保险合同的解除可以(精选14篇)
我2006年3月份在这家公司做的.2006年6月份签的合同,可是老板在在今年4月份告诉我要终止合同.让我做到4月底.这样提前解除合同.公司能赔偿我一个月工资吗?并且.在我工作一年中公司没有帮我缴纳综合保险.我想问下,我在离职时可以拿到补给我的赔偿金和一年的综合保险吗?我们老板很狡猾的.很难争取到这些钱的.郁闷中....但是又想为捍卫自己的权益.
[公司提前解除劳动合同应该赔偿多少?没缴综合保险?可以补上吗?公司坚持不给?]
一、保险人合同解除权
合同解除权, 即在法律规定或合同约定的合同解除条件成就时, 当事人一方或双方所享有的单方解除合同的权利。分为法定解除权和约定解除权。
(一) 保险人的约定解除权。
在合同的订立过程中, 双方当事人有权就合同的具体内容进行约定, 只要该约定不违反法律强制性规定和社会公德, 这是合同意思自治原则的要求。双方当事人可约定合同解除的情况及条件。我国《保险法》允许保险合同当事人自行约定合同解除条件, 除法律另有规定外, 保险人可与对方当事人在合同中约定合同解除的条件, 当约定条件成就时, 保险人即享有约定解除权。这种约定也被一些学者称为“特约条款”, 特约条款是指对有关保险的任何权利、义务或事实确认所作出的特别规定, 实际上是将普通合同条款提升到一个特别的地位, 对普通合同条例款的违反不会构成违约, 而对特约条款的违反则将导致合同解除的效果。通过特别规定, 提高某些对合同双方当事人来说都很重要或对合同成立至关重要的条款的约束力, 使之成为保险合同得以维持其效力的基础。所以, 保险合同当事人所特约的一般而言, 应当是对保险合同存在的基础, 是具有基础意义的事项。如果特约条款约定的解约条件过于宽泛, 实际上违背了特约条款的本来目的, 扩展了保险人解除保险合同的空间, 对处于弱势地位的投保人是很不公平的。例如, 保险人将投保人的一般合同义务也上升到如果违反就将导致合同解除的事项写入合同中, 容易导致保险人频繁使用合同约定解除权, 不利于保护本来就处于弱势地位的投保人, 更使法律赋予投保人的旨在平衡其与保险人之间力量对比的任意解除权带来的优势化作乌有。因此, 一般来说, 除非有利于投保人或被保险人, 保险合同不得变更保险法的强制性规定, 以免扩大保险人解除合同的范围, 损害投保人或被保险人的利益。
关于保险人的约定解除权, 目前实践中存在的问题主要有三个:一是某些保险条款约定的解除条件过于宽泛, 对于投保人或被保险人来讲有显失公平之嫌。二是某些保险条款对保险合同解除是否具有溯及力未作约定, 导致当事人对解除的后果认识不清。三是某些保险条款片面追求所谓当事人“权利义务对等”, 约定保险人也可以随时解除合同, 使保险合同的效力处于不确定状态。
(二) 保险人的法定解除权。
保险合同的法定解除权是指当事人行使的法律法规所赋予的解除权而单方面解除合同的情形, 《合同法》第94条规定了一般合同的法定解除权的行使条件包括不可抗力、预期违约、延迟履行、根本违约和法律法规规定的其他情形。对于保险合同中的保险人而言, 这种法定的解除条件就具有较大的特殊性。《保险法》第15条规定:“除本法另有规定或者保险合同另有约定外, 保险合同成立后, 保险人不得解除保险合同。”明确表示排除合同法的解除规定在保险合同中的适用。这是因为保险合同本身的特殊性, 即保险合同的射幸特征。在保险交易中, 投保人支付的代价得到的是一个危险保障的机会, 而保险人是否需要实际给付以及何时履行给付义务, 在保险事故发生前或合同终止前是不能确定的。 然而《保险法》第14条明确规定投保人有任意解除权, 如果不赋予保险人合同解除权, 那么虽然投保人在保险合同法律关系中处于弱势地位, 但是由于保险人承担的合同义务以及投保人滥用任意解除权而给保险人造成的损害, 赋予保险人法定合同解除权就显得很必要了。另外, 《保险法》第15条也明确规定, 保险人的法定解除权仅限于保险法所规定的各种情形, 而不包括保险法规定以外的其他法律规定的情形。具体来讲, 只有投保人、被保险人或受益人在违反了以下法定义务的情况下, 保险人才有权行使法定解除权。
二、保险人的合同解除权的执行
(一) 保险人法定解除权的行使条件。
保险人法定解除权的行使条件包括投保人违反如实告知义务、谎称发生保险事故或者故意制造保险事故、投保人、被保险人未履行对保险标的的安全保障义务、危险增加通知义务、投保人申报的被保险人年龄不真实、保险合同经过复效期等。《保险法》第十六条第二款、第二十七条、第五十一条第三款、第五十二条、第三十三条、第三十七条分别对其进行了规定。
(二) 保险人约定解除权的行使条件。
约定解除条件是指保险合同当事人事先在合同中约定合同解除权的事由, 当约定的条件成就时, 保险合同当事人即可行使解除权。
(三) 保险人合同解除权的执行。
我国保险法并未对保险人合同解除权的行使方式作出任何规定。笔者认为保险人可以参考合同法的规定, 行使合同解除权。因此, 保险人可以通过两种方式行使合同解除权, 一是保险人直接行使合同解除权, 二是通过法院或仲裁机构裁决解除。保险人直接行使合同解除权, 自解除合同的意思通知对方当事人时, 合同解除即告成立, 自此之后发生的保险事故, 保险人不应承担赔偿责任。若对方当事人提出异议而诉至法院或仲裁机关时, 合同解除则由保险人直接解除转化为法院或仲裁机关裁决解除。法院或仲裁机构如认定解除无效, 则合同解除的效力溯及地发生消灭, 保险人仍应承担赔偿责任。
还有一个问题须引起重视, 即直接解除与司法解除的关系问题。按照我国《合同法》的规定, 直接解除是司法解除的先行程序, 司法解除是直接解除的补充。如果未经直接程序, 当事人的司法解除申请不会获得法院的支持。在保险实践中, 经常发生这样的情形, 投保人的索赔请求被保险人拒绝后, 诉诸法院。在法院审理过程中, 保险人提出解除合同, 并请法院判决解除。依据上述理论, 法院即不应支持保险人的这项请求, 而应不予裁决, 留给保险人自行行使此项权利。
三、保险人合同解除权的消灭
