风险抵押金管理规定
实施细则(试行)》的通知
各市(州)财政局、安全生产监督管理局、中国工商银行四川省分行营业部、各二级分行、各相关企业:
为强化企业安全生产意识,落实企业安全生产主体责任,建立安全生产长效机制,规范安全生产风险抵押金的管理,保证企业生产安全事故抢险、救灾工作的顺利进行,现将《四川省企业安全生产风险抵押金管理暂行办法实施细则(试行)》印发你们,请遵照执行。
四川省财政厅 四川省安全生产监督管理局
中国工商银行四川省分行
二○○七年四月十六日
四川省企业安全生产风险抵押金 管理暂行办法实施细则(试行)
第一章 总 则
第一条 为强化企业安全生产意识,落实企业安全生产主体责任,规范安全生产风险抵押金的管理,保证生产安全事故抢险、救灾工作的顺利进行,根据财政部、国家安全生产监督管理总局、中国人民银行制定的《企业安全生产风险抵押金管理暂行办法》和《四川省安全生产条例》的规定,结合我省实际情况,制定本实施细则。
第二条 本实施细则所称企业,是指矿山(煤矿除外)、交通运输、建筑施工、危险化学品、烟花爆竹等行业或领域从事生产经营活动的企业。
第三条 本实施细则所称安全生产风险抵押金(以下简称风险抵押金),是指企业以其法人或合伙人名义将本企业资金专户存储,用于本企业生产安全事故抢险、救灾和善后处理的专项资金。
第二章 风险抵押金的存储
第四条 按照企业正常生产经营期间的规模大小和行业特点,综合考虑产量、从业人数、销售收入等因素,确定如下具体存储金额:
(一)小型企业存储金额不低于人民币30万元(不含30万元);
(二)中型企业存储金额不低于人民币100万元(不含100万元);
(三)大型企业存储金额不低于人民币150万元(不含150万元);
(四)特大型企业存储金额不低于人民币200万元(不含200万元)。风险抵押金存储原则上不超过500万元。
(五)本办法施行前,各市(州)人民政府有关部门制定的风险抵押金存储标准高于本实施细则规定标准的,仍然按照原标准执行,并报省安全生产监督管理局和省财政厅备案。
第五条根据企业风险抵押金属地管理的原则,中央在川企业和省属重点企业(名单附后)的风险抵押金存储数额由省安全生产监督管理局和省财政厅确定,其他企业由所在市(州)、县安全生产监督管理局和财政局核定,并逐级备案。
第六条 企业不得以各种理由迟(缓)存、少存或不存风险抵押金,也不得以任何形式向职工摊派风险抵押金。
第七条 为便于统一监管,指定中国工商银行四川省分行为安全生产风险抵押金代理银行。
各企业在接到风险抵押金核定通知后一个月内,应在企业所在地的工商银行营业网点开立风险抵押金专户。企业当地没有工商银行营业网点的,应就近选择一家国有商业银行开立风险抵押金专户。
风险抵押金实行专户存储,专款专用,并逐级备案。
中央在川企业和省属重点企业必须到省安全生产监督管理局和省财政厅指定的风险抵押金代理银行——中国工商银行四川省分行营业部滨江支行开户开设风险抵押金专户,并于核定通知送达后1个月内,将风险抵押金一次性存入其风险抵押金专户。
集团性质的企业,由具有企业法人资格的集团公司统一办理,其分公司不再单独缴存。第八条 本年内,企业没有动用风险抵押金的,发生的风险抵押金利息收入,开户银行应返还该企业,或征得企业同意后转为下年风险抵押金的存储。
第九条 跨市、县(区)经营的建筑施工企业和交通运输企业,在企业注册地已缴纳风险抵押金并能出示有效证明的,经企业所属市级安全生产监督管理部门批准后,不再另外存储风险抵押金。
第三章 风险抵押金的使用
第十条 企业风险抵押金的使用范围为:
(一)为处理本企业生产安全事故而直接发生的抢险、救灾费用支出;
(二)为处理本企业生产安全事故善后事宜而直接发生的费用支出。
第十一条 企业发生生产安全事故后产生的抢险、救灾及善后处理费用,原则上应当由企业先行支付。
确实需要动用风险抵押金专户资金的,由企业提出申请,经同级安全生产监督管理部门及财政部门批准后,持《四川省生产企业风险抵押金审批报告书》(见附表一)和相关支付凭证到工商银行专户开户网点具体办理支付手续。
中央在川企业和省属重点企业报省安全生产监督管理局和省财政厅批准。其他企业报市(州)、县安全生产监督管理局和财政局批准,并报省安全生产监督管理局和省财政厅备案。
第十二条 发生下列情形之一的,省、市(州)、县级安全生产监督管理部门及同级财政部门可以根据企业生产安全事故抢险、救灾及善后处理工作需要,将风险抵押金部分或者全部转作事故抢险、救灾和善后处理所需资金:
(一)企业负责人在生产安全事故发生后逃逸的;
(二)企业在生产安全事故发生后,未在规定时间内主动承担责任,支付抢险、救灾及善后处理费用的。
第十三条 企业正常处理安全事故和事故善后工作所发生的费用由企业负担,不属于风险抵押金使用范畴。
第四章 风险抵押金的管理
第十四条 风险抵押金实行分级管理,由省、市、县级安全生产监督管理部门及同级财政部门按照属地原则共同负责。
各市(州)、县安全生产监督管理局对所属辖内企业风险抵押金的管理和使用情况实行监管,并将收支情况报省安全生产监督管理局和省财政厅备案。
第十五条 中央在川企业和省属重点企业的风险抵押金管理,由省安全生产监督管理局及省财政厅负责。
集团性质的企业,按属地管理的原则,由所在市(州)安全生产监督管理局及同级财政局负责,报省安全生产监督管理局和省财政厅备案。
其他企业,由所在市(州)、县安全生产监督管理局及同级财政局负责,逐级上报省安全生产监督管理局和省财政厅备案。
第十六条 各企业每半年应与开户银行核对风险抵押金结存金额。
各市(州)安全生产监督管理局及财政部门、开户银行必须在当年7月末和次年1月末向省安全生产监督管理局和省财政厅汇总上报辖内所属企业上半年风险抵押金存储、使用情况表和风险抵押金存储、使用情况表(见附表二)。
第十七条 企业持续生产经营期间,当年未发生生产安全事故、没有动用风险抵押金的,风险抵押金自然结转,下年不再增加存储。当年发生生产安全事故、动用风险抵押金的,省、市(州)、县级安全生产监督管理部门及同级财政部门应当重新核定企业应存储的风险抵押金数额,并及时告知企业,企业应在核定通知送达后1个月内按规定标准将风险抵押金补齐。
第十八条 企业生产经营规模如发生较大变化,省、市(州)、县级安全生产监督管理部门及同级财政部门应当于下第一季度结束前调整其风险抵押金存储数额,并按照调整后的差额通知企业补存(退还)风险抵押金。
第十九条 企业依法关闭、破产或者转入其他行业的,在企业提出申请,并经过省、市(州)、县级安全生产监督管理部门及同级财政部门核准后,企业可以按照国家有关规定自主支配其风险抵押金专户结存资金。
企业实施产权转让或者公司制改建的,其存储的风险抵押金仍按照本实施细则管理和使用。
第二十条 风险抵押金实际支出时适用的税务处理办法由财政部、国家税务总局另行制定。具体会计核算问题,按照国家统一会计制度处理。
