后需要再审申请的：
(一)、申请再审被驳回不可以再次向人民法院申请再审： 依据：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条；
2、《最高人民法院关于受理审查民事申请再审案件的若干意见》第三十一条；
（二）、申请再审被驳回可以向人民检察院申请检察建议或抗诉：
依据：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零九条的规定，向人民检察院申请检察建议或者抗诉；
2、最高人民法院、最高人民检察院关于印发《关于对民事审判活动与行政诉讼实行法律监督的若干意见（试行）》第六条、第七条。
二、案件未经过实体审理的，即被裁定不予受理或驳回起诉的情形而需要再审申请的：
申请再审被驳回不可以再次向人民法院申请再审：
依据：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条；
2、《最高人民法院关于受理审查民事申请再审案件的若干意见》第三十一条。综上，当事人向人民法院申请再审被驳回后只能向人民检察院申请检查建议或抗诉。人民检察院提起检查建议或抗诉的事由可以不同于申请人申请再审时的理由（见最高人民法院《人民法院裁定驳回当事人再审申请后，检察机关就原生效判决又提起抗诉的，人民法院应否受理问题的请示与答复》第二部分最高人民法院的答复意见），只要其抗诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十七条、第一百七十九条（这是旧民诉法的规定，新民诉法在二百条、二百零八条）的规定，人民法院应当受理，并应裁定再审。
值得一提的是，《人民法院裁定驳回当事人再审申请后，检察机关就原生效判决又提起抗诉的，人民法院应否受理问题的请示与答复》指出当事人就生效裁判申请再审被裁定驳回后，检察机关对上级法院“驳回申请再审的裁定”本身提起抗诉是不具有法律依据的（最高人民法院、最高人民检察院关于印发《关于对民事审判活动与行政诉讼实行法律监督的若干意见（试行）》第八条）。因为检察机关的抗诉是建立在对实体权利审判的基础上，是基于对实体权利审判产生的裁判文书的抗诉，而驳回再审申请并不涉及对当事人的实体权利的审判，对“驳回申请再审的裁定”进行抗诉没有法律依据。
注：
1、《安徽省高级人民法院关于民事案件再审程序的若干意见》；
1.合作意向书，原审原告提供。2页
证明申请人与被申请人的确签署过合作意向并明确由被申请人出资70万元，申请人以30万元货物形式出资，共同建立经营实体，开发福瑞达玻璃安全膜业务；
2.福瑞达玻璃安全膜经销合同书，原审原告提供。3页
证明被申请人和申请人就产品经销、采购、利益分配等以书面合同形式做过书面约定和协议；
3.关于退出股份的谅解备忘录，原审原告提供。1页
证明申请人与被申请人有债权债务关系；
4.工商材料一，原审原告提供。28页
证明申请人与被申请人确有合作并实际投入资金入股。但该证据系伪造证据，全部申请人签字均系伪造。该份证据证明被申请人蓄意造假企图非法占有他人财产；
5.工商材料二，二审上诉人提供。11页
证明被申请人继续以伪造申请人签名方式，将申请人的股份转让给被申请人自己。被申请人声称的与申请人有合作经营的说法完全是被申请人利用伪造证据编造出来的谎言。
6.合作协议，二审上诉人提供。2页
证明申请人与被申请人曾就合作事宜详尽约定过双方权利义务，被申请人实 际上根本没有依照合作协议履行过义务，双方的合作实际上并不存在。
1.合作意向书，原审原告提供。证明申请人与被申请人的确签署过合作意向并明确由被申请人出资70万元，申请人以30万元货物形式出资，共同建立经营实体，开发福瑞达玻璃安全膜业务；
2.福瑞达玻璃安全膜经销合同书，原审原告提供。证明被申请人和申请人就产品经销、采购、利益分配等以书面合同形式做过书面约定和协议；
3.关于退出股份的谅解备忘录，原审原告提供。证明申请人与被申请人有债权债务关系；
4.工商材料一，原审原告提供。证明申请人与被申请人确有合作并实际投入
资金入股。但该证据系伪造证据，全部申请人签字均系伪造。该份证据证明被申请人蓄意造假企图非法占有他人财产；
再审申请书文书样式供当事人在判决、裁定和调解书发生法律效力后两年内提出再审申请时用。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十八条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。”第一百八十条规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。”