我国《保险法》对保险人合同解除权的消灭也未作规定。笔者认为保险人合同解除权的消灭也可以比照《合同法》的有关规定执行。 依据我国《合同法》第95条的规定, 合同解除权的消灭主要有两种原因, 一是在法律规定或者当事人约定解除权行使期限, 期限届满当事人不行使的, 该权利消灭。二是在法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限, 经对方催告后在合理期限内不行使的, 该权利消灭。
(一) 期限届满当事人不行使的。
所谓期限届满, 包括法定的期限和约定的期限。法定期限可称为合同解除权的除斥期间, 即合同解除权仅在此期间内存续, 该期间届满而解除权人未行使解除权的, 则解除权归于消灭。约定期限则是一种任意性期间, 是在法律对解除权的行使未规定期间的情况下, 由双方当事人自行约定行使合同解除权的确定期间。同样地, 如果解除权人在约定期间内未行使解除权, 则合同解除权将由于该期间的届满而归于消灭。
(二) 经催告后在合理期限内不行使的。
所谓经催告而未行使, 是指在解除权的行使未规定期间的情况下, 对方当事人可以确定相当期限, 催告解除权人在期限内明确答复是否解除合同, 如果该期限已过而解除权人未予答复, 解除权即行消灭。对于因催告而未行使导致解除权消灭的情形, 需要注意两个问题, 其一, 关于催告期限的确定。各国立法上对催告期限的规定, 一般都是以“相当期限”为准。具体何谓相当期限, 法律并未予以明确。其二, 如果解除权人在催告期限内未予答复, 则解除权自应归于消灭。但是, 如果解除权人在催告期限内明确答复解除合同或不予解除, 作为解除权人的明确意思表示, 则将产生相应的法律后果。这里应注意的是, 经催告而未行使与权利人弃权是不同的。弃权可以是明示的, 也可以是默许的, 可以是书面的弃权, 也可以是行为的弃权。可见, 较经催告而未行使, 弃权的含义更为广泛, 除了明确的经催告而未行使外, 一个合理和谨慎的保险人在应当知道其具备某项权利时, 若未积极行使, 也可能构成弃权。也就是说, 弃权中的“知道”可以是明确的被催告而知道, 也可以是经推定的知道。弃权中的“放弃”可以是不行使而被动的放弃, 也可以积极的放弃。强调这一点, 对于解决实践中的某些问题具有很重要的意义, 因为依据我国《合同法》的上述规定, 在合同解除权既无法定期限, 又无约定期限的情况下, 若相对人也未催告, 似乎就无法处理解除权的消灭问题。而这种情况在保险实践中是经常发生的, 因为实践中要求投保人或被保险人主动催告保险人存在合同解除原因, 几乎不可能。这样, 就需要在保险人合同解除权问题上引入英美法的弃权概念, 使保险人合同解除权的行使受到更大的限制, 从而更好地平衡合同当事人之间的权利与义务。
参考文献
[1].邹海林.保险法教程[M].北京:首都经济贸易大学出版社, 2002
一是在培训服务期约定中约定违约金。用人单位为劳动者提供专项培训费用对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的,不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期间的劳动报酬。
二是在竞业限制约定中约定违约金。竞业限制是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者,在劳动合同中约定劳动者在本单位或者离开单位后的一定期限内不得自行生产同类产品,不得经营或者为他人经营与原用人单位同类业务或者有竞争关系的业务。限制时间由当事人事先约定,但最长不得超过3年。当事人在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款的,必须同时约定经济补偿的内容,即用人单位应当在终止或解除劳动者劳动合同时给予劳动者一定经济补偿。劳动者违反竞业限制约定,给用人单位造成损失的,应当按照约定向用人单位支付违约金。
来源:胡律师网作者:上海律师 胡燕来 所属栏目:企业裁员安置
员工被行政拘留是否可以解除合同 行政拘留是法定行政机关(一般仅限于公安机关)依法对违反行政法律规范的人 , 在短期内限制其人身自由的一种处罚 , 最长为 15 日。因这种拘留主……
员工被行政拘留是否可以解除合同
行政拘留是法定行政机关(一般仅限于公安机关)依法对违反行政法律规范的人,在短期内限制其人身自由的一种处罚,最长为15日。因这种拘留主要针对违反治安管理法律规范的一般违法者,所以也被称为治安拘留。
对于被处以警告、罚款治安处罚的员工,其情节有轻有重。如员工违反治安管理现象发生在企业内部,企业可根据规章制度、员工手册等对其做出直至辞退的处罚决定;如不是发生在企业内部或企业内部规章制度对此未作出处罚规定,这种情况下做出的处罚决定会因于法无据而无效。
行政拘留在学术上又称为人身罚,是行政处罚中最严厉的一种,但根据《劳动合同法》第39条第6项规定,只有被依法追究刑事责任的才能解除劳动合同。可见,行政拘留不是解除劳动关系的法定条件。同时,我国劳动合同法已将劳动合同终止与解除以法律条文形式严格固定,不允许劳资双方自行约定解除和终止条件,故企业一般不能在劳动合同中将行政拘留作为劳动合同的终止条件,员工被拘留后企业不能凭借劳动合同的约定解除条款来解除双方的劳动关系。
但是,我国劳动合同法同时又规定,劳动者严重违反劳动纪律或者违反用人单位规章制度的,用人单位可以随时解除劳动合同。所以,如果单位规章制度中有“行政拘留属于严重违反劳动纪律”或“行政拘留属于严重违反规章制度的行为”等专门规定,用人单位就可以辞退被行政拘留的员工。应注意的是,行政拘留构成违反严重违反劳动纪律或者违反用人单位规章制度的事项,一般应与工作有紧密关联,如仅因职工下班后与工作无关的个人行为致行政拘留而直接予以辞退,则有失公允。
是地方武警医院,在药剂科工作,说我拿药速度不够等等,笼统的说:综合考虑,觉得我不适合在医院工作,院领导决定与我解除劳动合同,会补发一个月工资。我了解到劳动法规定,满6个月不满1年按1年算,也就是补发剩余月数的工资,而我刚好5个月多,不到6个月,劳动法解释只给半个月工资补偿。觉得医院太狡猾了,都要到年底快慢半年说要解除劳动合同。经济补偿包括奖金和年终奖也没有说清,我工作中没有犯任何错误,只是拿药手脚没有别人快,主要是以前没有在药房的工作经验。
[解除劳动合同,我可以得到哪些赔偿?]