第二十一条 每年终了后2个月内,各市(州)安全生产监督管理局及财政部门应当将上本地区风险抵押金存储、使用、管理有关情况报省安全生产监督管理局和省财政厅。
第二十二条 企业应按本实施细则的规定缴存和使用风险抵押金。对不按本实施细则规定缴存风险抵押金的企业,各级安全生产监督管理部门和同级财政部门有权依据《四川省安全生产条例》的有关规定处罚。
第二十三条 企业有权向风险抵押金管理机构和代理银行查询风险抵押金的使用和结存情况,发现有擅自变更风险抵押金用途的行为,企业有权要求有关管理机构和代理银行予以纠正,并向相关部门举报。第二十四条 风险抵押金应当专款专用,不得挪用。安全生产监督管理部门、同级财政部门及其工作人员有挪用风险抵押金等违反本实施细则及国家有关法律、法规行为的,依照国家有关规定进行处理。
第二十五条 企业风险抵押金的使用和管理,接受同级安全生产监督管理部门、财政部门、审计部门的检查监督。
第五章 附则
第二十六条 不属于本实施细则第二条规定范围的企业集团,其内部分公司、车间属于规定范围的,参照本实施细则执行。
集体林权制度改革指出要依法明晰产权、放活经营、规范流转、减轻税费, 进一步解放和发展林业生产力, 促进传统林业向现代林业转变。改革之后林权抵押贷款得到了应用, 林权抵押贷款就是按照规定的抵押方式, 林业资源所有者或第三人以其森林资源资产作为抵押物或以债权担保向商业银行取得贷款, 而不转移对其森林、林木的所有权和林地使用权的行为。但是从商业银行风险管理的角度来说, 由于抵押物的特殊性, 以及林业行业的弱质性, 林权抵押贷款存在着诸多风险, 探索林权抵押存在的风险及如何解决的过程, 实际上是对金融制度不断完善创新的过程, 这就为商业银行风险管理提出了新要求, 需要认清风险的分类及成因, 并积极控制风险。
2 林权抵押贷款风险的分类及成因
造成林权抵押贷款的风险的原因有很多, 比如由于贷款人信用不佳等原因造成的信用风险;由于银行内部操作及流程不规范造成的操作风险;同时, 由于抵押物的特殊性, 容易受到外来因素影响而造成的抵押物价值保全风险;由于林木生产周期长价值变动大林权抵押市场不完善造成的市场风险;生产周期长造成的流动性风险;另外, 国家政策也会使林权抵押贷款面临政策风险。
2.1 信用风险
根据借款合同, 借款人有义务按期还贷, 但由于种种原因, 借款人可能被迫违约或理性违约。一般来说林权抵押贷款是中长期贷款, 中长期贷款从风险因素的产生到最终成熟、暴露期间会有很长时间, 为信用风险缓慢积聚提供了条件。一是贷款人在这期间可能由于家庭、工作、收入、健康和其他不确定因素的变化, 偿债能力下降, 不能按期或无力偿还贷款本息, 二是借款人故意欺诈, 通过伪造的个人信用资料和资产状况骗取银行的贷款, 从而产生道德风险。目前我国个人信用体系尚未完全建立, 因而商业银行很难获取真实、全面的个人信用信息, 商业银行和借款人信息不对称, 此时商业银行是根据全体借款人的风险状况给予同样的贷款利率, 从而出现Stightz&Weiss模型中逆向选择 (风险低的借款者退出借款) 和道德风险 (借款人选择更高风险的项目) 的情况。同时个别借款人诚信较差, 存在通过不正当手段骗取贷款的现象, 致使银行贷款面临一定风险。
2.2 操作风险
《巴塞尔协议》中定义操作风险是指由不完善的内部程序、人员以及系统或外部事件所造成的风险。造成林权抵押贷款操作风险的主要原因有:
第一, 林权抵押贷款操作流程不明, 林权贷款抵押登记管理制度不完善, 林权抵押登记程序不规范。主要表现在:抵押物的权属不清, 林权权属模糊不清, 如一林多证, 抵押物就失去了抵押权;债务人违反法律规定, 抵押法律法规禁止抵押的林木, 如生态林, 超出林权抵押的范围, 因而失去法律效力;一证多次抵押, 因抵押登记管理不完善, 债务人把同一林权证抵押给多个金融机构, 得到远大于正常抵押率的贷款。
第二, 信贷人员对借款人情况审查不严, 没有进行认真的事前尽职调查和贷款后评价对于林农对林木资源管理监督力度不够, 对贷款使用或偿还不能做到定期或不定期地检查和跟进;缺乏与林业部门必要的联系, 抵押登记不落实;档案管理不规范, 对重要合同单等法律文件不按规定保管;由此造成银行贷款风险。
第三, 信贷人员的法律保护意识淡薄, 在签署借款、担保合同时主要条款出现疏漏或合同要素不全、追偿己过时效等, 导致银行合法债权得不到有效保护。业务人员不按章操作, 导致贷款出现风险, 如抵押担保未落实就放款等。
第四, 在进行林木资产评估时, 由于客观及人为因素, 往往造成估值不准, 其中的原因有以下三点:一是由于林木资源品种多林地大多处于偏僻之地, 范围广, 种类多, 难度大, 评估人员很难精确地估算出其市场价值。二是由于林权交易市场不规范, 森林资源资产的市场价格即公允价值难以确定给其价值评估带来了客观的风险。三是由于商业银行专业的评估人才缺乏, 专业的评估机构与借款者为了各自利益虚抬其价值。这些都属于人员或程序上引发的操作风险。
2.3 抵押物价值保全风险
林业是风险很高的行业, 受自然灾害的破坏特别大, 人为破坏如滥砍滥伐也给林业生产带来极大的损害失。首先是自然灾害, 根据统计局资料我国平均每年发生森林火灾1.35万起, 受灾面积73.71万公顷, 仅2011年上半年, 仅雨雪冰冻灾害和洪涝灾害造成的损失就达198.6亿元。1-5月, 全国共发生森林火灾4759起, 受害森林面积2.3万公顷, 除此之外还有林业有害生物灾害等。但是我国的森林保险体系不健全, 具体表现在:承保险种单一, 目前政策性森林保险只承保火灾风险, 不承保雨雪冰冻、台风、病虫害等风险。保险费率高, 由于赔付率高, 我国森林火灾保险平均赔付率为70.3%, 而一般财产保险是30%~35%, 造成森林保险的保险费率高。另一方面, 因为营林者的收益偏低, 保险意识薄弱, 所以森林保险承保率低。我国森林保险进入了“高风险、高费率、低保障、低覆盖”的怪圈。其次, 林木生产周期长, 贷款人对林木的不良管理也会造成抵押物价值的减损, 贷款人为了自身获益有可能过度砍伐林木资源, 造成抵押物价值难以保全。再次, 林区地处偏僻, 盗砍盗伐的情况也时有发生。这些都为抵押物价值保全增加了风险。
2.4 市场风险
抵押的林木资源市场价格会随着市场供求关系的变化而变化, 其市场价值一直处于变化中, 因而难以确定, 而林权抵押贷款又大多是中长期贷款, 在贷款期间价格波动有可能幅度更大, 所以面临抵押物价值变动的风险。
同时, 抵押的有效性依赖于抵押品交易市场的发达程度, 如果抵押品交易市场较为活跃, 一旦借款人违约, 贷款者可以顺利地变现抵押品, 从而收回未偿还的贷款余额, 抵押风险就小。现阶段商业银行处置抵押物有两种方式, 一种是林权流转变现, 另一种是林木砍伐出售变现。但不论哪种方法都会产生风险, 前者是由于我国现阶段林权流转市场体系不建全, 缺乏集中规范的林权交易平台, 限制了林权流转变现, 使风险大大提高。而林木采伐出售受到林木采伐限额的限制, 由于林业产业的正外部性, 国家对林业发展一直实行严格保护扶持措施, 对木材实行限额采伐, 未经林业部门批准, 银行对抵押物无权进行处置变卖, 即使进行申请也面临着采伐指标审批难、审批周期较长的限制, 增加了贷款的风险。