当事人申请再审，是指民事诉讼的当事人，对于已经发生法律效力的判决、裁定或调解协议，认为确有错误，而向原审人民法院或者上一级人民法院请求对案件再次进行审理，以期撤销或变更原判决、裁定、调解协议的行为。
根据民事诉讼法的规定，当事人提出再审申请，必须符合下列条件：
1．有权申请再审的主体，只能是案件当事人。案件当事人以外的其他公民、法人或组织发现法院裁判确有错误时，只能通过信访或申诉制度加以纠正，而不能依法申请再审。案件的当事人包括原告、被告或者上诉人、被上诉人、有独立请求权第三人以及判决其承担实体义务的无独立请求权的第三人；当事人的法定代理人依法亦有权代当事人申请再审。
2．当事人申请再审的对象必须是已经发生法律效力且准予提出再审申请的判决、裁定、调解协议。这是对当事人申请再审的对象和范围的限制。如果判决、裁定、调解协议尚未发生法律效力，则只能通过其他途径解决。判决、裁定、调解协议虽已生效，但属于法定不准提出申请再审的，当事人也不得申请再审。根据民事诉讼法第一百八十一条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审。”这是因为，夫妻关系是以爱情为基础的，不能靠用强制的方法使已经解除了婚姻关系的男女再结合在一起。况且，进行再审，还可能出现再审判决与现实婚姻等一系列无法解决的问题。
此外，根据最高人民法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》第二百零七条的规定，按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人也不得申请再审。
3．当事人申请再审应在判决、裁定、调解协议生效后的二年之内提出。这是对当事人申请再审的时间限制。其目的主要是为了促使当事人及时行使申请再审的权利，防止当事人无休止的缠讼，维护民事法律关系的稳定性。
4．当事人申请再审，应当向原审人民法院或者上一级人民法院提出。这是对当事人申请再审管辖法院的限制。其立法本旨在于防止因当事人到处申请所造成的人力、物力的浪费，以及对法院正常工作秩序的干扰。同时，明确申请再审的管辖法院，还可以避免法院之间互相推诿，影响当事人再审申请权的行使。
5．必须向人民法院提交书面申请。申请书应当写明申请人的基本情况，原审法院的名称、案由及案件编号，当事人争议的事实和理由，原判决书、裁定书或调解书中认定的事实、理由和适用的法律，申请再审的具体诉讼请求以及申请再审的事实、事由和法律根据。同时，当事人提交申请书，必须附上原审人民法院的判决书、裁定书或调解书的副本。
当事人提出再审申请的，不影响生效判决、裁定的效力，即不停止判决、裁定的执行。这一点与二审程序不同。在上诉审中，只要当事人依法在法定期限内上诉的，一审判决、裁定均不能发生法律效力。
6．当事人申请再审，必须符合法定情形。这是对当事人申请再审的限制，也是法院审查的重点。按照民事诉讼法第一百七十九条的规定，当事人针对判决、裁定申请再审的，必须符合下述法定情形之一：
第一，有新的证据，足以推翻原判决、裁定的，即当事人提供的新证据能够否定原判决、裁定据以定案的主要证据的证明力，从而使案件事实完全改变或者发生重大变化，致使原判决、裁定的结论无法继续成立。比如，原证据系伪造、变造、伪证等。
第二，原判决、裁定认定事实的主要证据不足的。证据是认定案件事实的前提和基础，主要证据决定案件事实的主要方面。缺乏主要证据，案件事实就无法认定，至少是事实不清。主要证据不足有两个方面含义：其一，原判决、裁定根本没有能够证明案件主要的、关键性问题的证据经当事人提交到案。其二，原判决、裁定据以定案的主要证据不实或经合法改变，如伪造被查实，或所依据的刑事、另案民事判决被依法撤销等。
第三，原判决、裁定适用法律确有错误的。既包括适用实体法错误，也包括适用程序法错误，或是应适用此法而适用彼法，或是应适用此条款而适用了彼条款。法律是人民法院审判案件的准绳，适用法律上的任何错误都属重大错误，必将影响判决、裁定的正确性，都应当再审纠正。当然，只引用某条而未具体指明款、项的，不属于适用法律错误。
第四，人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的。法定程序是人民法院进行审判的操作规程，是保障判决、裁定合法、正确的必要形式。当然，并不是所有违反法定程序的行为都必然影响判决、裁定的正确性，所以，这不是人民法院进行再审的必然条件。只有人民法院违反重要的、关键的法定程序，如回避、质证、合议等，可能影响核实证据、调查认定事实、作出评断时，才应当进行再审。