合同的解除,是指合同有效成立后,因当事人一方或双方的意思表示,使合同关系归于终结的行为。
通常好多人都会把合同解除与合同终止两个概念混淆,认为它们其实就是一码事。合同的终止,是指合同当事人双方在合同关系建立以后,因一定的法律事实的出现,使合同确立的权利义务关系终结。
合同解除是合同终止的一种形式,合同终止除此种情形外还包括债务已经按照约定履行、债务相互抵销、债权人免除债务、债权债务同归于一人、债务人依法将标的物提存、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。合同解除必然导致合同终止,但合同终止不全是因为合同解除导致的。w w w.peichang.cn
交强险合同的解除,包含两方面即保险公司单方解除合同和投保人单方解除合同。
根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第十四条规定:“保险公司不得解除机动车交通事故责任强制保险合同;但是,投保人对重要事项未履行如实告知义务的除外。投保人对重要事项未履行如实告知义务,保险公司解除合同前,应当书面通知投保人,投保人应当自收到通知之日起5日内履行如实告知义务;投保人在上述期限内履行如实告知义务的,保险公司不得解除合同。”
《机动车交通事故责任强制保险条例》第十一条第二款对“重要事项”作出规定即包括:机动车的种类、识别代码、厂牌型号、牌照号码、使用性质和机动车所有人或者管理人的姓名(名称)、性别、住所、年龄、身份证或者驾驶证号码、续保前该机动车发生事故的情况以及保监会规定的其他事项。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第十六条规定,投保人在出现下列情形之一,可以解除交强险合同:
(一)被保险机动车被依法注销登记的;
(二)被保险机动车办理停驶的;
关键词:劳动合同解除,劳动合同法,不足之处,建议
2008年元旦《中华人民共和国劳动合同法》的出台生效, 对我国劳动合同制度的完善起到了非常重大的作用。劳动合同法规定了集中解除劳动合同情形的程序及要件, 相比之前的劳动法有了很大的进步, 对解除劳动合同以后的法律后果也做了明确规定。然而, 在实践中, 这些规定仍然存在不少问题, 遇到不少阻碍。比如在许多具体问题的规定上仍过于简单, 过于简单的规定对于在制度上保障合同双方的自由意愿得以顺利实现无法保障。
一、针对相关规定的具体建议
(一) 预告解除
在目前的法律法规当中, 对预告解除劳动合同的时间规定一律是三十天, 相同的预告期显然对不同长度的劳动合同是一个忽视。在立法当中, 首先应该注意要根据劳动合同的期限长短而订立不同的解除劳动合同的预告期。例如合同期限在五年以下的话, 解除劳动合同的预告期可以定位30天之内。超过五年但在十年以下, 可以定在一个月左右。对于十年以上的超长合同期限, 则可以将预告期定位两个月左右。其次, 根据不同的职位需求, 也要适当调整预告期。所以, 建议在立法中多从实际出发, 不要硬性规定预告期的时间问题。
(二) 劳动合同单方解除制度
在单位侵害了劳动者的权益情况下, 劳动者可以提出单方解除劳动合同的请求。但是, 目前的法律对于如何才是用人单位对劳动者造成一定懂得侵害并没有明确详细的规定。什么样的劳动保护或者劳动条件才可以算得上是按照约定让劳动者满意的, 而如果用人单位由于资金周转不灵而稍微推迟了一些工资发放, 对劳动者短期内的生活并没有造成实质性的影响, 那劳动者是否可以即时提出解除劳动合同?如果可以的话, 对用人单位来说就不算公平了。另外, 法律规定用人单位可以在劳动者承担刑事责任的情形之下单方解除劳动合同。对于犯罪情节较轻、并且不限制人身自由的劳动者来说, 如果被用人单位辞退的话, 无疑是雪上加霜。在立法时, 应该严谨用词, 对单方解除劳动合同的情形加以具体详细的区分。
(三) 经济性裁员
现行劳动合同法律中, 对于经济性裁员的程序规定过于简单, 因此有必要完善裁员程序。具体来说, 可以细化为几个具体的步骤:首先, 提出裁员计划, 通知到全体员工。其次, 展开全面协商工作, 有双方代表就裁员实际人数等问题进行协商, 必要时可以由劳动仲裁机构进行听证。第三, 上报阶段, 用人单位在经济性裁员的时候最好向相关的劳动审查部门进行上报。第四, 实施阶段, 用人单位对实际裁员劳动者说明裁员理由, 并要发放一定的经济赔偿金。对于用人单位的经济性裁员的违法后果, 目前也没有统一的法律规定。因此, 在以后的立法中, 应对用人单位违法进行经济性裁员加强法律约束或者惩罚力度等。
(四) 劳资双方后合同义务
在解除了劳动合同之后, 法律为保护相关当事人, 还设置了竞业禁止与保密制度的规定。但是此种规定目前对很多劳动者来说是一个沉重的负担。如法律并没有规定明确的保密条款的时间期限, 而关于竞业禁止最长两年的期限规定又稍显僵硬。建议在立法过程中, 考虑劳动者的工作岗位的特殊性, 将竞业禁止条例和保密规定单独设置, 区分不同的适用条件。
二、完善劳动合同解除的程序
在劳动合同的解除的过程里, 双方当事人往往存在有不少争议。这跟劳动合同解除的程序并不完善具有很大的关系。无论是用人单位即时解除与劳动者的劳动合同, 还是经济性裁员中的裁员程序等等, 都存在着很大的漏洞。程序上的不合理或者漏洞, 如果被当事人一方抓住了而对对方的合法权益造成损害的话, 这就意味着劳动合同的解除并不公平和公正。为了减少劳动合同解除过程中的争议问题, 也为了更加合理的进行解除劳动合同, 在立法过程中一定要加强完善解除劳动合同的程序。
三、平衡劳动者和用人单位之间的利益, 增强工会的作用
在立法中必须本着公平的原则平衡劳动者和用人单位之间的利益, 也只有这样, 才能体现法律面前人人平等的原则。劳动者个人要面对用人单位这一集体, 力量对比较为悬殊。往往用人单位对待劳动者不够尊重, 伤害了劳动者的合法权益。这个时候除了利用法律这一武器之外, 还有必要增强工会在解除劳动合同中的作用。充分的发挥工会的作用, 对劳动者自身来说算是找到了一个有力的依靠, 对用人单位来说, 也是一个可以与之抗衡的机构。这对于缓解劳动合同双方当事人的的矛盾和冲突, 有着积极作用。
参考文献
[1]关怀.劳动法[M].北京:中国人民大学出版社, 2008:147.
[2]董保华.劳动合同研究[M].北京:中国劳动社会保障出版社, 2005:254.
[3]冯涛.劳动合同法研究[M].上海:中国检查出版社, 2008:168.