2.5 流动性风险
由于林业生产周期相对长, 投资回收期也长, 所以一般来说林权抵押贷款时间长, 流动性差。如果贷款银行持有大量林权抵押贷款债权, 可能会因为资金占压过多而引起资产流动性比率恶化, 资金周转不灵, 所以流动性风险也是林权抵押贷款中存在的风险类型。
为避免这一风险, 国际上通用的做法是建立抵押贷款二级市场, 将持有的贷款抵押卖给二级市场的其他金融机构, 使资产证券化, 并且可在二级市场流通, 但我国目前尚不存在可以化解流动性风险的抵押贷款的二级市场。
2.6 政策风险
政策风险是指政府有林业政策发生重大变化或是有重要的举措、法规出台带来的风险。森林认证、对原木出口限制等政策都可能造成贷款的风险;政府政策可能会造成抵押的森林资源价值损失, 国家考虑到整个生态环境的发展划定自然保护区, 把商品林转化为为生态公益林, 出于某个地区发展的需要, 修建公路, 铁路, 进行基础设施建设等, 林农失去了对这片林地的使用权和林木的所有权, 这些林地也就没有经济收益, 直接影响借款人还款的来源;同样因国家宏观调控造成市场需求的急剧变化以及税费体制改革, 也会使林业生产经营者承担一定的风险。
除此之外, 还有以下风险:利率风险, 林权抵押贷款时间较长, 而支持林权抵押贷款的资金来源通常是期限较短的存款或短期资本市场资金, 这种期限不匹配很容易在短期市场利率上升时造成银行负债与资产利率倒挂, 入不敷出的现象;提前偿付风险, 是指借款人提前部分或全部归还贷款, 给银行带来利息损失的可能性;贷款结构风险, 是由于某一地区的林木资源集聚, 或某一树种的林木资源过多, 或者某一层次的林农过多, 而导致风险过于集中, 不利于整体控制风险。
3 商业银行风险防范与控制
林权抵押贷款的高风险性, 减少了商业银行进行贷款的积极性, 但同时在防范林权抵押贷款的风险上, 许多商业银行都在尝试贷款风险管理的方法, 如某银行永安支行在客户准入、抵押范围、抵押率上做了相应规定。解决贷款中风险较高的现状, 商业银行必须在贷款流程上进行控制, 如图1。
3.1 贷款申请
国际上通行一种评价借款人信誉状况的原则, 即“6C”原则, 是指品质、能力、现金、抵押、环境和控制。其中环境和控制主要和国家宏观政策有关, 商业银行要密切关注国家出台的关于林业行业的政策, 做出积极反应。在贷款申请阶段关键看前四个原则, 如江西省崇义县农信社在贷款申请时, 对于未开户者和劣质客户, 一般不予受理。对借款人品质的判断可以根据以往的信用记录, 只有确认借款人具有认真负责的态度, 才能发放贷款。确认贷款人具有申请借款的资格和行使法律义务的能力, 信贷员要用现金流量分析法确定贷款人的现金状况, 以确定其偿还贷款的能力。抵押是指借款人用于抵押的资产:在林权抵押贷款中要特别注意检查用于抵押的资源是否权属不清或存在一证多用, 一林多证的情况, 并拒绝给没有进行登记的林木、生态林或国家禁止抵押的林木等做抵押。在个人贷款者进行申请时可以建议林农和利益相关方可以组成专业合作组织, 这样可以减少林农抵押物价值损失风险, 从源头上控制风险。
3.2 贷款审查
贷款审查是林权抵押过程中的最重要的一个环节。分析哪些因素在影响贷款的违约率方面有重大影响, 然后将这些具有较大影响力的因素着重审查, 对公司法人客户的调查包括:审查借款人提交的有关资料和财务报表, 并确定其真实性;对借款人进行实地调查, 如市场前景、主业状况、公司治理、内部管理、生产经营和市场评价, 还要注重对公司法人代表的综合素质、诚信程度、是否有清晰的发展思路和企业文化等非经济因素, 因为这是决定其发展速度的重要因素;约见其财务负责人, 详细了解借款人的情况和借款意向;实地确定抵押林木是否符合抵押资格, 评估其价值, 可以引入专业的评估机构, 并进行监督。对个人客户的调查包括:个人稳定性如年龄、婚姻状况和是否生育等, 个人素质如学历, 个人社会地位如职业职务等, 还款承受能力。实地确定抵押林木是否符合抵押资格, 评估其价值, 可以引入专业的评估机构, 并进行监督。减少信用风险。
3.3 贷款审批
贷款审批着重注意以下几点, 第一, 审批贷款业务是否合法合规, 主要调查用于抵押的林权是否合法, 审批业务程序是否合规;第二, 还款来源是否稳定可靠, 审查借款人的信用记录, 确定贷款利率与时间;第三, 授信方案各基本要素是否合理, 比如抵押率的确定等;根据法规规范审批程序, 建立健全内部审批授权与转授权机制, 实行分级审批, 按照授权独立审批, 在授权范围内按规定流程审批贷款, 不得越权审批。在出具调查报告时, 必须明确注明贷款的金额、使用期限、利率、用途、还款方式和抵押物价值评估等项目。全方位规避操作风险。
3.4 签订抵押贷款协议
贷款协议是借款者与银行签订的约定双方权利和义务关系的合同。加强抵押贷款协议的规范管理, 防范合同签订过程中的风险, 对商业银行来说至关重要, 抵押协议除包括一般抵押贷款协议的内容如贷款金额期限用途的规定, 利率及计息, 提款条件时间手续, 归还时间, 担保等。除此之外, 还应注明诸如禁止把已经抵押的林权重复抵押, 禁止在抵押期间转卖, 确定合理的抵押率等。起草和签订抵押协议由银行法律专家进行。
3.5 贷后管理
商业银行在贷后要跟踪检查, 着重检查借款人贷款使用情况, 资产管理情况等, 及时发现问题贷款。信贷员通过实地检查借款人的财务信息, 了解抵押林木的防火、防盗、防自然灾害等情况及时向有关部门报告, 认真进行贷款复核, 在有条件的情况下可以引进外部检查。
积极探索贷后差异化管理, 集中力量针对高风险客户、高风险环节、高风险时期, 采取贷后管理措施。对于银行贷款超过一定规模的林业企业, 经过双方协商, 可选派有经验的银行工作人员到企业的财务、管理类岗位挂职工作, 加深对企业的了解, 增强银行与企业的互动双赢。另外, 要在现有的基础上, 重新设计信贷管理流程, 进行动态改进, 完善贷款流程。
4 结论和政策建议
林权抵押贷款中的风险主要有信用风险、操作风险、抵押物价值保全风险、市场风险、流动性风险、政策风险等。金融机构可以在贷款源头上控制风险, 如进行贷款申请时寻找优质客户, 鉴定抵押物的合法性。在贷款审查时注重森林资产评估, 严格进行客户信用评价。在贷款审批时确定程序是否合法合规合理减少操作风险。制定规范的抵押贷款协议, 明确抵押条款。贷后管理着重跟踪贷款使用情况以及借款者的经营情况, 并进行反馈, 优化贷款流程, 把风险降到最小。