第五，审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。清正廉洁、公正断案是审判人员最起码的职业道德。一般情况下，审判人员受贿后，必然徇私舞弊、枉法裁判。但是，这里要求具备的仅仅是审判人员实施了上述违法行为，而并不一定要证明审判人员因此进行了枉法裁判。至于审判人员基于亲情、报复、嫉妒等卑鄙心理实施了徇私舞弊、枉法裁判行为，一经查实，即应再审。应当强调的是，此处的贪污受贿是有其特殊含义的，即指审判人员贪污与本案有直接关系的财物，接受本案当事人或有关人员的贿赂。如果审判人员贪污其他财物或者接受其他人的贿赂，则不是提起再审的法定条件和理由。另外，这里的审判人员既包括审理该案的合议庭组成人员或者独任审判的审判员，还包括参加讨论研究该案的审判委员会委员。
根据民事诉讼法第一百八十条的规定，当事人针对调解书申请再审的，只有以下两种情形，才可能实际引发再审程序：（1）有证据证明调解违反自愿原则的；（2）有证据证明调解协议的内容违反法律的。
上述当事人申请再审的几个条件，缺一不可，只有同时具备，申请再审才能成立。
【文书样式】
再审申请书
申请人
申请人 对 人民法院 年
月 日（）字第 号，申请再审。
请求事项
事实与理由
此致
人民法院
附：原审 书抄件（或复印件）一份
申请人
年 月 日
【填写说明】
一、首部
即标题，写明文书名称“再审申请书”。
二、正文
1．当事人的基本情况。本文书是认为人民法院的判决、裁定有错误而申请再审的，所以，当事人只有申请人一个方面。
（1）申请人是自然人的，写明其姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。住所与经常居住地不一致的，写经常居住地；申请人是法人的，写明法人名称和住所，并另起一行写明法定代表人及其姓名和职务；申请人是不具备法人条件的组织或起字号的个人合伙的，写明其名称或字号和住所，并另起一行写明主要负责人及其姓名和职务；申请人是个体工商户的，写明业主的姓名、性别、年龄、民族、住所；起有字号的，在其姓名之后用
括号注明“系……（字号）业主”。
（2）有法定代理人或指定代理人的，应列项写明其姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所，并在姓名后括注其与申请人的关系。
（3）有委托代理人的，应列项写明姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所，如果委托人系律师，只写明其姓名、工作单位和职务。
2．案由。案由，即提出再审申请的原因。写明不服哪个人民法院的哪一个判决或者裁定。依次写明申请人的姓名或名称、原终审人民法院的名称、原判决的制作日期、文书编号、文书名称。表述为：“申请人 对 人民法院 年 月 日（）字第 号，申请再审。”
3．请求事项。是要求人民法院提起审判监督程序，对本案再行审理。
请求事项应写得简明扼要，言简意赅。
4．事实与理由。这是本文的关键部分，应根据法定内容来写。
再审申请，是针对已经发生法律效力的判决或裁定的，内容比起诉状、上诉状复杂得多。既要写一审判决、裁定中的错误，又要写二审判决、裁定的错误。如何把理由写得井然有序，避免重复、赘疣，这是个写作技巧问题。要把理由部分写好，首先应从整体内容上思考，明确所要表达的中心思想，然后，对所掌握的材料进行归类。具体制作时，可划分为以下几个大的层次：
第一层，综述案情。可以先撇开一、二审的裁判，将民事纠纷的发生、原因、经过、结局情况写出来。这一层要求写得实事求是，有事实、有相关的确凿的证据证实。如果不先综述案件事实，直接批驳人民法院的错误判决或裁定，就会觉得缺乏总体感。因为，从逻辑学上说，综述案情，是先举出正确的结论。下边的批驳，是运用论据进行分析论证的证明过程。但这一层不必写得十分具体、详细，简明扼要地写明案情即可。
第二层，具体分析论证法院的错误判决、裁定。或者认定事实的主要证据不足；或者错误地适用了法律；或者违反了诉讼程序；或者审判人员有贪污受贿、徇私枉法行为等。人民法院判决、裁定的错误，可能是一个方面的，也可能是多个方面的。不论什么情形，在批驳认定事实错误时，要注意运用证据；批驳适用法律、违反程序错误时，要注意引用法律原文，寻求立法的原意。如果有新的证据，而且这些新的证据足以推翻原判决、裁定，就要将事实的发生、原因、经过、结局的真实情况如实写出，并列举确实、充分的证据，说明证据的来源。