关键词:行使期间;程序标准;形式标准;时效标准
依法成立的保险合同是一种民事法律关系,对双方当事人都具有法律约束力,双方都要严格遵守,依约履行,除非发生法定或约定的情形,任何一方都不得擅自变更或解除合同。但是由于保险人的强势地位和保险合同的射幸性,实践中,保险人为坐收保费往往寄希望于被保险人在保险期限内不发生保险事故,很少在保险事故发生前主动主张解除合同,而在保险事故发生后,则常常随意解除合同,因而发生大量纠纷。为规范保险人合同解除权的行使,本文从以下四个方面对保险人合同解除权的行使进行探讨。
一、保险人合同解除权行使的期间
保险人享有的合同解除权,何时发生,我国《保险法》未明确规定。通常认为“自保险人知悉解除原因之时。”纵观国外保险立法,均规定为“自保险人知道该事实之时”。我国台湾地区“保险法”第64条第2款规定:“前项(因告知义务违反)解除契约权,自保险人知有解除之原因”。值的进一步探讨的是,保险合同是继续性合同,投保申请时间与保险合同的时间,保险合同成立与保险责任开始的时间,以及保险事故发生与保险合同期满的时间并非完全一致。那么,保险人享有的解除权发生期间到底应如何理解,通说认为“当自合同成立后,至保险事故发生前止”。笔者认为,这里还有下列三点还需进一步说明:
1、保险合同成立之前,是否会发生保险人合同解除权。从保险人解除权成立的条件看,其中一项是投保人违反告知义务,告知义务是合同成立前的先合同义务,其履行期间为“定约时”,即保险合同成立之前。因此,即使保险人与被保险人于保险合同成立之前知悉有告知义务违反的事实,也不会发生解除权的问题,因为从保险合同解除原理与功能来看,保险合同解除是指保险合同成立之后,没有履行或没有完全履行前,保险合同当事人依法律规定或依合同约定行使解除权,提前终止保险合同效力的行为。换言之,保险合同解除的对象是业已成立的合同。因此,保险人在保险合同成立之前不发生解除权。
2、保险责任开始之前,是否会发生解除权。保险责任开始时间是指保险人开始承担保险责任的时间,从保险人承担责任开始到中止的期间为保险期间,在此期间内发生保险事故,保险人应当承担保险责任,反之,保险人不负保险责任。
那么,在保险责任开始前,保险人是否会发生解除权问题呢?通说认为:保险人解除保险契约,其解除期间,当自合同成立后,至保险事故发生前为止,至于保险人责任是否已开始,固非所问。也就是说,保险人责任开始时间,依约定而产生,可能追溯到保险合同成立之前某一时间(即追溯保险),也可能约定保险合同成立之后的某一时间。在后者的情形中,保险人发生解除权,无可争议,至于前者追溯保险的情形,只不过是将保险责任开始的时间提前至保险成立之前,但也是保险合同成立之后按约定而履行的,因此,也发生保险人解除权。
3、保险事故发生后,是否会发生保险人解除权?如前所说,通说认为,“保险人解除保险合同,当自保险合同成立后,至保险事故发生前为止”。但在保险实务中,保险人往往在保险事故发生后,始知悉投保人或被保险人违法或违约的事实,此时,保险人是否有合同解除权?从我国《保险法》第17条第3、4款“保险人对于保险合同解除前发生的保险事故”的规定用也来看,保险人在保险事故发生后始知悉投保人有义务违反的事实的,保险人也发生解除权问题。
二、保险人合同解除权行使的程序标准
投保人违反法定或约定义务,使保险人得以行使解除权,但对于如何终止保险合同的程序,即保险人如何行使合同解除权,《保险法》中并没有具体规定。《合同法》第96条规定:“当事人一方依照本法第93第2款,第94条的规定主张解除合同的,应当通知对方,合同自通知到达对方是解除。”
其中,“通知”是享有解除权的一方当事人向对方发出解除合同的意思表示,“合同自通知到达对方时解除”,表明只有当解除合同的通知送达对方当事人时才会发生解除合同的效力。当然,“到达对方”不一定要求对方当事人知道通知的内容,只要到达对方当事人能控制的地方即可,因为送达当事人能控制的地方即可推定当事人会了解通知的内容。
三、保险人行使合同解除权的形式标准
根据《保险法》第12条第1款的规定:“投保人提出保险要求,经保险人同意承保,并就合同条款达成协议,保险合同成立。”许多学者由此得出结论,保险合同是非要式合同,即保险合同可以采取任何形式订立。笔者认为,该规定只能是说保险合同是诺成性合同,而非实践性合同。其中未涉及是否要式合同问题,依一般法理,诺成性合同也可是要式合同,第12条接着规定:“保险人应当及时向投保人签发保险单或其他保险凭证,并在保险单或其他凭证中载明当事人双方约定的合同内容。”同时第2款又赋予当事人以书面形式订立保险合同的权利。而且第18条要求保险合同应当包括保险标的、保险责任和责任免除事项。从这些法律规定来开,法律对于保险合同有一定行使要求,即保险合同必须以一定的书面形式存在。实务中投保人的要约和保险人的承诺也均采用书面形式。
四、保险人行使合同解除权的时效标准
《保险法》对于保险人行使合同解除权的时效仅在年龄误保的情况下规定了两年,笔者认为此种规定太过笼统,不利于保护被保险人,投保人的利益。因为很多情况下,如果保险人明知有解除合同事由存在,为了收取保险费而不行使解除权或拖延行使解除权,则不仅使被保险人、投保人不能获得该保险人的赔偿,也使他们丧失了向别的保险公司投保的机会。台湾保险法第64条、第68条对于保险人行使解除权的时间做出了规定:保险人基于投保人隐瞒遗漏、不实说明或违背特约而产生的合同解除权,得自知有解除原因后,经过一个月或定约后两年不行使而消灭。这样规定可以督促保险人尽快行使权利,使不稳定的法律关系归于消灭。因此,我国应借鉴其他国家和地区在这方面的经验,对保险人行使解除权的时效分清情况作出一定的限制,以督促保险人尽快行使权利,维护双方的合法利益。本文认为应根据保险人行使合同解除权条件的不同,规定不同的时效。
1、因违反如实告知义务而发生的解除权行使时效。《日本商法典》第64条规定,该项解除权在保险人自得知解除原因之日起一个月内不行使,即行消灭。自订立契约时经过五年,亦同。《韩国商法典》第651条规定,保险者得知其事实起一个月内,限于签订合同五年内可以解除。另外,正如前文所述,我国台湾地区保险法第64条规定,该项解除权自保险人知有解除原因后,经过一个月不行使而消灭,或契约订立后经过两年,即有可以解除原因,亦不得解除契约。比较这三个规定,日本和韩国的法律实质相同,而对最长期间的规定,我国台湾的规定明显短于日、韩两国的规定。笔者认为采用台湾地区两年的做法,规定自保险人知有解除原因时起一月内行使,比较合适。
2、因危险增加或怠于通知而发生的解除权行使时效。我国《保险法》第36条规定了危险增加时的保险人的解除权,即在有可归责于投保人、被保险人和受益人的事由所致对保险人有重要性的危险增加时,以及投保人、被保险人和受益人怠于通知时,保险人可以解除合同。在这两种情况下,由于危险增加可能出现在保险合同有效期内的任何时间,因此不能像在违反告知义务时给保险人行使解除权规定一个最长期间,为了不使保险合同的效力长期处于不稳定状态,一般认为一个月较为合适。所以,因危险增加或怠于危险增加通知而发生解除权时,保险人应在知有危险增加的事实之日起一月内行使解除权,否则,解除权即应消灭。
3、因保险合同经过复效期而发生的解除权行使时效。人身保险合同一般期限较长,投保人只要在保险合同有效期内未及时交付当期保费合同即行中止。保险人的合同解除权的发生时间为合同效力中止之日在两年后的对应日,这一时间可以从投保人应交付而未交付保险费之日推算出来,因此,不存在保险人解除权已发生但保险人不知道的情况。所以解除权的行使期间应从合同效力中止之日在两年后的对应日起算。
4、因年龄误保和其他情况而发生的解除权行使时效。《保险法》已规定为两年,其他情况,如欠交保费、违反保证条款为保险人应知的情况,未免使保险合同长期处于不稳定状态,笔者认为皆应以一月为宜。
5、约定解除权的行使时效。保险人的约定解除是依据当事人的约定而发生的,一般在订立保险解除条款时,除了约定解除条件外,还可以约定保险合同解除权的行使期限,并约定不于此期限行使解除权,其解除权即行消灭。如果当事人未约定此期限,对方可以确定相应期限,催告解除权人于期限内表示是否解除,如果逾期不为解除行为,则解除权亦消灭。
五、结束语
保险法在实践中是否能够收到保证社会的效果,很大程度上依赖于其是否能切实保障保险交易的公平性。但是,由于投保人与保险人之间地位过于悬殊,实践中保险人经常利用其强势地位和法律规定的不足,借助于附和合同以及投保人保险知识的匮乏,滥用其合同解除权,使投保人无法达到保险的预期目的,从而造成的损失无法得到补偿。因此,笔者认为有必要对保险人行使合同解除权的条件做出更严格的限制,对行使合同解除权的程序,期间,形式,方式等做出更为具体细致的规定。尽量避免投保人合法利益免受被动附和可能带来的损害,限制保险人的合同解除权行使,从而对投保人在订立合同时的被动地位给予一定补救。
作者单位:无锡商业职业技术学院
参考文献:
[1]覃有土.保险法概论[M].北京大学出版社,2001.338.