商业银行本身可以在流程上对林权抵押贷款的风险进行控制, 但是由于外部因素制约, 所以风险控制受到限制。又因为林业行业是自然条件影响很大、具有正外部性的行业, 所以国家和行业也应出台相应的扶植政策, 减少林权抵押贷款的风险, 让林企、林农、商业银行三方得到发展。首先, 尽快建立和完善个人信用体系, 使得个人信用记录快速可查, 减少信用风险。第二, 为了避免因林权流转市场不成熟带来的市场风险, 地方政府、林业部门、商业银行之间应建立工作联系机制, 加快林权交易市场、收储中心等林权流转市场配套体系的建设, 为林企、林农融资以及商业银行提供有效的市场保障。还要适当放宽林木采伐管制, 增强抵押物变现的能力。第三, 建立和完善抵押贷款二级市场, 深化资产证券化, 减少流动性风险。第四, 政府要积极探索开展森林保险, 建立灾害补偿机制, 政府引导保险机构开展森林资源保险业务, 并给以适当补贴, 制订林木资产保险的合理保费标准和赔偿标准, 积极探索多种险种, 如森林火灾险, 雨雪冰冻、台风、病虫害等险种, 以分散金融部门信贷风险, 推进政策性森林保险业务。
林权抵押贷款中的风险种类繁多, 商业银行风险管理难度加大, 所以要重视每笔贷款, 从申请到还款, 严格按照程序执行;行业和国家政策要努力化解降低商业银行提供林权抵押贷款的风险, 从而有效化解商业银行经营风险, 解决林业信贷约束, 促进集体林权的深化改革。
参考文献
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【关键词】个人住房抵押贷款 风险管理 商业保险
一、我国个人住房抵押贷款业务的风险类型
(一)银行经营管理风险
1.贷前调查的风险。一是一些信贷从业人员工作责任心不强,综合业务素质不高,认识不到潜在风险,给贷款安全留下隐患。二是一些信贷员重视抵押物或担保者的情况调查,忽视借款者贷款资料真实性的了解,从而给银行带来风险。
2.贷时审查的风险。由于各家商业银行业务竞争激烈,一些银行为了扩大其业务范围,片面追求贷款投放的规模指标,忽视贷款项目和借款人的严格审查,放松对贷款人的审批条件。
3.贷后管理的风险。由于个人住房贷款金额小,笔数多,个人变化因素较多,特别是期限较长,个人住房贷款的这些特点给贷款的后期管理带来极大的不便,同时也造成贷后管理上的风险。
(二)借款人风险
借款人风险是指由于借款人不遵守合同约定的按期还贷而导致银行本息不能按时收回甚至损失的风险。
(三)抵押物风险
1.抵押物不足。这既可能是贷款抵押物的价格未经评估部门评估或评估失准,其评估价值超过实际价值,使银行在实现抵押权时造成部分债权无法实现,也可能是因为贷款期问,抵押物由于市场变化而导致抵押物的价格下跌使得借款人尚未偿还的房屋抵押贷款债务高于其抵押物(房屋)本身的现有市场价格,此时银行即使处置抵押物,也不足以偿付其所欠贷款本息,势必有一部分贷款将难以正常收回。
2.抵押物灭失。这主要是随着环境的变化,抵押物可能由于自然的、人为的、或社会原因发生毁损、甚至灭失,而银行由于疏敷没有要求借款人办理保险从而给贷款银行的信贷资产造成了损失。
3.抵押物处置困难。处置工作并非银行的专长,处置抵押物时需经借款人同意,否则只能通过法院强制执行,这一过程需牵涉银行大量精力,必然加大行使抵押权的成本,有时甚至得不偿失。
二、我国个人住房抵押贷款风险成因分析
(一)风险控制和防范制度存在缺陷
个人信用制度,担保、保险制度、社会保障制度是分散、转移风险的手段。在我国,由于制度安排本身的缺陷和运行环境的问题,弱化了防范风险效果。
(二)房地产业发展不够规范
由于房地产业具有很强的区域性,对带动地方经济增长具有举足轻重的作用,因此当地政府对成立房地产开发公司审批也不太严格,由此造成众多的开发公司中良莠不齐,部分公司资金实力不强,管理水平低,资信度差。
(三)容易产生逆向选择和道德风险
1.逆向选择。个人住房抵押贷款市场上,逆向选择来自于贷款银行与借款人之间在贷款合同发生前所存在的信息不对称。
2.道德风险。一是银行信贷内部管理中的信息不对称导致内部道德风险。二是贷款银行与借款者信息不对称导致的外部道德风险。借款人的违约可分为被迫违约与理性违约两种类型。
(四)个人贷款管理体制不完善
目前商业银行普遍存在的一个现象就是:在各银行中在信贷业务经营方面,因信贷经营违规或信贷人员的不作为而造成的信贷风险,最终导致银行大量信贷资金流失,银行真正追究有关责任人责任的很少。
(五)房地产融资渠道的狭窄
目前我国房地产企业资金来源主要包括以下几个渠道:自筹资金、银行贷款以及包括商品房预售款、施工企业垫付的工程施工款在内的其他资金来源。我国房地产融资渠道比较单一,多元化融资体系远未形成,商业银行体系承担着房地产发展中的巨大风险。
三、我国个人住房抵押贷款风险的防范措施
(一)加大个人住房贷款产品的金融创新
住房贷款市场的进一步发展需要产品创新,而且这种创新应该是面向市场的、以满足多元化需求为目标的创新。由于个人住房贷款刚刚起步,贷款品种贫乏,因此,要结合居民收入和住房消费水平,创造更多更新的住房信贷品种,使住房贷款更具广泛性、适用性,以满足不同的借款需求。
(二)加快个人信用制度建设
为了完善我国个人信用制度,首先要建立完善严密的个人信用法律环境,制订与个人信用相关的法律是建立个人信用制度的保障
(三)建立和完善个人住房信贷保障制度
1.建立政策性保险与商业性保险有机结合的住房保险体系。我国的住宅金融机构,目前多以提高首期付款比率、缩短贷款期限和提高服务费等方式,来防范住宅抵押贷款信贷的风险。政府应该设立政策性保险公司,对中低收入者提供住房抵押贷款保险,负责政策制定、委托银行的资格认定和监督管理等,以利于实现抵押贷款的标准化和提高抵押保险规模经济的效益。
2.将寿险引入住房抵押贷款机制中。为了防范借款人在还款期限中因故死亡等灾祸导致贷款余额无法偿还的风险,保险公司可推出以购房者为标的物的寿险产品。该类消费信贷寿险的主要责任一般为:还款期内,借款人一旦身故或者全残,保险公司将按年度的保险金额给付保险金,其家人可以用保险金支付尚未还清的贷款余额,从而完全取得房屋的所有权。
3.健全个人住房贷款担保制度。一是目前企业员流工动日趋频繁借款人很难取得所在单位提供的担保。二是房产开发商提供担保问题颇多。因此,有必要参照国外先进经验,引进政府、民间各自分工机制,组建全国统一性的政策性住房抵押贷款担保机构,通过为个人住房贷款提供国家信用担保的办法来帮助商业银行分散化解金融风险。
(四)建立健全与房地产金融相关的法律法规
国家有关部门应在深入调研的基础上,制定完善以下法律法规:与房地产抵押相关的法律法规包括房地产抵押的条件、程序、抵押物权力的保证、抵押物的保险、抵押物二级市场的运作、抵押物的处置等,为商业银行个人住房贷款业务的开展扫清障碍;与房地产交易过程相关的法律、法规包括房地产交易过程债权、债务的转移、产权交易中税费的确定、减免、计收等。
参考文献
[1]殷红,张卫东.房地产金融[M].首都经济贸易大学出版社,2009.