这一层次要求写得具体周详，论述要有根有据，合理合法。不要空发议论，泛泛而谈。
第三层，总结全文，阐明进行再审合乎法律规定。这一层次以法律规定为准绳，衡量人民法院的判决、裁定错在哪里，为什么错；当事人申请再审，为什么正确，等等。
三、尾部
1．主送机关，分两行写：“此致”、“ 人民法院。”
2．右下方：由申请人签名或盖章，并注明制作本文书的日期（年、月、日）。
3．附项：
（1）物证（名称）件；
（2）书证（名称）件；
再审申请人罗璇（一审被告），女，1981年12月10日出生，汉族，现住南京市玄武区北门桥路15号403室，身份证号：***823。
再审被申请人周征宇（一审原告），男，1977年10月26日出生，汉族，现住南京市江宁区秣陵街道百家湖花园伦敦城11栋601室，身份证号：***019。
申请人罗璇因与被申请人周征宇民间借贷纠纷一案，不服（2010）玄民初字第214号民事判决书，向南京市中级人民法院申请再审。申请事项：
一、依法撤销（2010）玄民初字第214号民事判决书，重新审理，公正判决；
二、驳回被申请人的诉讼请求；
三、诉讼费由被申请人承担。
事实与理由：
一、一审判决认定的基本事实缺乏证据的证明。
1、在（2010）玄民初字第214号民事判决书中被申请人认为“被告通过刷原告银行卡消费支出中被告应承担部分的确认”，但再审被申请人提供的借条“2007年1月1日起至2008年10月13日”也就一年多的时间，再审申请人“消费支出”达到了25万元之多。申请人罗璇只有20几岁，一年多时间“消费支出”达到25万元明显违背了常理，而一审法院对此并没有任何怀疑。
2、被申请人在一审中没有就其主张的“消费支出”具体数额、发生时间、申请人承担的份额提供证据予以证明，只是一份简单的借条并不能证明被申请人所谓的“消费支出”是否真实发生，而一审法院在这一基本事实都缺乏证据证明的情况下就支持了被申请人的诉讼请求。
二、一审判适用法律确有错误。
1、（2010）玄民初字第214号民事判决书中“被告辩称未实际收到25万元、、、、、但没有提供相应证据证明”，一审法院认为再审申请人应对自己提出的“未实际收到25万元”承担举证责任，这明显违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》。在该规定五条中： “对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”。在一审中双方就合同的履行发生了争议，申请人认为被申请人并没有实际交付25万元，这本由负有履行交付义务的被申请人承担举证责任，一审法院却要求申请人提供证据证明，这明显违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条的规定，错误的分配举证责任，属于适用法律错误。
2、（2010）玄民初字第214号民事判决书中“依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条之规定”作出了判决了，适用民法通则第九十条及一百零八条的前提是借贷的成立并生效，而根据《中华人民共和国合同法》第二百一十：“条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”，而本案中再审被申请人并没有提
出证据证明其已经“提供借款”，在借款合同生效这个前提要件都没有查清之下错误地适用了民法通则第九十条及一百零八条明显是对申请人合法利益的漠视，对申请人是极不公平的。再审申请人认为，一审判决如此判决明显属于枉法裁判。
综上所述，（2010）玄民初字第214号民事判决书认定的基本事实缺乏证据证明，判决所适用法律确有错误导致本案的一审判决错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第（二）、（六）项等法律的规定，特向贵院提出再审申请，垦请人民法院为维护法律的公平公正，保证法律的正确实施，特申请将此案在查明事实的基础上，进行再审。
此致
南京市中级人民法院
再审申请人：
（民事案件用）
申请人:
申请人对人民法院年月日（）字第号申请再审。
请 求 事 项
事 实 与 理 由
此致
人民法院
附：原审书复印件一份
申诉人:
年月日
注：
1、本申请书供民事案件的当事人在判决、裁定发生法律效力后二年内突出再审申请用，用钢笔或毛笔书写。