[2]陈卫东.商法基本问题研究[M].法律出版社,2002.446.
[3]林勋发.商事法精论[M].今日书局有限公司出版,1998.684.
[4]江朝国.保险法基本理论[M].台湾瑞兴图书公司,1999.22.
[5]樊启荣.保险契约告知义务制度论[M].中国政法大学出版社,2004.260.
[6]史学赢,郭宏彬.保险法前沿问题研究[M].中国经济出版社,2001.118.
案例:
魏某,女,23岁,高中毕业后未曾工作过。1996年5月25日被招收为某百货商场的卫生清洁工,单位在与其签订的劳动合同中写明:“试用期三个月,在试用期内不符合录用条件的,单位可解除劳动合同”。其实,魏某被招工之前已被市精神病医院诊断为精神分裂症,但她对招工单位隐瞒了这一病史。在试用期的第一个月,她的精神分裂症发作。单位认为她不符合录用条件,因此,解除了她的劳动合同,但魏某的父母不服,认为她有病,单位应予治疗而不应解除劳动合同。双方就此争执不下。?
专家评析:
我妻子因病去世后,经人介绍,我与未婚女青年谭某相识并共同生活。同居半年后,我觉得两人性格不合,难以继续在一起,遂提出分手,但遭到谭某反对,谭某要我补偿5万元钱才同意分手,可我拿不出这笔钱。请问,如果谭某不同意解除同居关系,我是否可以到法院起诉?
明德
明德先生:
你觉得自己与谭某性格不合,无法共同生活,想分手,这很简单,你只要不再与谭某继续共同生活,同居关系即自行解除。你由于拿不出5万元给谭某,担心谭某纠缠不休,于是想到起诉这条法律途径。这条法律途径并不是在任何情况下都适用,按照《婚姻法》规定:“当事人起诉请求解除同居关系的,人民法院不予受理。但当事人有配偶而与他人同居的,如果请求解除同居关系,人民法院应当受理并依法予以解除。由此可见,法院对同居关系的司法介入,其目的在于:一是遏止破坏婚姻家庭关系的行为;二是解决因同居导致的财产分割和子女抚养问题,而不在于解除同居关系本身。
由于你与谭某不属于“有配偶者与他人同居”的情形,故如果单纯起诉请求解除同居关系,法院是不予受理的。如果你因同居期间财产分割纠纷而起诉,法院虽然予以受理,但只会就财产分割纠纷进行审判,而不涉及同居关系。
文职人员与现役文职干部等同管理与文职人员实行岗位管理、聘用制管理的要求存有一定矛盾, 对于文职人员实行的聘用制管理、岗位制管理, 缺少相关的政策规定和制度依据[1]文职人员和聘用单位双方“双方协商一致”, 不仅就解除聘用合同本身达成一致, 还应当对互相提出的解除条件协商一致。只有对解除合同的条件协商一致后, 才能对聘用合同合意解除。对聘用单位提出解除聘用合同的, 《文职人员条例》规定, “聘用单位应当依照国家和军队的有关规定, 对被解聘人员给予经济补偿”。如果双方对是否解除聘用合同未能达成一致, 聘用单位或文职人员可以依照《文职人员条例》中规定的法定情形依法解除聘用合同。依据聘用合同和军队有关规定, 对文职人员的德、能、勤、绩、廉、体进行全面考核, 年度考核结果分为优秀、称职、基本称职、不称职四个等次。考核结果作为文职人员调整工资待遇、奖惩和续聘、解聘的主要依据。[2]同时在试用期内考察用人单位原来介绍的条件是否符合实际情况。如发现不符合实际情况或自己不适合工作, 也可以解除合同。[3]
二、法定解除聘用合同
(一) 即时解除聘用合同
1.聘用单位即时解除聘用合同
即时解除合同是单位因为文职人员主观过错而单方解除合同的一种形式。根据《文职人员条例》规定, 文职人员具备下列情形之一的, 聘用单位有权解除合同:“1.试用期内被证明不符合聘用岗位要求的;2.严重违反军队纪律或者聘用单位规章制度的;3.工作失职, 对聘用单位利益造成重大损害的;4.被依法追究刑事责任或者劳动教养的”。聘用单位在“试用期”内, 解除聘用合同的, 需要提供证据证明文职人员不符合聘用岗位要求。聘用单位依据“重大损害”解除聘用合同的, 必须同时符合两个条件:一是文职人员的失职;二是该失职行为对聘用单位的利益造成重大损害。本情形中“被依法追究刑事责任”, 具体包括:1.被人民检察院免予起诉的;2.被人民法院判处刑罚的;3.被人民法院依据《刑法》第32条免予刑事处分的。聘用单位依据本条规定解除文职人员的聘用合同, 无需支付文职人员经济补偿金。
2.文职人员即时解除聘用合同
文职人员根据自身权利及雇佣单位过失依法单方解除合同, 《文职人员条例》第48条规定:“有下列情形之一的:1.在试用期内的:2.依法服现役的;3.聘用单位未按照聘用合同约定支付工作报酬或者提供工作条件的”, 文职人员可以解除聘用合同。在试用期内, 除聘用单位在解除聘用合同时需说明“文职人员不符合聘用岗位要求”外, 聘用合同的解除都是双向的既聘用单位和文职人员在试用期内, 的都可以随时解除聘用合同, 而不必征得对方同意。
(二) 预告解除聘用合同
1.聘用单位预告解除聘用合同
预告解除聘用合同是指聘用单位解除聘用合同需向文职人员事先告知。《文职人员条例》第46条规定, 有下列情形之一的, 聘用单位可以解除聘用合同, 并提前30日以书面形式通知文职人员:“1.文职人员年度考核不称职的;2.文职人员患病或者非因工负伤, 规定的医疗期满后不能坚持正常工作;3.聘用单位移防或者被缩编、撤销, 致使聘用合同无法履行的。”第46条规定的“预告”是聘用单位必须履行的法定义务, 这里的“预告”包含四个方面。首先, “预告”是聘用单位单方解除合同并不要求双方合意, 事先告知文职人员被解聘的事实。其次, “预告”的时问是30日, 对于任何文职人员无论其工作性质或工作年限, 预告期间一律为30日。再次, “预告”的形式, 必须采用书面形式。最后。“预告”的对象必须是文职人员本人。
2.文职人员预告解除聘用合同
文职人员由于自身原因, 可以依据《文职人员条例》第49条规定, 解除聘用合同。“文职人员提出解除聘用合同未能与聘用单位协商一致的, 应当继续履行聘用合同;6个月后再次提出解除聘用合同仍未与聘用单位协商一致的, 文职人员可以解除聘用合同。从普通高等学校应届毕业生中聘用的文职人员, 合同期限未满的, 不得依照前款规定解除聘用合同。”