[2]张炜.住房金融业务与法律风险控制[M].法律出版社,2010.
抵押金管理的通知
各单位、各部门:
为进一步落实公司对外委施工队伍纳入自营队伍管理标准的要求,努力提高外委施工人员安全综合素质和整体安全防范能力,确保实现全年安全“零”目标。经矿安委会研究决定,对外委施工单位实行安全风险抵押,现将有关事宜通知如下:
一、基本原则
1.风险抵押只限于矿内施工的外委队伍。
2.风险抵押标准实行1000元/人,各单位根据20年月 份在册人数为基准。
二、抵押标准
1.公司约700人,抵押70万/年。2.公司约200人,抵押20万/年。3.公司约100人,抵押10万/年。
三、管理办法
1.缴费流程:按照《2013年外委施工单位安全风险抵押金管理办法》,缴费人将钱统一交到矿规定的账号上,用银行的回执单到经营办换取收据,经营办建立安全风险抵押金专用账户,专款专用。
2.安全风险抵押金实行年初一次性交清全年总额。3.抵押金年底考核兑现,未出现人身安全事故的,奖励按风险抵押金的10%年底一次性返还。
4.若施工单位调出本矿时,根据本单位安全状况,只退还风险抵押本金,不计发奖金。
5.凡出现其它责任事故及人身伤害事故时,按照安全生产责任状进行考核,风险抵押金不进行兑现。
6.兑取流程:年底按照安管办提供的抵押标准,由安管办制表下发各单位,汇总后经分管矿领导审批,报送财务科最后发放。
五、考核
发生事故迟报、漏报、瞒报或谎报,除按规定进行风险抵押金扣除外,另视情节考核扣除3000-5000元。
二O一三年一月一日
主题词:外委单位
管理
由于社会经济不断发展,人民生活质量及投资理念逐步提高,城镇购置房屋率也在逐渐增加,在住房价格日日攀升的情况下,由于住房公积金有着“低息低贷”的优势,这使得绝大部分的人们需要借助贷款的资金方式实现购置房屋的愿望。
一、住房公积金的概述
(一)住房公积金的概念
住房公积金是职工及其所在单位共同缴存并用于购买住房的专项存储资金,全部归职工个人所有。
(二)住房公积金的适用人群
住房公积金的适用范畴:所有国家机关、企事业单位等其他相关单位都要为本单位所有在职员工建立并足额缴存住房公积金。
(三)提取住房公积金的方法
达到法定退休年龄的,或者已经办理了离职退休手续的;完全丧失行使能力的,并且单位与其终止了劳动合同的;已出境定居的公民;用于偿还自己购买的住房贷款;连续失业两年以上,家庭生活严重困难,人均收入低于城市最低收入的;在职的员工亡故,有其继承人或者有其受赠予的人。
二、住房公积金抵押贷款风险表现
一般在实施公积金借贷过程中主要涵盖了三个主体,依次是受托银行,住房公积金管理中心和借贷人。银行作为“受托人只收取相关手续费,不承担风险”,所以住房公积金的贷款风险实际上是由住房公积金管理中心独自承担。
(一)借贷人风险
借贷人具体面临如下风险:信用风险,我国现阶段未建立完整的个人资信评估系统。无法及时准确掌握借款人实际情况的变动;支付风险,贷款过程中,借贷人在一定程度上预测走高自身的总体年收入,使得在将来还款时收入减少难以还贷;投资风险;借贷人贷款所购房时想投资获利时,当所购房屋贬值,贷款人就有可能难以还贷;失业风险。借贷人可能随时丧失经济来源;是意外风险,因意外事故造成丧失还款能力。
(二)担保方式风险。担保风险主要分为保证人风险和抵押物风险
1、担保人风险
担保人为自然人的,应该具有一定的完全民事行为能力以及代为清偿的能力。在实践贷款担保阶段中,假如不具有以上的相关规定,那么担保人在一定程度上就没有实质意义,也就是所谓的空头担保,风险性较大。二是保障能力风险,担保人属于贷款人获得债务履行担保的第三人,如果贷款人无法正常履行偿还原有债务的话,依据约定必须要担保人进行偿还以及履行义务,不过因为担保人的担保能力并不是固定的,因此其支付能力应该进行全面的把控,所以也在一定程度上出现风险。
2、抵押物风险
中心发放公积金贷款时,为确保自己的利益,都会要求将新购买的房屋作为抵押物来降低风险,但是,即便有抵押物,风险却仍然存在。而抵押物也会因为各种原因而降低价值,例如各种自然灾害、人为灾害等。
(三)项目风险
1、价格风险
价格风险是指房屋因为房地产市场供求关系出现一定程度的变更,在一定程度上会影响到贷款的正常回收。一是因为经济环境以及市场状况等因素,房屋市场价值下降,在一定程度上会影响到开发商销售,运用虚假购房合同套取贷款;二是随着经济环境以及房地产市场的不断变化影响下,房屋价格出现一定程度的下跌,借贷人会放弃贷款所购房屋,而另购新房。
2、开放商风险
开发商经营出现困难,难以完成项目;由于开发商是贷款资金的实际使用者,如果开发商将贷款金挪用,会造成项目建设资金的缺口。
3、楼盘的风险
楼盘市场地方偏差,户型结构不合理,销售困难,楼盘规划设计有缺陷、配套设施不完善,都会影响借贷人的还款意愿。
(四)流动性风险
当住房公积金缴存的增长而不能满足借贷需求时,就会产生资金缺失。
(五)经济风险
住房公积金贷款的利率、期限、个人住房贷款的违约率与宏观经济情况相关,如果宏观经济情况好的话,失业水平出现下跌,那么违约率也会出现下跌。
三、住房公积金抵押贷款风险的管理
(一)现阶段公积金中心违约风险管理模式
贷款初审阶段;贷款复审阶段;贷款操作阶段;贷款的检查与审计。
(二)当前违约管理主要存在的问题
1、风险管理理念由于现阶段住房公积金中心个人住房抵押贷款违约率很低,导致很多人对个人住房抵押贷款违约的风险认识不够,很容易放松对个人住房抵押违约风险的管理和研究。
2、风险管理技术对于中心对申请借贷人的风险调查和审查缺乏科学性。信息不准确性严重,应该制定更加严谨,更加科学的管理技术,使当前借贷审查的主观性,随意性进行大力度改善。
(三)风险管理的对策与建议
1、提高认知,增强管理意识由于现阶段个人住房抵押贷款违约情况不常发生,导致银行对对口违约风险不够重视。因此管理者应改善这种情况,加大重视情况。
2、提高风险管理技术在国外,定量化管理技术已经成为个人住房抵押贷款违约风险管理的有效手段。这中定量化管理技术主要包括两方面,一方面建立个人住房抵押贷款违约风险定量评价模型,另一方面,在此基础上科学量化评价指标体系。因此在原有管理基础之上我门应多多借鉴外国已有的先进管理技术,为我所用从而大大降低因管理问题上带来的风险。
四、结束语
我们应该对人住房公积金贷款违约的风险形式进行深入的了解,对违约的可能方式和原因进行分析,加大风险管理理念的培养,完善风险管理技术的缺陷,建立科学严谨的制度提高业务人员的能力和素养,从而才能大大的降低个人住房公积金贷款违约的风险。
参考文献:
[1]刘桂平.美国商业银行消费信贷的风险控制[J].农村金融研究,2004;9
甲方: 江汉石油钻头股份有限公司潜江制造厂(以下简称甲方)
乙方:湖北昊江机械有限公司(以下简称已方)
二、 签订协议的目的
为了进一步加强承包单位在我公司承包工程项目施工安全意识,发挥现场监督监察作用,提高共同的风险意识和全面落实安全生产责任制,为安全生产奠定基础,促进施工单位在我公司施工期间的安全,经甲乙双方共同协商,签订此项协议。