2、“申请人”、栏，如系公民的、应写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等；如系法人或其他组织的、应写明名称、所在地址、法定代表人或代表人的姓名和职务。
3、“事实与理由”部分的空格不够用时，可增加中页。
4、“申请人”署名栏、如系法人或其他组织的、应写明全称、由法定代表人或代表人签
法定代表人：周**
再审事由：
申请人的再审符合《民事诉讼法》第二百条“第一款第二项：原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;第三项：原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;第六项：原判决、裁定适用法律确有错误的;第二款：对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形……”之规定，申请人依据《民事诉讼法》第一百九十八条 各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。”之规定，恳请贵院院长对该案提请再审。
再审请求：
2、被申请人承担本案的一审、二审、再审的诉讼费用。
申请再审的事实与理由：
一、申请人申请再审的事实：
二、申请人申请再审的理由及法律依据：
2、原《民事诉讼法》第208条“执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当依照法定程序进行审查。理由不成立的，予以驳回;理由成立的，由院长批准中止执行。如果发现判决、裁定确有错误，按照审判监督程序处理。”规定，案外人提出异议应当在执行过程中提出。结合该案，**县房地产管理所于20xx年x月x日向申请人颁发了房屋所有权证书，至此，财产转移的登记手续已经履行完毕，申请人对上述房产享有完全的所有权，执行程序结束。
而本案案外人孙国民于20xx年x月x日向**法院提出执行异议，显然，其提出异议的时间不在执行过程中，因此，其提出的异议应当依法驳回。但**法院并未查清这一事实，致使申请人已经享有的财产权利遭到严重侵害。
4、**法院受理x县xx对被申请人进行破产清算的申请违反法律规定，严重侵害了被申请人公司股东的合法权益：
三、本案新的证据及法律依据：
此 致
人民法院
再审申请人：
申请人：杨华，女，1963年9月8日出生，汉族，无业，住太原市并州南路西一巷10号百桐园5号楼三单元501室。
被申请人：李国辉，男，1969年3月26日出生，汉族，住灵石县原麻纺厂宿舍。
原审被告杨继鹏，男，1959年12月1日出生，汉族，原住翠峰镇60号天源小区A楼二单元102室。
申请人杨华与被申请人李国辉、原审被告杨继鹏因民间借贷纠纷一案，山西省灵石县人民法院于2010年10月27日作出（2010）灵民初字第68号民事判决书，山西省晋中市中级人民法院于2011年9月15日作出（2011）晋中中法民终字第668号民事判决书，已发生法律效力。申请人不服，现提出再审申请。
再审请求
1、撤销山西省灵石县人民法院作出的（2010）灵民初字第68号民事判决书和山西省晋中市中级人民法院作出的（2011）晋中中法民终字第668号民事判决书。
2、请求依法判决驳回被申请人的诉讼请求。
3、请求人民法院判令被申请人承担原一、二审的诉讼费用。
事实与理由
申请人基于下列事由，请求山西省高级人民法院对本案进行再审：
一、原判决认定的基本事实缺乏证据证明。
本案借贷关系的一方当事人杨继鹏未到庭参加诉讼，以致于一、二审人民法院据以判决的下列关键事实未查清。
（一）、借条的真实性无法核实。由于借贷关系的一方当事人杨继鹏未到庭，借条是否为杨继鹏所写，无法核查。
（二）、借款数额究竟是多少未查明。本案中证明借款事实的借条存在严重瑕疵，首先因为杨继鹏未到庭参加诉讼，不能确定借条是否为杨继鹏亲笔所写，另外，借条中借款金额的大小写数额相差10倍之多，根本无法断定借款数额到底是多少。二审法院认定杨继鹏借款数额为40万元，缺乏事实依据。
（三）、借款合同是否有效未查明。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”借条即使真是杨继鹏所写，也只能证明当时双方产生过借贷的意向，而借款是否提供给杨继鹏？借款合同是否生效？由于杨继鹏未参加诉讼，一、二审法院均未查明。另外，是否杨继鹏已经还过借款，自己手中就有收据，都因为杨继鹏未参加诉讼而无法查明。