(三) 限制解除合同
1.聘用单位法定解除聘用合同的限制
《文职人员条例》第47条是对聘用单位解除聘用合同的限制, “文职人员有下列情形之一的:1.在文职人员岗位工作期问患职业病的;2.因工负伤, 治疗终结后经劳动能力鉴定机构鉴定为一级至四级伤残的:3.患病或昔负伤, 在规定的医疗期内的;4.女性文职人员在孕期、产期、哺乳期内的;5.法律、行政法规规定的其他情形。”聘用单位不得依照本条例第46条的规定解除聘用合同。女性文职人员在孕期、产期、哺乳期内违纪, 按照有关规定和聘用合同应予解除聘用合同的。可以解除其聘用合同。此外。孕期、产期、哺乳期内的女性文职人员在合同规定的试用期内发现不符合录用条件的, 可以辞退或者解除聘用合同。
2.文职人员解除聘用合同的限制情形
军队是履行政治任务的武装集团, 它承担着保卫祖国领土完整和祖国人民生命财产安全的职责。文职人员做为武装力量的组成部分, 在参加军队作战、军事演习、军事训练和处置突发事件时, 也有着不可推卸的义务。为了防止文职人员在参加军队作战、军事演习、军事训练和处置突发事件时, 任意提出解除聘用合同而损害军队和国家的利益。《文职人员条例》第50条, 规定“文职人员参加作战、军事演习、军事训练和处置突发事件期问, 不得单方面解除聘用合同”。在此期间, 文职人员不但不能单方面解除聘用合同, 而且即使聘用合同期限已满, 聘用合同的期限也须顺延至任务结束。
(四) 建立完善的文职人员退出机制
1.建立适合部队发展的文职人员退出政策, 这其中必须包括人才退出的依据、标准和程序, 并在招聘时向应聘人员事先告知并在聘用合同中明确双方权利义务。这样招聘到的都是接受退出政策的文职人员, 这一环节的主要目的是为用人单位以后执行人员退出政策疏通渠道, 减少实行退出政策时遇到的阻力。
2.定期的、公平的、公开的绩效考核, 并根据文职人员的考核结果做好人员退出的缓冲工作。这一环节是文职人员退出机制的核心环节, 所谓缓冲是指文职人员绩效考核达不到要求并不直接导致解除雇佣合同, 用人单位要针对文职人员绩效考核的具体结果做出恰当的处理。比如, 对于那些本来很有潜力和能力, 但是被安置到不适合它发展的岗位上而失去发展空间的文职人员, 这时的退出就是指退出目前的岗位到新的岗位上去;而对于那些有学习能力, 但由于缺乏必要的专业技术培训而导致绩效低下的文职人员来说, 这时的退出就是离岗培训或在职培训;只有那些绩效低下且已经没有潜力和那些与岗位需求不相匹配的文职人员才会直接面对解除聘用合同的结果。关键是用人单位对绩效考核的反馈, 如果做得好, 就可以从退出机制中获益, 如果做得不好, 不但不会起到应有的作用, 而且还会影响正常工作的开展。
3.重视解雇程序的管理。解除聘用合同本身是较为刚性的, 但在解除雇佣关系过程中如果过于刚性则会导致矛盾激化, 解除成本也必然增加。所以, 在操作中不仅要遵守法定的程序和也要注重方式方法, 即在法定程序基础上要以人为本。对用人单位来讲, 解雇过程中很重要的一项内容就是要降低文职人员的心理失衡, 降低解雇成本。而要做到这一点, 就必须制定系统的退出机制, 把裁员程序化、规范化、制度化, 人性化的实施方式保证退出机制的良好成效。
参考文献
[1]沈新, 向征.非现役文职人员政策需要完善[J].政工导刊, 2009 (4) :48.
[2]黄晓波.非现役文职人员管理初探[J].经济研究导刊, 2009, 51:217-218.
1、考试的前一天要睡个够
考试的前一天晚睡或熬夜,这绝对是大错特错。睡眠不足的头脑里,充满了因疲倦而产生的不安的荷尔蒙。体内会产生很多咖啡碱等加重精神压力的荷尔蒙。睡眠不足的头脑比起睡眠充足的头脑来说,在速度或柔软性上要差很多。再说,考试的前一天熬夜用功,也不能弥补因熬夜而迟钝的头脑。人的集中注意力是有限的。疲倦状态下熬夜用功,还不如聚精会神地学习一个小时的效果。考试前保持身体的最佳状态很重要。因为心就是头脑,头脑就是身体的一部分。
2、早饭必吃
考试那天的早饭,最好是吃一些蛋白质少、碳水化合物多的食物。考试前一天的食物,最好也是这样。如果出现不安的感觉,腹部就会觉得不适。如果你吃了鱼肉等蛋白质多的食物,那就会出现消化不良。咖啡也一样。咖啡碱是造成不安感觉的荷尔蒙之一,一旦和肾上腺素结合,就会更加激化不安的感觉。经常喝咖啡的人一旦突然中止,集中注意力就会下降。所以,如果有比较重要的考试,最好是一个月以前就停止喝咖啡。
3、准备要充分
要准备好铅笔、橡皮等工具。如果不小心掉了铅笔或橡皮,就需要向人借用,会导致惊惶失措或延误时间的情况,所以,手边必须有充足的备份,以便随时使用。衣服要根据自己的身体状况,选择薄而舒适的,要套着穿,以便随时脱掉,调整舒适度。
4、做一些热身运动
迎接重要考试,要在一周之前就开始准备。比如,做一些伸展手臂、蹲屈腰身的轻微热身运动。每天早晨做十分钟左右。运动的肌肉比不运动的肌肉柔软度就强很多。有了精神负担,肌肉就会变得僵硬,所以,考试过程中,最好每五分钟做一次扭腰、转颈、伸臂的动作,这样可以减轻精神负担。
5、模拟现场考试
精神负担往往是在不熟悉的情况下出现的。平时学习的时候,要营造和实际考试一样的氛围,卡着时间答题。这样做可以帮助你迅速地熟悉考场环境,克服怯场等弊病。
6、严格管理时间
去考试的时候,一定要带手表。进入考场以后,把手表放到一眼就能见到的地方。一边看表一边答题,尤其是考试后期,一定要随时观察还有多少时间。
7、从易到难答题
先浏览一遍试卷,从易到难排排顺序。把难题先搁置一边。如果硬要解答难题,可能耗费很多时间。这个时间就可以解答五个以上比较容易的试题。容易的先答完,再拿起难题。难题也要排排顺序,先解答不太难的,然后解答比较难的。总之,还是遵循先易后难的原则。
8、要正视现实
编辑为您准备了关于《解除合同协议书:解除买卖合同协议书》的文章,希望对您有帮助!