三、 乙方在施工期间,按《机械公司2号》,关于印发《中石化石油机械有限公司承包商HSE实施细则》的`通知,收取工程款总额的2%,计:叁千元整。(3000元)
四、 协议内容
(一)、双方共同遵守的条款
1、甲乙双方必须认真贯彻国家有关安全生产、环境保护的方针政策及相关的法律、法规和江钻股份公司HSE相关规定。
2、双方都要共同遵守安全风险抵押金的管理规定,必须专款专用、不得以任何理由挪用此款。
(二)甲方执行条款
1、甲方必须按照《风险抵押金管理规定》及江汉石油钻头股份有限公司《HSE安全检查标准》《安全生产奖惩条例》上的内容,对乙方进行考核。
2、对施工现场发生改变或存在安全隐患,甲方有权制止乙方各种生产施工活动,有权责令停工、处罚和整改。
三、乙方执行的条款
1、必须按甲方安全生产合同要求,按规定数额缴纳安全生产保证金。
2、必须服从甲方和用工单位的管理、指挥、检查、监督,执行《安全生产法》和本公司的各项安全制度。
3、必须服从甲方《安全检查标准》《安全生产奖惩条例》考核标准。
四、违约和处罚规定
1、乙方在施工过程中发生的违章行为及安全事故均按甲方《安全检查标准》和《安全生产奖惩条例》进行处罚。
2、如甲乙双方任意一方违约安全生产抵押金协议书上规定,将以抵押金数额为准双倍偿还对方。
五、其他事项
1、本协议书在执行过程中,如需要进一步完善,经甲乙双方协商后可进行更改。
2、协议书在执行过程中如发生争执,双方协商解决,如遇无法解决事项,可上报相关部门仲裁。
3、项目竣工后,承包商凭基层HSE管理部门出具的扣款和返还通知单,到安全办进行HSE安全风险抵押金结算。
4、本合同之签订之日生效
合同有效期自201x年12月5日至201x年12月20日
5、本合同一式两份,甲乙双方各持一份
甲方签字:
年月日
乙方签字:
有企业在尝试
陕煤铜川矿业公司王石凹煤矿在全矿实行全员安全风险抵押金制度。该制度规定, 每月从全矿职工工资中扣取100〜300元作为安全保证金, 按月度考核, 按季度发放, 即每季度如矿井实现安全生产, 则按季度内本人交纳保证金总额的20%进行奖励。如本年度矿井实现“井下无重伤、地面无轻伤、无重大污染源事件”等安全目标, 且职工本人年度无“三违”现象, 则年终可一次性返还本金并得到“红利”。此外, 临城煤业公司、皖北煤电集团任楼煤矿、川煤集团达竹公司斌郎煤矿、平煤集团一矿等煤矿企业, 先后推行了全员安全风险抵押金制度, 通过让全员缴纳安全风险抵押金, 实现了安全关口前移和重心下移, 在一定程度上保障了煤炭企业的生产安全。
疑似违法竟“吃官司”
应当引起重视的是, 虽然目前很多煤炭企业都在推行或准备推行全员安全风险抵押金制度, 但由于没有直接的法律依据, 因此, 在实施过程中难免遇到一些法律上的障碍, 有些企业甚至因此“吃上官司”。笔者在基层调研时也了解到, 一些企业出于安全生产工作需要, 考虑推行全员安全风险抵押金制度, 但苦于没有相关法律法规支撑, 不敢贸然行事。下面, 笔者拟从法律的角度, 对全员安全风险抵押金制度涉及的相关问题进行探讨。
一探究竟是否合法
对于这一问题, 笔者认为应予以区别对待。
明文规定禁收“押金”
原劳动部对用人单位向劳动者收取相关钱 (物) 的问题有过明文规定。
1994年3月, 原劳动部、公安部、中华全国总工会联合下发了《关于加强外商投资企业和私营企业劳动管理切实保障职工合法权益的通知》 (劳部发[1994]118号) , 其中第2条明确规定, 企业不得向职工收取货币、实物等作为“入厂押金”, 也不得扣留或者抵押职工的居民身份证、暂住证和其他证明个人身份的证件。对擅自扣留、抵押居民身份证等证件和收取抵押金 (品) 的, 公安部门、劳动监察机构应责令企业立即退还职工本人。
1994年8月, 原劳动部办公厅发布的《对“关于国有企业和集体所有制企业能否参照执行劳部发[1994]118号文件中有关规定的请示”的复函》 (劳办发[1994]256号) 中规定, 国有企业和集体所有制企业不得向职工收取货币、实物等作为“入厂押金”或“风险金”。对擅自收取抵押金 (品) 的, 劳动行政部门应责令企业立即退还给职工本人。
1995年8月, 原劳动部下发了《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》 (简称《意见》) 再次重申了以上原则。该《意见》第24条规定, 用人单位在与劳动者订立劳动合同时, 不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金 (物) 或抵押金 (物) 。对违反以上规定的, 应按劳动部、公安部、中华全国总工会下发的《关于加强外商投资企业和私营企业劳动管理切实保障职工合法权益的通知》 (劳部发[1994]118号) 和劳动部办公厅《对“关于国有企业和集体所有制企业能否参照执行劳部发[1994]118号文件中的有关规定的请示”的复函》 (劳办发[1994]256号) 的规定, 由公安部门和劳动行政部门责令用人单位立即退还给劳动者本人。
除原劳动部的相关规定之外, 《劳动合同法》对此亦有明确规定。《劳动合同法》第9条规定, 用人单位招用劳动者, 不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件, 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
判定违法关键3点
笔者认为, 依照以上规定, 判定用人单位向劳动者收取相关钱 (物) 的行为属于违法行为的关键有3点。
一是时间, 是在用人单位与劳动者订立劳动合同 (或劳动者新入厂) 之时;
二是收取钱 (物) 的用途上, 是作为用人单位与劳动者建立劳动关系的保证金;
三是劳动者本人的意愿方面, 属于用人单位的单方面强制规定, 劳动者必须履行。
用人单位与劳动者之间关于收取钱 (物) 的其他情形, 从理论上讲, 都不属于上述规定调整的范围。实际上, 劳动部对此也曾经有过变通规定。1995年7月, 原劳动部在《对“关于用人单位要求在职职工缴纳抵押性钱款或股金的做法应否制止的请示”的复函》 (劳办发[1995]150号) 中也曾指出, 一些用人单位与职工建立劳动关系后, 根据本单位经营管理实际需要, 按照职工本人自愿原则向职工收取“风险抵押金”及要求职工全员入股等企业生产经营管理行为, 不属上述规定调整范围。但是, 用人单位不能以解除劳动关系等为由强制职工缴纳风险抵押金及要求职工入股 (实际内部经营承包的企业经营管理人员、实行公司制企业的董事会成员除外) 。否则, 由此引发的劳动争议, 按照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》的规定处理。
理清概念名正言顺
那么, 实践中类似陕煤铜川矿业公司王石凹煤矿等单位推行全员安全风险抵押金的做法, 是否属于劳办发[1995]150号文中规定的“其他情形”呢?