（四）、该借贷关系是否应受法律保护未查明。因杨继鹏未出庭，借款的用途是什么？借款是否合法？借贷关系是否应当受法律保护？书写该借条时是否受到胁迫等一切和借款有关的事实都成为盲点。
本案中，因为借款当事人杨继鹏未到庭参加诉讼，许多事实都无法查明，一、二审人民法院在诸多事实未查明的情况下，认定40万元借款成立显然缺乏事实依据。
二、原判决适用法律确有错误。
（一）、本案审理程序的法律适用存在错误。本案借贷关系的一方当事人杨继鹏并未到庭参加诉讼，导致本案的诸多关键事实因杨继鹏的缺席无法查清。根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第五条“债权人起诉时债务人下落不明，经公告债务人
仍不应诉时，借贷关系无法查明的，应裁定中止诉讼”之规定，本案应裁定中止诉讼。
（二）、判决支付利息没有法律依据。借条中并没有关于利息的约定，按照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”之规定，应不予支付利息。
一、二审法院判决承担利息没有法律依据。
（三）、判决申请人对杨继鹏的个人债务承担连带清偿责任无法律依据。《中华人民共和国婚姻法》明确规定，为夫妻共同生活所负的债务属于夫妻共同债务，应当共同偿还。本案中，对于事实不清的40万元借款，申请人杨华毫不知情，更未用于夫妻共同生活，依法不属于夫妻共同债务，申请人不应对该借款承担连带清偿责任。
申请人杨华与杨继鹏的离婚协议中也明确约定“各自债务各自偿还，均与对方无关”，该约定是夫妻双方真实意思的表示，符合法律规定，应当受到法律保护。
一、二审人民法院判决申请人杨华对未用于夫妻共同生活，不属于夫妻共同债务的杨继鹏的个人债务承担连带责任，显然违背法律规定，损害了公民的合法权益。
综上所述，申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第（二）、（六）项之规定，请求人民法院对本案进行再审并依法改判，以维护申请人的合法权益。
此致
山西省高级人民法院
申请人：
申诉请求：
撤销ew县人民法院(2011)西少刑初字第22号对申请人贪污罪、故意伤害罪的判决，对本案再审，改判申请人无罪。
事实与理由：
申请人认为，申请人的行为不构成贪污罪。故意伤害罪中，杨 兵等人的证言不足采信，且故意伤害已经超过追诉时效，不应追究故意伤害的刑事责任。
一 关于贪污罪
判决申请人贪污罪的基本情况是，2012年2月26日，申请人以单位欠发职工工资的名义，领取单位职工共22人的7个月工资97496元，后申请人用该款加上其他款项约13万余元购买桑塔纳轿车一辆，车辆登记在申请人个人名下。2013年4月该车以68000元的价格转卖给张继峰。后来，申请人又用该68000元款加上添加的钱购买桑塔纳3000轿车一辆，桑塔纳3000轿车登记在申请人的女婿王庆丰名下。扣除申请人购桑塔纳轿车时个人垫资28211元，认定申请人贪污39789元。申请人认为，原判决认定的基本事实不客观、不全面，申请人的行为不构成贪污罪。
而实际上，转卖桑塔纳轿车的收入68000元，一部分28211元用于偿还购买该车辆时的垫资，另一部分用已经办好所有购置手续的，价值约38000多元半截头车一辆豫p93851，交付城管大队方 强中队，继续用于城管执法。庭审中，检察机关提供的调查材料足以证明豫p93851由城管大队方 强中队占有使用的事实，辩护人出具了豫p93851购车时的发票等证明，足以认定申请人个人没有将卖车的款项39789元占为己有。申请人主观上没有非法占有公共财产据为己有故意，客观上没有将公共财物占为己有的犯罪行为，其行为不符合贪污罪的构成要件，不应认定为贪污。
二 关于申请人故意伤害罪
申请人所谓的故意伤害罪发生于2009年12月27日。申请人认为，杨 兵等人2009年10月突然改变十年前的证言，指认申请人幕后指使，参与杨 兵等故意伤害高海的犯罪行为，这些证言不应采信，申请人故意伤害罪不能成立。且即使是指控成立，本案也已经超过法定的追诉时效，国家丧失追诉权。2009年底2000年初，公安机关在对杨 兵等人的犯罪侦查中，杨 兵弟兄六人众口一词，多次调查均称申请人没有参与、幕后指使其殴打高 海。事情过去十年之后，2009年10月，杨兵兄弟六人突然改口，称2009年12月发生的其兄弟六人伤害高海的犯罪行为是申请人幕后指使。更令人蹊跷的是，转往ew县公安局要求查处申请人，举报至河南省委政法委巡视组的0908号材料是杨兵兄弟六人与高海联名举报，原来互为仇敌的两方，狼狈为奸，沆瀣一气，成了指控申请人参与犯罪的密友!