解除合同协议书:解除买卖合同协议书
甲方(原合同出卖人):
乙方(原合同买受人):
甲乙双方经友好协商一致,同意达成如下协议:
一、甲乙双方同意解除双方于 2007 年 9 月 24 日签定的商品房买卖合同(以下简称该合同),编号为:
二、双方在签订本协议后,甲方同意乙方自动退房,解除该合同。甲方就签署该合同收取之楼款于本协议生效之日起 30 日内返还乙方。
三、原双方签订的商品房买卖合同在甲乙双方签署本协议后随之作废。甲方在乙方签署本协议并到房管部门备案后,即可以任何方式处分该房屋。
四、订立本协议及办理有关手续所需之一切费用,包括手续费、费及政府有关部门之收费等,均由乙方支付。
五、在执行本解除协议过程中如产生争议,甲乙方双方应尽力通过协商解决,协商不成,任何一方可提交有管辖权的人民法院通过诉讼解决。
六、本协议由甲乙双方或其授权代表签字或盖章后,经鞍山市 处 之日起生效。
七、本协议一式五份,甲方两份,乙方、市 处及房管部门各一份,五份协议均具有同等效力。
甲方:
乙方:
原告××演艺经纪公司诉称:其与被告××于2005年×月×日签订一份《演艺经纪合同书》, 约定:被告成为原告的签约演员;在合同有效期内, 原告是被告在全世界范围内演艺事业的独家经纪人, 从事被告的演艺经纪等事务;原告安排被告在各国、各地区演艺及其他相关工作, 包括不限于电影、电视、广告、广播、网络、唱片、图书、剪彩、舞台演出及录制发行有声出版品、影音出版品, 以及一切以被告形象和声音为演艺工具的演艺事宜, 原告以自己的名义在上述范围内为被告安排演艺活动, 并经原、被告双方协商一致以后就上述经纪活动以原告自己的名义与第三方签订有关合同;合同期限为三年, 自合同生效之日起算;合同生效后, 被告依合同所参加的演艺活动, 由原告代为签订合同并代收酬金, 85%为税后被告实得, 其余的15%为原告经纪费用, 原告须在收到第三方支付酬金的15天内付清给被告;如任何一方未履行该合约规定条款, 则视为违约, 另一方有权单方解约, 违约方并应向非违约方支付违约金 (违约金标准为:在本合同履行期限内, 违约方依据本合同所取得的总收入的200%) 等。
上述合同签订后, 原告依约履行义务, 但曾两次短时间地迟延支付演艺酬金给被告, 被告在数月后即2006年×月×日, 以原告迟延支付演艺酬金已违反约定为由向原告发出解约通知书解除合同。原告认为其虽曾两次迟延支付演艺酬金, 但并没有达到根本违约的程度, 被告单方发函解除合同的行为属违约, 要求被告支付违约金××元。
被告辩称, 原告两次迟延支付演艺酬金, 已违反约定构成违约, 被告完全可以依照合约规定单方解约, 要求法庭驳回原告的诉讼请求。
最后, 由于原被告双方出于各种利益关系的考虑, 于庭外达成了和解, 原告提出了撤诉申请, 法院准予。
[评析]
虽然案件最终以庭外和解的方式解决了, 但案件本身对于中国演艺经纪市场来说具有很大的代表性。这类案件纠纷的司法解决结果会直接影响到演艺市场的稳定发展。因此, 结合本案对演艺经纪合同相关的法律问题进行探讨研究具有一定的现实意义。
目前, 国内在规范演艺经纪合同方面并没有特殊的法律法规。司法实践中, 由于合同法和其他相关法律不可能也不必要包容所有类型的合同, 存在有法律没有明文规定的无名合同, 按《合同法》第124条的规定:“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同, 适用本法总则的规定, 并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”一般情况下, 许多司法工作者往往习惯将有名合同的规定直接类推适用于无名合同, 于是把演艺经纪合同作为委托合同进行定性, 并把委托合同的规定类推适用于演艺经纪合同就不足为奇了。本文案例合议时也有这样的意向。
笔者认为不妥, 理由如下:
一、演艺经纪合同带有混合性内容, 其性质应定为无名合同。
首先, 现行的各类演艺经纪合同文本, 除了其中部分为代理演艺事业的内容外, 还带有部分劳务性质的内容, 例如会在合约中约定聘请某艺人为经纪公司之特约歌手或艺员, 甚至在合约中会约束艺人人身自由和业余时间的支配等。本文所涉的案例在合同中约定的内容就包括有:“甲方加入乙方, 成为乙方签约艺员”“在合同期内, 甲方应随时与乙方保持联络, 乙方有权知道甲方行踪, 以便随时联络甲方, 甲方如出境旅游, 应征得乙方同意, 否则视为严重违约”;
其次, 演艺经纪合同更多的是带有合作性质的合同, 并非仅是作为艺员的代理人被动地在代理权限内处理演艺事务, 往往还规定经纪公司自主对艺员进行商业运作包装的内容。艺人是先拥有了不同于其他人的条件, 而经纪公司同时认为这种条件符合其利益发展的需要, 于是经过双方的共同协商之后建立的一种合作关系。这种合作关系体现在艺人可以得到资金而完善、发展自己, 而演艺公司也可以通过投入, 再从艺人的推广中得到回报。
应当承认演艺经纪合同有一定的委托合同的特点, 但又不是委托合同所能包容的, 这已经超出普通的委托关系的范畴。狭隘地认为演艺经纪合同即是委托合同是不全面的。演艺经纪合同其实是具有特定内容的混合性合同, 其性质应属于无名合同。司法机关习惯于将合同都划入有名合同的范畴, 将有一定委托合同特点的演艺经纪合同都归于委托合同显然不妥, 而且, 在实务中, 对合同的性质认定往往关系到合同发生纠纷后法律的适用准据问题 (下文我们会阐述到这个问题) , 因此, 合同性质的认定尤为重要, 这需要我们的司法工作者在对每一个合同进行定性时不能限于合同字面上的部分含义, 而应从立法的宗旨、目的以及合同本身的实质去理解认识。
二、如果将委托合同里任意解除权的规定适用于演艺经纪合同, 审判的结果容易造成不公, 对演艺经纪公司尤甚, 最终可能会导致整个演艺经纪行业诚信体系的崩溃。
目前演艺经纪合同纠纷大都与提前终止合约有关。对经纪公司而言, 其为艺人的成功投入甚大, 承担巨大商业风险, 艺人蹿红成名后就另攀高枝会对苦心栽培的经纪公司带来损失, 于是想方设法在合约里进行牵制;于艺员而言, 不满经纪公司的长期盘剥或双方合作不愉快或认为合约条件过于苛刻而认为提前解约理所当然。无论哪方提出解除合同, 首要的就是对演艺经纪合同解除的准确定性, 然后才能准确地划分合同解除后所要承担的责任。