笔者认为有必要首先理清全员安全风险抵押金的概念。所谓全员风险抵押金, 是指生产经营单位在生产经营过程中, 为实施安全目标管理责任制, 依据不同岗位员工承担的安全生产风险的大小, 设定不同的量化考核指标, 定期进行综合考评并兑现奖惩。不难看出, 收取风险抵押金是企业在生产经营过程中加强安全生产管理的具体手段, 它的特点是强调全员主动参与事故预防, 其主要目的在于强化从业人员的安全意识和责任意识, 确保企业生产安全。从本质上讲, 全员风险抵押金制度是一种风险考核激励奖惩机制, 是企业安全效益与员工经济收益的双向互动, 该制度与用人单位单方面向劳动者强制收取相关钱 (物) 的行为是两类完全不同的问题。故此, 笔者认为, 陕煤铜川矿业公司王石凹煤矿等单位推行全员安全风险抵押金的做法, 并未违反有关法律法规的强制性规定。
方向明确探索前行
当前, 我国煤炭企业安全生产形势尽管总体向好, 但仍面临着严峻的形势。实施全员安全风险抵押金制度, 有利于形成全员安全生产自我约束机制, 促进煤炭企业安全生产形势的好转。2010年7月, 《国务院关于进一步加强企业安全生产工作的通知》 (国发[2010]23号) 中明确提出, “高危行业企业探索实行全员安全风险抵押金制度”, 为煤矿企业下一步实施全员安全风险抵押金制度指明了方向。
但是, 由于没有上位法依据, 加之国务院文件缺乏具体的操作性细则, 各地实施情况不同, 标准和程序各异, 有些企业在推行该制度过程中甚至走样。鉴于该制度对煤矿企业安全生产工作的重要性以及实施中遇到的问题, 笔者提出以下建议。
限定范围
笔者认为, 除煤矿外, 非煤矿山、建筑施工、危险化学品、道路交通运输、烟花爆竹等高危行业, 也可以推行全员风险抵押金制度, 其他领域不宜施行。
加强监督
由于全员风险抵押金制度毕竟属于煤矿企业内部风险管理行为, 在收取额度、奖励比例等方面, 笔者认为, 国家不宜过多干预, 建议由各省 (区、市) 根据本地区的经济发展水平和煤炭企业安全生产实际状况制定全员风险抵押金管理具体办法, 并监督企业实施。同时, 笔者建议, 在推行全员安全风险抵押金制度的过程中, 尤其应当警惕2种倾向, 一是警惕个别煤矿企业以推行全员安全风险抵押金为名, 变相向员工收取财物;二是警惕个别煤炭企业以推行全员安全风险抵押金为名, 变相给企业负责人、管理者或高管等发钱。
禁止强制收取
全员风险抵押金制度, 从本质上讲是一种合约行为, 应以双方自愿为基础。因此, 在实施前, 煤炭企业应向员工讲明相关政策制度, 并根据员工意愿自愿交纳。
及时兑现奖惩
煤炭企业应当按照事先确定的安全风险绩效考核指标要求, 根据每名员工的安全绩效完成情况, 及时进行考核并兑现奖惩。如果员工完成安全生产目标, 则全额返还安全风险抵押金 (包含同期银行存款利息) , 并给予一定金额的奖励。
立法建议
笔者建议, 《中华人民共和国安全生产法》《中华人民共和国煤炭法》等相关法律法规再修订时, 可增加规定一条, 即鼓励煤矿、非煤矿山、建筑施工、危险化学品、道路交通运输、烟花爆竹等高危行业实行全员安全风险抵押金制度。全员风险抵押金由员工自愿交纳。生产经营单位违反本条规定, 以“全员安全风险抵押金”名义向从业人员收取钱财或向管理人员变相发钱的, 由安全生产监管监察部门责令限期退还本人, 并对违规人员按每人500元以上2 000元以下的标准处以罚款;给从业人员造成损害的, 应当承担赔偿责任。
关键词:抵押贷款;法律风险;防范
中图分类号:F830.5文献标识码:A文章编号:1003-9031(2009)04-0065-03
商业银行抵押担保贷款业务虽然开办得较早,但自1995年《商业银行法》确定抵押担保方式作为商业银行贷款业务基本规则以及《中华人民共和国担保法》颁布以来,随着抵押担保方式的安全保障性以及经济性的特点逐步显现,抵押担保方式在商业银行信贷业务中才得以普遍推广。与此同时,各商业银行也不断的制订和完善相关的抵押担保贷款管理制度,抵押担保贷款抗风险能力不断加强,抵押担保贷款已成为当前各商业银行贷款的主要品种。正是由于抵押担保贷款具有很强的安全性与保障性,使得一些商业银行信贷从业人员在一定程度上出现了过分注重抵押担保措施,而忽视第一还款来源的思想误区。认为只要设定了抵押担保,就有了退路,有了保障。殊不知,更优先于抵押优先权的法定优先权就足以使抵押担保贷款项下的有效抵押权存在法律风险。笔者根据多年工作体会,结合自己的专业知识,就如何解决该问题谈谈以下看法。
一、抵押优先权受制于法定优先权的法律风险
法定优先权是指法律规定优先于抵押权受偿的一种权利,货款抵押权是基于商业银行与当事人之间的约定而产生的担保物权,它的成立并非源于法律直接规定。其受偿顺序只能屈居于法定优先权之后。二者一旦相遇,极易使银行苦心设定的贷款抵押前功尽弃,从而导致债权保障性受损或悬空。当前信贷业务开展及司法实践中,优先于抵押权受偿的法定优先权主要包括以下几种:
1税收优先权。《中华人民共和国税收征收管理法》第45条明确规定:“纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的。纳税应当先于抵押权、质权、留置权执行。”根据这一规定,如果企业在提供抵押之前就已拖欠税款,税务机关就有权先于商业银行处置抵押物并就处置价款优先受偿,即便是商业银行已处置抵押物或以折价形式受偿,税务机关亦有权在抵押物价值范围内向商业银行追偿欠税企业应缴的税款。
2土地使用权出让金优先权。商业银行以拖欠土地使用权出让金的土地使用权做为贷款抵押物的,在处置抵押物时,商业银行只有在以抵押物折价或拍卖、变卖所得价款缴纳相当于土地使用权出让金的款项后,才能够就剩余部分享有优先受偿权。
3破产财产中的相关费用优先权。根据《中华人民共和国企业破产法》及国务院相关规定,破产企业财产处置后,破产费用、共益费用、职工安置费先于抵押优先权受偿。可见,破产企业财产即使此前已抵押给商业银行,商业银行的贷款抵押物优先受偿权仍让位于破产费用、共益费用、职工安置费的受偿权。
4建设工程款优先受偿权。1999年3月全国人大通过的《合同法》第286条规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”2002年6月20日,最高人民法院在《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定:“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应依照《合同法》第286条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权”。建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用。不包括承包人因发包人违约所造成的损失。同时,该解释还对建设工程承包人行使优先权的期限做了限定,规定了行使优先权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。按照上述规定,在建工程承包人的优先受偿权优于抵押权的优先受偿权,可见,商业银行的主张房地产开发贷款抵押物优先受偿权时,将面临房地产承包商建设工程款优先受偿权的威胁。