申请人没有指使杨兵兄弟六人殴打高海。对杨 兵兄弟预谋殴打高 海的情况，申请人事前确实知道。申请人不但没有幕后指使，而且极力劝阻，在劝告无效，制止不了的情况下，申请人在事发前就向派出所报案。城关派出所所长宋忠良、民警张登峰对此事能够证明，事发前申请人报案的事实。退一万步讲，即使是假如申请人2009年确实参与指使他人殴打高海(这个真没有！)，也已经超过法定的追诉时效。理由是：(1)刑法规定致人轻伤的犯罪追诉时效是五年，本案发生于2009年12月27日，距本次2009年10月公安机关针对申请人追究责任已近十年。(2)本案不适用于刑法第八十八条第二款规定的情形。案件发生后，被害人高海于事发当日即2009年12月27日即向公安机关“控告”申请人幕后指使。公安机关虽然在2009年12月仅对被告人之一杨 兵进行立案侦查，但由于该案系共同犯罪，公安机关立案之初囿于证据收集上的原因仅对其中一名被告人追究，应当视为对全案的立案侦查，至于2009年10月对被告人申请人的侦查，应当属于对共同犯罪的部分被告人在查证属实以后的补充性追诉活动，并不属于严格意义上的“原创性”立案侦查。被害人高海在五年的追诉期限内提出了控告，公安机关也进行了立案侦查。根据刑法第八十八条第二款规定：“被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制”。由于本案已在2009年立案侦查，所以对被告人申请人不能适用《刑法》第八十八条规定的第二种情形。对申请人的追诉已超过法定追诉时效。公安机关出具证明，说“2009年对高海轻伤害一案进行了立案，未对申请人个人立案”。这种说法有违刑诉法的明确规定，不应采信。《刑事诉讼法》第二编：立案、侦查和提起公诉之第一章关于《立 案》第八十三条规定：“公安机关或者人民检察院发现犯罪事实或者犯罪嫌疑人，应当按照管辖范围，立案侦查。”而公安机关与检察院的管辖范围的分工是依据案件性质进行的分工，不是依照犯罪嫌疑人个人的不同分工，可见公安机关的立案活动是对某一犯罪案件进行立案，不存在对个人是否立案问题。只要对某一案件立案，侦查机关就要对全案进行调查取证，在共同犯罪中，只要对其中一人立案，就应当视为公安机关对全案已经立案，所以派出所说是对高 海受害一案进行的立案，没有对申请人个人立案，这句话前半句对，后半句错误，不符合立法精神，曲解法律。
4从高海被伤害一案的卷宗材料看，公安机关已经针对申请人涉嫌幕后指使犯罪进行了广泛深入的侦查。高 海被伤害一案侦查中，杨国安、常胜利、高国文、高大刚等人作证说申请人参与此事，提供车辆、召集人员等，试问?如果没有针对申请人立案，公安机关调查这些材料干什么?2009年高 海被伤害一案，之所以未对申请人采取刑事强制措施，并不是未对申请人立案，而是证据不足。因为尽管杨国安、常胜利、高国文、高大刚等人作证说申请人参与此事，提供车辆、召集人员等，但是，真正直接动手殴打高海的杨兵六兄弟，众口一词，坚决否认申请人幕后指使参与犯罪，在此情况下，认定申请人参与犯罪的证据明显不足，针对申请人的刑事追究无法继续。假如当时即使是只有杨兵一人供述、指认高海幕后指使，杨兵的供述就可以与杨国安、常胜利、高国文、高大刚形成证据链条，足以认定申请人参与犯罪活动，就可以以共同犯罪对申请人采取强制措施。所以，公安机关的“情况说明”说2009年未对申请人个人立案于事实严重不符，明显是为达到在十年后继续追究申请人的刑事责任，违法适用刑法第八十八条第二款而曲解法律，公安机关的这个“情况说明”绝不应采信!
综上所述，申请人的行为不构成贪污罪。申请人涉嫌的故意伤害罪中，杨 兵等人的证言不足采信，且故意伤害已经超过追诉时效，原审判决适用法律错误，不应追究申请人的刑事责任。请求人民法院对该判决予以审查，撤销原判决，对本案再审，改判申请人无罪
此 致
XXX县人民法院
再审申请人：xx
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