一般地说, 合同的合法解除有三种:协议解除、约定解除和法定解除。在司法实践中, 由于许多司法工作者把演艺经纪合同作为委托合同进行定性, 于是很多情况下参照合同法分则中委托合同第410条“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”的规定去认定合同的双方都具有法定的任意解除权, 这对于经纪公司一方来说尤其不公。
所谓任意解除权, 是指不需要以对方违约为理由而主张解约的法定权利。法律之所以赋予委托合同任意解除权, 完全是由于委托合同是基于人身信任而产生的合同, 信任动摇了, 委托关系就可以随时解除。也就是说, 任意解除合同, 它不以当事人违约为前提, 而是完全按照一方当事人自己的意愿而单独解除合同, 它属非违约解除。至于合同任意解除后的法律后果, 合同法第410条规定:“因随时解除合同给对方造成损失的, 除不可归责的事由外, 应当赔偿对方损失”。这里“赔偿对方损失”的范围是仅指实际损失呢?还是包括可得利益的损失, 立法上未予明确。但笔者认为, 第410条立法的精神就是旨在赔偿对方的实际损失, 而不包括合同履行后的可得利益。因为任意解除权属法定的非违约解除权, 出于公平原则, 行使解除权的人有义务使合同恢复到订立前的状态, 如果恢复原状不能, 则对对方已履行部分所支付的对价有义务进行折价赔偿, 即赔偿对方的实际损失。而可得利益只有在合同正常履行完毕时才有可能取得, 既然一方中途行使了法律赋予的任意解除权而非违约, 对于未履行的部分则不再履行, 那么另一方就不应该得到合同未履行部分所应得到的利益, 行使解除权的人也没有责任去赔偿对方的可得利益, 即可得利益的赔偿问题不应考虑在内。因此, 合同法第410条的赔偿损失仅指实际损失, 不含合同正常履行后的可得利益, 而且约定的违约金条款也不能适用。
就本文案例而言, 演艺经纪公司基于对代理的持续性的信赖而对艺员进行大量的投资, 包括包装、培训、宣传及其他为其垫付的款项等。如果参照委托合同的规定, 艺人蹿红成名后可以滥用任意解除权解除合同, 却不用承担违约责任的话, 那么, 演艺经纪公司的所有损失将不能得到应有的法律保护, 因为演艺经纪公司只能获得实际损失的补偿 (而且演艺经纪公司对已付出的必要费用这些实际的损失, 还要承担举证责任) 。演艺经纪公司对于合同履行期满时将从艺人身上获得的预期利润的损失缺乏有效的救济途径, 于是, 演艺经纪公司的投资成了为人作嫁的衣裳, 这对于演艺经纪公司来说显然是不公平的。如果演艺经纪合同纠纷是这样的处理结果的话, 就无疑是给故意违约敞开了大门, 有违诚实信用的原则, 显然不利于维护交易秩序, 迟早会让整个演艺经纪行业的发展蒙上阴影。
综上所述, 笔者认为, 尽管法定任意解除权的规定是否正当、效率、合理这个问题在理论界上还受到质疑, 但司法工作者应准确领会立法的精神、宗旨, 把演艺经纪合同与委托合同区别开来, 不能让任何一方有滥用任意解除权的法律借口, 公平公正地解决演艺经纪合同纠纷。这对整个演艺经纪行业诚信体系的培养是必要的, 对整个演艺经纪行业发展尤为有益。
最后, 对于本文案例的司法处理, 笔者认为, 本文案例被告解除合同不存在协议解除、约定解除和法定解除的情形。至于被告辩称他是行使约定解除权的说法, 笔者认为也不成立。根据双方的合同约定:原告须在收到第三方支付酬金的15天内付清给被告;如任何一方未履行该合约规定条款, 则视为违约, 另一方有权单方解约, 违约方并应向非违约方支付违约金。原告确实在收到第三方的演艺酬金后未依约如期向被告支付, 此时已发生了合同约定之解除条件, 被告即取得了解除合同的权利。但是, 原告在逾期后的较短时间内给付了被告演艺酬金, 弥补了被告的损失, 被告仍继续履行合同, 这些都表明被告放弃了行使约定解除权的权利。数月后, 被告才提出解除合同, 但此时合同约定之解除条件早已不存在, 被告解除合同的行为显然已不属于约定解除权的范畴了。因此被告是在没有法律依据的情况下擅自解除合同, 应承担违约责任。原告可以依据《合同法》第113条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定, 给对方造成损失的, 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失, 包括合同履行后可以获得的利益, 但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失”的规定要求被告赔偿损失, 包括直接损失和可得利益的损失;也可以要求被告按合同的约定支付违约金。但如果被告认为约定的违约金标准过高而有异议的, 可以根据《合同法》第114条第二款“约定的违约金过分高于造成的损失的, 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定予以调整。这样的处理结果对双方来说都是公正的。
摘要:演艺经纪合同纠纷大都与解除合约有关, 本文结合案例, 从演艺经纪合同的性质、解除合同的合法性, 以及司法实践中如何处理此类纠纷等问题进行了剖析。建议司法处理过程中把演艺经纪合同的性质定为无名合同, 与委托合同区别开来, 避免任何一方滥用任意解除权, 以维系诚实信用的交易秩序, 达到公平公正地解决演艺经纪合同解除纠纷的目的, 同时也规范并促进整个演艺经纪行业的稳定和健康发展。
关键词:合同性质,解除合同,任意解除权,赔偿损失
参考文献
[1]周俊武:演艺经纪合同相关法律实务问题——金诚律师事务所.来源:http://www.bmla.org.cn
[2]栗娟:合同解除所生损害赔偿研究[J].人民司法, 2007年 (2) 上
[3]杨卫宁栗娟:合同解除与违约金的关系.来源:http://szbxls.anyp.com
[4]薛宏志:委托合同解除的损失赔偿[N].人民法院报, 2003-12-03
[5]丁少飞:任意解除权的正当性、效率性、合理性质疑[M].法律出版社, 《民商法律师实务丛书》第一卷
【保险合同的解除可以】推荐阅读:
有关保险合同解除申请书07-18
劳动合同可以随时解除吗?01-09
试用期解除劳动合同,哪些情况单位可以解除劳动合同呢09-14
保险合同生效的要件06-21
保险法财产保险合同03-27
阳光保险保险合同纠纷代理词03-22
专业保险代理合同05-25
保险合同团体人寿10-02
保险个人代理合同10-13
保险合同怎样生效?04-03
注:本文为网友上传,旨在传播知识,不代表本站观点,与本站立场无关。若有侵权等问题请及时与本网联系,我们将在第一时间删除处理。E-MAIL:iwenmi@163.com