5留置优先权。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第79条第2款规定:“同一财产抵押权与留置权并存时,留置权人优先于抵押权人受偿”。就法律实质来说,留置权是一种法定担保物权,当债权人按照合同约定对债务人的动产提供保管、运输、加工、修理等劳务但未在约定期限内得到应有补偿时,即可依法占有该项动产并行使留置权,最终以标的物折价或者以拍卖、变卖价款优先于抵押权受偿。实践中最常见的如商业银行汽车抵押贷款,该品种贷款的抵押优先权将会因留置权人向汽车抵押贷款中的抵押人主张汽车留置权的优先受偿权而受到威胁。
6船舶优先权。根据《海商法》第25条规定,船舶优先权先于船舶留置权受偿,船舶抵押权后于船舶留置权受偿。根据《海商法》第22条的规定,下列各项海事请求具有船舶优先权:船长、船员和在船上工作的其他在编人员的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求;在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求;船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求:海难救助的救助款项的给付请求;船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。
7民用航空器优先权。《民用航空法》第22条规定,民用航空器优先权先于民用航空器抵押权受偿。根据《民用航空法》第19条的规定,下列各项债权具有民用航空器优先权:援救该民用航空器的报酬;保管维护该民用航空器的必需费用。前款规定的各项债权,后发生的先受偿。
8正常经营活动中已支付合理价款并取得动产浮动抵押财产的买受人的优先权。《物权法》第189条规定,以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押的,不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。根据这一规定,在动产浮动抵押中,正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人的权利优先于浮动抵押权人。
9司法费用的优先权。依据有关法律规定,诉讼过程中发生的有关司法费用支付权优先于抵押权优先受偿权。
二、防范有效抵押权项下的法律风险建议和思路
风险管理是商业银行经营永恒的主题。对于商业银行而言,要想有效保全信贷资产,切实提高资产质量,就需要大力规避法定优先权对抵押权的冲击。主要可以从以下几方面进行改善。
1加强学习,提高认识,谨慎操作。首先,要加强对商业银行信贷从业人员的信贷业务及法律知识培训,提高信贷从业人员的业务素质。其次,要加强贷前调查及对借款人的资信分析,认真落实第一还款来源;应调查了解抵押人是否存在拖欠税款、拖欠工程款、拖欠职工工资和基本保险费用;是否已将抵押财产出售给第三人;船舶和民用航空器是否已经产生有具有优先权的其他债权;是否拖欠司法费用情况等问题。第三,要严格贷后管理,密切监测贷款资金的运用及企业的经营状况。
2引入抵押资产“净值”概念。此处所说的“净值”,并非会计核算中通常意义上的固定资产净值,而是指抵押物评估价值剔除法定优先权预见额度后的净值。抵押设定日可预见额度的法定优先权主要包括:土地出让金、被拖欠税款及建设工程价款等。这就要求商业银行对借款企业的完税情况、抵押物情况、建设工程款的结算情况深入掌握。在借款申请阶段,必须明确要求借款企业提供完税凭证及相应的建设工程款支付证明,必要时可直接向税务机关调查了解企业的纳税情况,并应要求企业先行完税,再接受抵押。
3把抵押人已经缴清税款作为银行接受抵押贷款的前提条件。为避免抵押人因欠税而给银行贷款带来的风险,银行在接受抵押之前,应通过各种途径获得抵押人是否欠税以及欠税的时间、金额。一是通过税务机关在媒体上对纳税人欠税情况的定期公告了解抵押人是否欠税;二是直接要求抵押人说明其纳税情况,提供完税凭证;三是前往税务机关了解有关抵押人的欠税情况。商业银行只有在确信抵押人已经缴清税款的前提下,方可发放抵押贷款。
4约定债权级别,前置抵押权优先受偿顺序。在发放贷款前,商业银行可与发包商及建筑承包商达成三方书面协定,将银行贷款设定为高级债权,建设工程价款设定为次级债权,在银行债权受偿之前,不对抵押房产行使建设工程款优先受偿权。此举的实质相当于建筑承包商事先约定部分放弃建设工程款优先受偿权。使其位于银行贷款抵押权之后、其他约定债权之前受偿。司法实践中,海南地方法院已对此类约定如“在贷款受清偿之前,放弃建设工程款优先受偿权”的效力予以认可。(当然,放弃工程款优先受偿权约定的效力问题,司法实践有不同的判例,最高院的倾向性意见:对于工程承包人放弃自己垫资的部分工程款,该承诺有效,而对于放弃的工程款中含有建筑工人、农民工工资的,该部分承诺无效。)
5积极主张抵押权。在依法主张抵押权时,要及时对抵押资产采取保全措施,以争取对处置抵押资产的优先权。在抵押人与承包人发生诉讼时,商业银行作为抵押权人,要及时向法院要求以第三人身份参加诉讼,对建筑工程价款的数额(应是为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出金额)和是否在六个月内行使权利进行核实。对执行阶段的抵押物评估价值,应引起高度重视,法律人员可会同信贷评估部门或外聘专业评估机构对司法鉴定机构出具的抵押物评估报告进行分析。对评估价值不合理的,要积极向执行法院提起异议。以保障将来的债权安全。
6避免接受有限制的抵押物。例如商业银行在接受担保物作抵押担保时,应该关注是否存在法律规定的特殊情形妨碍银行对抵押担保物的优先受偿,如抵押物在办理抵押登记手续前,是否已对外出租。根据“买卖不破租赁原则”抵押权人实现抵押优先受偿权时,抵押前已出租房产的效力继续有效,这无形对处置抵押物产生影响。因此,应尽可能避免接受受限制的担保物作为贷款抵押或者采取有效的保障措施。
7完善对抵押财产的鉴定机制。执行法院应完善对抵押物的估价和价值实现机制,方便商业银行作为抵押权人行使抵押权和实现抵押权,尤其是应调整法院执行鉴定机构委托的评估公司按评估出来的标的物价值数额大小来收取评估费做法。
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